登记立案管辖实务2015

1、登记立案管辖实务登记立案管辖实务 （一）级别管辖n普通一审民、商事案件普通一审民、商事案件n1、当事人一方住所地不在受理法院所处省级行政辖区的第一审民事案件：上海高院管辖诉讼标的额3亿元以上一审民审事案件，所辖中级人民法院管辖诉讼标的额5000万元以上一审民商事案件。 n2、当事人住所地均在受理法院所处省级行政辖区的第一审民商事案件：上海高院管辖诉讼的额5亿元以上一审民商事案件，所辖中级法院管辖诉讼标的额1亿元以上一审民商事案件。n 3、案件标准包含本数。 （1）一方住所地不在本市的理解）一方住所地不在本市的理解 n这一提法是将全国法院第七次民事审判工作会议提出的跨地区案件的提法转换为“一方当

2、事人住所地不在本辖区”用语。因此对上述规定的理解：一方当事人不在本辖区，是仅指原告或被告一方住所地不在本辖区，不包括原告、被告双方住所地均不本辖区情形。共同诉讼场合，原告或被告之一住所地不在本辖区，属上述情形；第三人无论是有独三或无独三，均不作为确定跨地区的考虑因素；对于滥列无直接利害关系的多外原告或被告，企图获得上级法院管辖的，人民法院可作必要的审查。（立案工作指导2008年第1辑。最高人民法院民事裁定书（2010）民一终字第17号 ）n（2）例外：）例外：四、婚姻、继承、家庭、物业服务、人身损害赔偿、名誉权、交通事故、劳动争议等案件，以及群体性纠纷案件，一般由基层人民法院管辖。 2、涉外民

3、、商事案件、涉外民、商事案件 n上海市浦东新区人民法院和上海市黄浦区人民法院管辖诉讼标的额为人民币2000万元以下（含本数）的涉外、涉港澳台第一审民商事案件；其他十六家基层人民法院管辖诉讼标的额为人民币1000万元以下（含本数）的涉外、涉港澳台第一审民商事案件。n涉外民事2000万以上。 关于涉外案件的定义 n最高人民法院关于适用最高人民法院关于适用中华人民共和国涉外民事关中华人民共和国涉外民事关系法律适用法系法律适用法若干问题的解释（一）若干问题的解释（一）第一条 民事关系具有下列情形之一的，人民法院可以认定为涉外民事关系：（一）当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人；（

4、二）当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外；（三）标的物在中华人民共和国领域外；（四）产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外；(五）可以认定为涉外民事关系的其他情形。 n经常居住地的理解：上述解释第十五条 自然人在涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且作为其生活中心的地方，人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规定的自然人的经常居所地，但就医、劳务派遣、公务等情形除外。 n作为例外有涉及外资金融机构（包括外国独资银行、独资财务公司、合资银行、合资财务公司、外国银行分行）的商事纠纷案件，其诉讼管辖按照最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干

5、问题的规定办理。(最高人民最高人民法院公布第二次全国涉外商事海事审判工作会法院公布第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要议纪要)3、破产案件、破产案件 n（一）破产企业为上市公司、金融机构的破产申请； （二）破产企业为国家工商行政管理总局核准登记企业的破产申请； （三）破产企业为上海市工商行政管理局核准登记企业，且资产总额超过人民币4亿元的破产申请； （四）其它认为需要由中级法院管辖的破产申请。 （上海市高级人民法院关于调整本市企业破产案件受理审批工作的规定 ）4、公司的解散、清算案件、公司的解散、清算案件 n公司法司法解释二公司法司法解释二第二十四条第二十四条基层人民法院管辖县、县级市或者区

6、的公司登记机关核准登记公司的解散诉讼案件和公司清算案件；中级人民法院管辖地区、地级市以上的公司登记机关核准登记公司的解散诉讼案件和公司清算案件。n涉外解散案件，由中院管辖。涉外清算案件，仍按上述规定执行。5、知产案件的级别管辖、知产案件的级别管辖 n根据最高院的规定上海知产法院受理以下案件：（一）专利、植物新品种、集成电路布图设计、技术秘密、计算机软件民事和行政案件；（二）对国务院部门或者县级以上地方人民政府所作的涉及著作权、商标、不正当竞争等行政行为提起诉讼的行政案件；（三）涉及驰名商标认定的民事案件。 n知产法院与基层法院知产收案的区分是根据类型，知产法院受理类型以外的知产案件，由基层人民

7、法院管辖，不受诉讼标的限制。 n浦东新区法院管辖在浦东新区、闵行法院管辖在闵行区、奉贤区、长宁区内、徐汇法院管辖在徐汇区、松江区和金山区；黄浦法院管辖在黄浦区、普陀法院管辖在静安区、嘉定区、青浦区内的一审知识产权案件；杨浦区人民法院管辖在杨浦区、虹口区、闸北区、宝山区、崇明县内的一审知识产权案件。 6、劳动争议案件。、劳动争议案件。 n劳动争议司法解释四第二条 仲裁裁决的类型以仲裁裁决书确定为准。n仲裁裁决书未载明该裁决为终局裁决或非终局裁决，则由法院判断。 7、执行案件、申请仲裁保全、执行案件、申请仲裁保全n仲裁机构作出的国内仲裁裁决、公证机关依法赋予强制执行效力的公证债权文书，由被执行人住

8、所地或被执行的财产所在地人民法院执行。前款案件的级别管辖，参照各地法院受理诉讼案件的级别管辖的规定确定。n仲裁（商事）当事人申请执行仲裁裁决案件，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的中级人民法院管辖。 n在国内仲裁过程中，当事人申请财产保全，经仲裁机构提交人民法院的，由被申请人住所地或被申请保全的财产所在地的基层人民法院裁定并执行；申请证据保全的，由证据所在地的基层人民法院裁定并执行。 n在涉外仲裁过程中，当事人申请财产保全，经仲裁机构提交人民法院的，由被申请人住所地或被申请保全的财产所在地的中级人民法院裁定并执行；申请证据保全的，由证据所在地的中级人民法院裁定并执行。 (最高人民法院最高

9、人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行试行)n仲裁前保全，参照级别管辖规定。如何确定债权人选择财产所在地法院作为执行管辖法院时如何确定债权人选择财产所在地法院作为执行管辖法院时的对应级别？的对应级别？ n答：债权人选择财产所在地法院作为执行管辖法院的，应当根据第一审法院的级别确定对应的财产所在地法院，对应的财产所在地法院不应因其级别管辖所依据的标的额高于或者低于第一审法院级别管辖所依据的标的额而认为级别不相对应。 （高院关于选择财产所在地关于选择财产所在地法院作为执行管辖法院有关问题的解答法院作为执行管辖法院有关问题的解答） 8、申请再审案件、申请再

10、审案件 n民商事：生效法院的上一级法院（二审撤诉的，除只对二审撤诉裁定提出申请再审的外是二审法院）、n法定两类案件”是指民事诉讼法第一百九十九条规定的可以向原审人民法院申请再审的两类案件，即“当事人一方人数众多”或者“当事人双方为公民”的案件。n人数众多。第七十五条第七十五条民事诉讼法第五十三条、第五十四条和第一百九十九条规定的人数众多，一般指十人以上。n均为个人。第三百七十六条第二款第三百七十六条第二款明确“当事人双方为公民”是指一审时的“原告和被告均为公民”的情形。 即第三人是公民还是法人、其他组织，在所不问。公民”也涵盖个体工商户、农村承包经营户以及个人合伙。 小额诉讼的再审管辖n第四百

11、二十六条（小额诉讼案件再审） 对小额诉讼案件的判决、裁定，当事人以民事诉讼法第二百条规定的事由向原审人民法院申请再审的，人民法院应当受理。申请再审事由成立的，应当裁定再审，组成合议庭进行审理。作出的再审判决、裁定，当事人不得上诉。 n当事人以不应按小额诉讼案件审理为由向原审人民法院申请再审的，人民法院应当受理。理由成立的，应当裁定再审，组成合议庭审理。作出的再审判决、裁定，当事人可以上诉。 特别程序的救济n第三百七十四条（特别程序案件的救济程序） 适用特别程序作出的判决、裁定，当事人、利害关系人认为有错误的，可以向作出该判决、裁定的人民法院提出异议。人民法院经审查，异议成立或者部分成立的，作出

12、新的判决、裁定撤销或者改变原判决、裁定；异议不成立的，裁定驳回。n对人民法院作出的确认调解协议、准许实现担保物权的裁定，当事人有异议的，应当自收到裁定之日起十五日内提出；利害关系人有异议的，自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内提出。 9、其他中院管辖的范围其他中院管辖的范围 n期货纠纷、垄断、被告为上海证交所、交易结算中心、中金所的案件等。 （二）地域管辖（二）地域管辖n一、一般管辖。一、一般管辖。n1、关于一般管辖原则、关于一般管辖原则n地域管辖的二元结构。即一般地域管辖(既原告就被告原则)与特殊地域管辖(广义的特殊地域管辖包括专属管辖)n一般地域管辖设定的原因：主要二点：1、

13、为所有案件确定一个拖底的管辖法院；2、防止原告权利的滥用。 一年以上的理解。一年以上的理解。 n时间的起止期限，是从离开住所地开始，至起诉时止；必须是连续居住；公民的经常居住地是公民起诉时仍然居住的地方。高院立案庭编者案“住所地”是住所的所在地，是一个管辖区域而非居住点。因此，离开住所地是指离开住所所在的法院管辖区域，而非离开具体的居住地点，即离开住所不等于离开住所地。另，民诉法上的“住所地”概念主要是为了确定纠纷管辖，而确定管辖应遵循“两便原则”。一方当事人在同一法院辖区内变动居住地点的，并不对其自身诉的便利性和对方当事人诉的便利性产生影响，不应引起管辖变动。 2、关于原告就被告原则在实务中

14、的操、关于原告就被告原则在实务中的操作作。n（1）以公司为被告确定管辖的法律规定。）以公司为被告确定管辖的法律规定。第三条 公民的住所地是指公民的户籍所在地，法人或者其他组织的住所地是指法人或者其他组织的主要办事机构所在地。n法人或者其他组织的主要办事机构所在地不能确定的，法人或者其他组织的注册地或者登记地为住所地。如何适用n公司住所地是指公司的主要办事机构所在地。注册登记证明是认定公司住所地的有效证据，当事人主张公司主要办事机构所在地与注册登记的住所不一致的，应提供其在工商部门变更登记的材料等证据予以证明。 (高院立案庭解答)n此处的登记可以是工商登记，也可是税务登记等官方登记，对当事人提供

15、的照片、网页、租赁合同等证据材料不能作为认定主要办事机构所在地的依据。 （2）可以经营地作为管辖点的二）可以经营地作为管辖点的二个例外个例外 n用人单位实际经营地与注册地不一致，劳动仲裁裁决由单位实用人单位实际经营地与注册地不一致，劳动仲裁裁决由单位实际经营地仲裁机构作出，劳动者申请执行的，可否向单位实际经际经营地仲裁机构作出，劳动者申请执行的，可否向单位实际经营地法院提起？营地法院提起？n可以。生效的劳动仲裁裁决应由被执行人住所地或者被执行的财产所在地法院执行。用人单位的实际经营地往往是可供执行财产所在地，由用人单位实际经营地法院进行执行也便于执行工作的开展。因此，劳动者向用人单位实际经营地

16、法院申请执行的，用人单位实际经营地法院不应以实际经营地与注册地不一致为由不予受理。(高院解答)劳动争议案件中，劳动者向仲裁机构所在的区法院提起诉讼时，如仲劳动争议案件中，劳动者向仲裁机构所在的区法院提起诉讼时，如仲裁机构所在区非为用人单位住所地，受诉法院是否可直接以裁机构所在区非为用人单位住所地，受诉法院是否可直接以“系争纠系争纠纷的裁决系由本区仲裁委作出纷的裁决系由本区仲裁委作出”，作为劳动合同履行地在本区的基本，作为劳动合同履行地在本区的基本依据，而对案件予以受理？依据，而对案件予以受理？n 答：可以。根据劳动争议调解仲裁法第二十一规定，劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议

17、仲裁委员会管辖。因此，如非用人单位所在地的仲裁委对相关劳动争议做出了相关裁决，也就意味着仲裁委已对系争案件的劳动合同履行地作出了认定（从用人单位的角度而言，要么其对仲裁委的管辖未表示异议，要么是其的异议未被仲裁委认可）。在此情况下，如在劳动者起诉时再要求其提供非常确切的劳动合同履行地的证明材料，是不合理的增加了劳动者行使诉权的障碍。因此，原则上劳动者向上述仲裁委所在地的法院起诉时，就应视为其向劳动合同履行地法院起诉，无需再提供其他证据材料。例外的是，劳动者不服仲裁委不予受理通知而提起诉讼的，需提供照片等用人单位在此区实际经营的依据。（辖区意见）n（3）敬老院是否可作为经常居住地。）敬老院是否可

18、作为经常居住地。答：最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见第五条规定，公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但公民住院就医的地方除外。敬老院（养老院）虽会对住院老人的疾病进行一定的治疗，但毕竟不是专业医疗机构，是一些老人晚年固定的养老场所。在敬老院安享晚年与住院就医有实质区别，故只要当事人在上述地点至起诉时连续居住一年以上，可视为经常居住地。(高院解答) （4）被继承人生前的经常居住地能否作为）被继承人生前的经常居住地能否作为继承遗产纠纷确定继承遗产纠纷确定管辖管辖的依据？的依据？n答：因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时的住所地或者主要

19、遗产所在地法院管辖。最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见的规定，公民的住所地是指公民的户籍所在地。故，被继承人的死亡时的住所地应是指被继承人死亡时的户籍所在地。因此，遗产继承纠纷应由被继承人死亡时的户籍所在地或主要遗产所在地人民法院管辖，被继承人生前的经常居住地不能作为确定管辖的依据。（立案问题解答（三）立案问题解答（三）（5）认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件，）认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件，在被申请人户籍地与经常居住地不一致时是由户籍地还是在被申请人户籍地与经常居住地不一致时是由户籍地还是经常居住地管辖？经常居住地管辖？ n答：由户籍地人民法

20、院管辖。根据民诉法第187条规定，申请认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力，由其近亲属或者其他利害关系人向该公民住所地基层人民法院提出。因上述案件属特别程序案件，故此条中的住所地不应适用在普通程序中才适用的民诉法第二十一条的规定，即被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。故认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件除法律及司法解释有特别规定外，均应以户籍地确定管辖。（辖区意见） n（6）在执行上海市高级人民法院民五庭在执行上海市高级人民法院民五庭关关于审理保险合同纠纷案件若干问题的解答于审理保险合同纠纷案件若干问题的解答（一）（一）第二条时，如被保险人或受益人第二条时

21、，如被保险人或受益人以保以保单上记载的保险人为被告，向其上海分公司所单上记载的保险人为被告，向其上海分公司所在地人民法院起诉的，人民法院如何处理？在地人民法院起诉的，人民法院如何处理？ n部分保险公司的住所地在外埠，其上海分公司在本市开展保险经营活动中以保险公司名义出具保单，并加盖保险公司公章或业务专用章。如被保险人或受益人以保险公司为被告，向其上海分公司所在地人民法院起诉，且不违反级别管辖和专属管辖的，人民法院可以受理。n案件受理后，人民法院应当就管辖问题询问被告，被告同意接受管辖或不明确表示异议的，该人民法院有管辖权。被告提出管辖异议的，人民法院应当依法审查；异议成立的，裁定移送有管辖权的

22、人民法院处理。（关于审理保险合同纠纷案件若干问题的解关于审理保险合同纠纷案件若干问题的解答）答）对离开住所地至起诉时在我国境内居住满一年，但在任一区域内居住均不满对离开住所地至起诉时在我国境内居住满一年，但在任一区域内居住均不满一年的涉外国人案件的受理问题。一年的涉外国人案件的受理问题。n倾向性意见认为：倾向性意见认为：按照“原告就被告”确定管辖的涉外民事案件（不包括民事诉讼法及民诉法意见中规定的特殊地域管辖、专属管辖和协议管辖等案件），当被告是外国人，其离开住所地至起诉时在我国境内连续居住满一年以上，但期间搬迁数次，在中国境内不同区域内居住的时间均未满一年的，从司法主权的原则考虑，人民法院对

23、此类案件有管辖权。从方便确定管辖地法院以及方便送达的角度来看，可由原告起诉时被告居住地的法院管辖。3、原告就被告的几个例外、原告就被告的几个例外 n(1)对被监禁者提起诉讼的管辖对被监禁者提起诉讼的管辖n答：我们认为，监禁是指起诉时因刑事犯罪嫌疑而被羁押的情况，不区分已决还是未决。 (高院观点)（2）民诉法解释第）民诉法解释第12条如何理解？条如何理解？ n12、第十二条 夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，可以由原告住所地人民法院管辖。n夫妻双方离开住所地超过一年，一方起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖；没有经常居住地的，由原告起诉时被告居住地人民法院管辖。 n第一款

24、中“由”变为“可以”，原告多一个管辖权的选择，不再硬性规定只能在原告住所地管辖。第二款中，将“原告起诉时居住地”，改为由“原告起诉时被告居住地”法院管辖。恢复原就被的基本原则。 （3）涉外婚姻的一般管辖原则的）涉外婚姻的一般管辖原则的适用适用 n受理范围：一是婚姻双方的国籍，二是婚姻在何处缔结。上述二个因素只要一个因素不涉外，我国法院即具有管辖权n一般情况被告住所地或经常居住地法院管辖n被告不在境内，回到民诉法二十二条原告住所地法院管辖n关于华侨的特别规定：民诉意见13、14、15、16 华侨的定义 n根据国务院侨务办公室关于印发关于界定华侨外籍华人归侨侨眷身份的规定的通知（国侨发20095号

25、）的规定，华侨是指定居在国外的中国公民。具体界定如下：1.“定居”是指中国公民已取得住在国长期或者永久居留权，并已在住在国连续居留两 年 ， 两 年 内 累 计 居 留 不 少 于 1 8 个 月 。 2.中国公民虽未取得住在国长期或者永久居留权，但已取得住在国连续5年以上（含5年）合法居留资格，5年内在住在国累计居留不少于30个月，视为华侨。 3.中国公民出国留学（包括公派和自费）在外学习期间，或因公务出国（包括外派劳务人员）在外工作期间，均不视为华侨。n（13）国内结婚定居国外婚姻缔结地、一方国内最后居住地（因缔结国外不受理）n（14）国外结婚定居国外一方原住所地或者在国内的最后居住地（因

26、国籍国外不受理）n（15）无限制一方居住在国内、一方居住在国外国内一方住所地n（16）无限制均在国外但未定居原告或被告原住所地仅就国内财产分割n司法解释第十七条 已经离婚的中国公民，双方均定居国外，仅就国内财产分割提起诉讼的，由主要财产所在地人民法院管辖。具体适用n首先，适用此条时不能依据一般地域管辖的规定确定管辖。其次，因不动产的分割属专属管辖范围，故原则上既有不动产又有动产且两者价值区别不大时，案件由不动产法院管辖。如不动产的价值较小，而动产的价值明显大于不动产时。案件由动产所在地法院管辖，当事人要求将另处不动产一起分割的，立案窗口可释明当事人对不动产另案起诉，如当事人坚持一起处理，应先予

27、以受理。 n上述规则仅适用于民事诉讼法司法解释第十七条规定的范围。对上述规定以外的离婚后财产分割纠纷案件,根据一般管辖原则确定，即被告住所地法院管辖，如分割的财产为不动产或既有不动产又有动产的，由不动产法院专属管辖。在原告有多处房产需分割的情况下，应按牵连诉讼的法理，每处房产的法院均有管辖权，并由最先受理的法院负责审理。 4、多被告时的一般管辖原则的确、多被告时的一般管辖原则的确定定n民诉法：二十一条第三款民诉法：二十一条第三款同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。 n担保法司法解释第一百二十九条主合同和担保合同发生纠纷提起诉讼的，应当根据主合同

28、确定案件管辖。担保人承担连带责任的担保合同发生纠纷，债权人向担保人主张权利的，应当由担保人住所地的法院管辖。 一般保证形情n第六十六条（保证纠纷当事人） 因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告。保证合同约定为一般保证，债权人仅起诉保证人的，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；债权人仅起诉被保证人的，可以只列被保证人为被告。 n理解：一般保证中，债权人可以只列被保证人即债务人为被告，但由于先诉抗辩权的存在，不可以只列保证人为被告。但万一案件受理进来了，法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼。管辖也应按主合同确定管辖

29、。5、由铁路法院审理的普通民、商、由铁路法院审理的普通民、商事案件事案件 n上海铁路运输法院受理下列民事一审案件：1.上海市轨道交通运营区域内发生的民事案件；2.上海市公安局交警高架支队管辖区域内发生的道路交通事故引起的人身、财产损害赔偿案件。二、指定上海铁路运输中级法院受理对上述案件提起的上诉案件。(关于上海铁路运输关于上海铁路运输两级法院受理指定管辖案件的请示的批复两级法院受理指定管辖案件的请示的批复)上海铁路法院集中管辖中若干问题上海铁路法院集中管辖中若干问题的解答的解答n1、时间：不论纠纷是否早于2013年9月26日产生，只要当事人是在9月26日之后起诉的，均由铁路法院受理。n2、知产

30、、劳动争议除外。 6、执行案件财产所在地的认定。、执行案件财产所在地的认定。 二、生效法律文书所确定的内容仅为行为给付义务的，是否适用选二、生效法律文书所确定的内容仅为行为给付义务的，是否适用选择财产所在地法院作为执行管辖法院的规定？择财产所在地法院作为执行管辖法院的规定？答：选择财产所在地法院作为执行管辖法院主要是为了方便执行法院对被执行人可供执行的财产进行强制执行，因此在执行内容上需要以对财产予以执行为必要，所依据的法律文书主要为给付内容为金钱给付义务或者交付特定物义务的生效裁判。对于生效法律文书仅规定完成特定行为义务的，一方面由第一审法院执行更为便利，另一方面一般也不涉及到对财产的执行，

31、不适用选择财产所在地法院作为执行管辖法院的规定。三、如何判断债权人所提供的可三、如何判断债权人所提供的可供执行财产的所在地？供执行财产的所在地？（一）房屋、土地使用权等不动产，以不动产的所在地为财产所在地；（二）一般动产，以实际存放地为财产所在地；（三）车辆、船舶、航空器等特定动产，以登记簿记载的所在地为财产所在地，由实际存放地、停泊地法院执行更为方便的，也可以以实际存放地、停泊地为财产所在地；（四）金融机构存款及其利息，以开户行的所在地为财产所在地；（五）股权、红利等投资权益，以投资权益所涉及的法人、其他组织的住所地、主要营业地、主要办事机构所在地为财产所在地；（六）上市公司流通股，以上市公

32、司的住所地、主要营业地、主要办事机构所在地为财产所在地，由托管证券公司的营业部所在地法院执行更为方便的，也可以以托管证券公司的营业部所在地为财产所在地，不应因股票在上海证券交易所进行交易或者在中国证券登记结算公司上海分公司进行登记结算而认为财产所在地在上海法院辖区；（七）非流通股，以非流通股所涉及的法人、其他组织的住所地、主要营业地、主要办事机构所在地为财产所在地；n（八）商标权、专利权等知识产权，以知识产权人的住所地、主要营业地、主要办事机构所在地为财产所在地。 九、据以执行的生效法律文书系由上海法院作出的，是否九、据以执行的生效法律文书系由上海法院作出的，是否可以根据财产所在地选择第一审法

33、院以外的上海其他法院可以根据财产所在地选择第一审法院以外的上海其他法院作为执行管辖法院？作为执行管辖法院？ n答：鉴于上海地域相对较小，选择财产所在地法院作为执行管辖法院的作用不甚明显，由第一审法院作为执行管辖法院一般不会造成执行不便，反而更有利于在案件的执行过程中与第一审法院的审判部门等共同化解矛盾，因此上海法院作出的生效法律文书在上海法院辖区内原则上不适用选择财产所在地法院作为执行管辖法院的规定。申请执行人坚持选择第一审法院之外的上海法院辖区内的财产所在地法院作为执行管辖法院的，经审查符合其他立案条件的应予立案受理。 二、特殊地域管辖二、特殊地域管辖 n（1）条文、定性：第二十六条）条文、

34、定性：第二十六条 因公司设立、确认股因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖住所地人民法院管辖。n定性。类型上一般理解是特殊地域管辖条款，非专属管辖条款。但这一条的表述还是不同其他类似条文的表述，即此条中没有其他特殊地域管辖中“或者被告住所地管辖”的表述。故高院文件规定：新民事诉讼法第二十六条规定的是特殊地域管辖但并非专属管辖，故当事人可约定公司住所地法院以外的法院管辖。高院同时认为公司诉讼排斥被告住所地。 （2）公司诉讼的范围）公司诉讼的范围 n司法解释第二十二条 因股东名册记载、请求变更公司登记、股东知

35、情权、公司决议、公司合并、公司分立、公司减资、公司增资等纠纷提起的诉讼，依照民事诉讼法第二十六条规定确定管辖。除上述列举出的案由可适用公司诉讼管辖条款外，其他与公司有关的纠纷一律不予以适用。 2、合同履行地、合同履行地 n（1 1）解释解释条文：条文：合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。n 合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。 适用1、有约定按约定n在约定的地点与实际履行地发生冲突时，以约定地为准作为确定

36、管辖权的依据。对合同履行地的约定应以书面约定为准。关于如何认定合同中对合同履行地作出了明确约定。我们认为，在双务合同中，必有一个能反映合同本质特征的义务。不同合同的类型彼此相异，主要原因就在于这本质性义务的区别。故合同中除写明合同履行地外，如对这一本质性义务履行地点作出明确约定的，应视为合同中对合同履行地作了明确约定。如买卖合同中对交货地、收货地的约定、加工承揽合同中对加工承揽地的约定、设计、服务合同中对设计地点、服务地点的约定等。 适用2、未履行不适用n二是合同没有实际履行，当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的，不适用合同履行地。即原意见18条没有变化。是否履行，主要是根据当事人的主张对

37、合同是否履行作形式审查。 如何认定未履行n最高人民法院关于合同当事人仅给付了定金应当如何确定管辖问题的复函：在合同当事人仅履行了合同中定金条款的约定，而未履行合同的其他条款的情况下，不能依据最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见（下称意见）第条、第条的规定认定为“实际履行”。意见中的“实际履行”，对于购销合同，是指合同当事人实际履行了交货义务。因此，合同当事人因仅给付了定金而产生合同纠纷，应按照意见第条的规定确定管辖的人民法院。因此，是否履行可概括为，合同各方均未履行其合同中约定的主要义务，即视为合同未实际履行。适用3、认定原则改变n三是合同履行地的认定规则发生变化。取消了

38、原有特征义务认定原则，改为根据合同履行义务一方所在地确定合同履行地。但即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。具体条文的适用n1、关于“争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地”的理解；此处的给付货币，是指合同的内容为货币而非诉请要求给付货币。故这一情形，主要表现为金融借款、民间借贷等以货币为履行义务的相关合同。此处的接收货币一方是指，诉请要求支付货币一方的所在地。n2、关于“交付不动产的，不动产所在地为合同履行地”的理解。此条是指，涉不动产的合同纠纷无论其诉请为交付不动产还是要求支付相应价款，均以不动产所在地为合同履行地。具体条文的适用n3、关于“其他标的，履行义务一方所在地为合

39、同履行地。”的理解。首先，此中“履行义务”中的义务是指，合同中的特征义务，即能表现相关合同特有性质的义务，如买卖合同的交货义务，服务合同的服务义务、承揽合同中的承揽义务等。其次，此处的合同履行地是指，履行义务一方所在地即为履行义务一方当事人的住所地，而非履行义务的地点。n4、根据上述认定规则，如有多个合同履行地的，应当依照合同主要内容确定履行地。无法区别的，两个以上合同履行地的法院均有管辖权。 原根据特征义务确定的管辖均不再适原根据特征义务确定的管辖均不再适用用 n除原意见中删除的加工承揽合同管辖规定外，原最高院、上海高院的关于委托、设计、服务、股权转让合同等相关以特征义务确定法定合同履行地的

40、批复均不能再适用 。网络买卖合同履行地 n第二十条（网络买卖合同履行地） 以信息网络方式订立的买卖合同，通过信息网络交付标的的，以买受人住所地为合同履行地；通过其他方式交付标的的，收货地为合同履行地。合同对履行地有约定的，从其约定。 信息网络方式订立的买卖合同的范围 n最高人民法院关于审理侵害信息网络传播权民事纠纷案件适用法律若干问题的规定第二条 本规定所称信息网络，包括以计算机、电视机、固定电话机、移动电话机等电子设备为终端的计算机互联网、广播电视网、固定通信网、移动通信网等信息网络，以及向公众开放的局域网络。因此通过上述媒介订立的买卖合同，均可视为通过互联网等信息网络形式订立的买卖合同。

41、n保险代位求偿权纠纷的管辖如何确定？保险代位求偿权纠纷的管辖如何确定？答：保险人提起保险代位求偿权诉讼的，应当根据保险人代位行使的赔偿请求权所依据的法律关系确定管辖。(关于审理保险代位求偿权纠纷案件若干问题的解答（二）)3、侵权行为地中关于侵权结果地的几个问、侵权行为地中关于侵权结果地的几个问题题。n基本观点：侵权结果地即指因侵权行为带来的损害后果出现的地点。而侵权结果地也如合同履行地一样存在多样性的问题，因此在以此确定管辖时，也需对其作出一定的限定性解释，才能满足管辖确定性的要求。 n最高院在1998年关于全国部分法院知识产权审判工作座谈会纪要中指出在审判实践中，一些法院对最高人民法院司法解

42、释中关于“侵权结果发生地”的理解，有一定的混乱，有的甚至认为，在侵权案件中，受到损害的原告住所地或者“侵权物”的达到地就是“侵权结果发生地”。与会同志普遍认为，在知识产权侵权纠纷案件中，侵权结果发生地，应当理解为是侵权行为直接产生的结果发生地，不能以原告受到损害就认为原告所在地就是侵权结果发生地。 n从以上规定我们可以看出，侵权结果地从含义角度讲又可分解为侵权直接结果地各侵权间接结果地。而确定管辖的侵权结果地应只限于直接结果地而不包括间接结果地。因此，我们上述规定不仅适用于知识产权案件，在普通侵权案件中也应同样适用。也就是说在侵权案件中确定管辖的侵权结果地因只限于侵权直接结果地，也就是权行为致

43、使受害人权利受到侵害的损害事实发生地。 三、不动产专属管辖三、不动产专属管辖n司法解释第二十八条 民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。n 农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。n 不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地。范围理解范围理解 n不动产专属管辖仅限于部分物权纠纷。因专属管辖属于强行性规定，不允许当事人通过合意进行变通，其适用范围应当尽可能限定在确有必要的范围内，因此本次司法解释修订

44、中规定，将适用专属管辖的不动产纠纷限定在“因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷”。除此以外的其他不动产物权纠纷，不适用专属管辖。 所在地认定n不动产是指土地、土地上的建筑物以及其他附着物，是不能移动或移动会破坏其价值的范围，其实际所在地就是不动产所在地。但登记记载地与实际不符的以登记记载所在地为准。 关于适用不动产专属管辖的特殊类合同 n农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，适用专属管辖。 n由于房屋租赁定为特殊类合同，故原高院关于“如房屋租赁合同只是讨要租赁款的案件可不适用专属管辖”的规定不再适用。只要案由为房屋租赁合同的案件

45、一律适用专属管辖。政策性房屋买卖如何定义尚不明确，但现在至少对普通商品房买卖不再适用专属管辖。关于建设工程施工合同，其为三级案由“建设工程合同纠纷”项下第四级案由。故仅适用上述案由的案件才能适用专属管辖而且案件所涉的工程施工应是针对在建不动产的施工，包括房地产的土建工程、水电工程、中央空调工程、消防工程等。其他纠纷不适用专属管辖。 建设工程施工与建设工程分包案由建设工程施工与建设工程分包案由的适用的适用 n这里特别要强调的建设工程分包合同案由的适用，这一案由仅适用于针对分包合同本身是否成立或有效等问题的起诉，如只是涉及工程施工方面的争议仍应适用建设工程施工合同案由。 四、涉外案件的管辖。四、涉

46、外案件的管辖。 n民事诉讼法民事诉讼法第二百六十五条中第二百六十五条中“可供扣押财产所可供扣押财产所在地在地”法院管辖的适用条件如何理解？法院管辖的适用条件如何理解？n民事诉讼法第二百六十五条规定，涉外合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼可适用“可供扣押财产所在地”法院管辖。上述规定的前提是，系争案件无其他管辖连接点。如可根据其他被告的住所地确定管辖的，则不应适用“可供扣押财产所在地”法院管辖。(高院解答)五、协议管辖五、协议管辖 n（一）基本观点（一）基本观点n1、形式：必须是书面。包括以合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电

47、子邮件）等形式达成的选择管辖法院的协议。当事人以有口头管辖协议为由起诉的，人民法院应当告知其提交书面协议。人民法院公报2010年第3期刊登的（2009）民三终字第4号裁定书“裁判摘要”中，也表示“应当坚持书面形式和实际联系原则”。2、范围：排除自然人身份、抚养、婚姻家庭、遗嘱继承以及特别程序的案件适用。(如执行程序) 2 2、身份关系解除后，仍可约定管辖。、身份关系解除后，仍可约定管辖。司法解释司法解释第三十四条第三十四条当事人因同居或者在解除婚姻、收养关系后发生财产争议，约定管辖的，可以适 用 民 事 诉 讼 法 第 三 十 四 条 规 定 确 定 管 辖 。n3、适用原则。、适用原则。协议

48、管辖制度的核心目的是尊重双方当事人的意思自治，让双方当事人选择一个双方均信赖的管辖法院审理他们之间所产生的纠纷，以免产生管辖争议。也正是基于上述原因，此次民诉法的修改减少对协议管辖的限制，扩大了双方当事人可选择的范围。故对这一条款的认定，应以尽量尊重双方当事人的意愿为原则，不轻意认定协议管辖条款因不存在实际联系地而无效。 n4、与争议有实际联系的地点如何掌握、与争议有实际联系的地点如何掌握n以下部分地点可供参考：当事人该地拥有住所、当事人在该地居住或经常居住、当事人在该地从事业务活动、当事人在该地曾为某项与系争案件有关的行为、当事人在该地拥有、使用或占有与系争案件有关的产业、当事人在该地处做过

49、导致在该地发生系争案件的法律效果产生、变更、消灭的行为。 民诉法司法解释民诉法司法解释第三十条第二款第三十条第二款 的理解与适用n条文：民诉法司法解释第三十条第二款规定，管辖协议约定两个以上与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，原告可以向其中一个人民法院起诉。 实务适用1、认定原则变化n本款规定废弃了原有认定管辖协议有效的唯一性标准，而转换为可确定性标准。即可约定两个以上与争议有实际联系的地点。再结合民事诉讼法第35条 “两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖”的规定确定管辖。 实务适用2、要约定两个以

50、上与争议有约定两个以上与争议有实际联系的地点实际联系的地点 n当事人约定的两个以上的地点，还必须是明确的且与实际联系的地点。因此，如当事人有诸如“本案一切纠纷由上海法院管辖”约定的，应视为无效约定，例外的是如案件的级别管辖已达到上海高院标准，此时上述约定所涉及的法院具有唯一性，此时可认定上述管辖为有效约定。 实务适用3、违反级别管辖约定的处理n当事人约定某一具体基层法院，纠纷发生后超出该院级别管辖标准，可以按照级别管辖标准往上确定具体的法院。因这种约定表明双方当事人愿意在该法院所在地进行诉讼，地域管辖是明确的。出于保护当事人的正当预期，应当认定双方选择的地域管辖是有效的，可以结合级别管辖标准确

51、定具体的管辖法院。但不能按照级别管辖的标准从上级法院往下确定具体的法院。 实务适用4、仲裁约定n这一条款是指对法院的协议管辖，如当事人在仲裁条款约定二个以上仲裁机构，仍应按最高人民法院关于适用中华人民共和国仲裁法若干问题的解释第五条规定处理，即：“仲裁协议约定两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。” 管辖格式条款n司法解释第三十一条 经营者使用格式条款与消费者订立管辖协议，未采取合理方式提请消费者注意，消费者主张管辖协议无效的，人民法院应予支持。实务适用n首先，此条适用的范围仅限于经营者与消费者之间的合同中存在格式管

52、辖条款的情形。其次，上述条款只能是由消费者以相关协议未采取合理方式提请消费者注意为由，主张管辖协议无效，而非经营者。 实务适用n故本条在立案阶段的适用中，应根据不同的原告有所不同。1、经营者起诉的。如格式条款提供者向格式条款确定的管辖法院起诉时，法院不能以该管辖条款存在无效情形为由而不予受理案件。2、消费者起诉的。根据合同法解释二规定，“提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。”故如消费者以格式条款中的管辖条款无效为由，向非协议管辖的法定管辖法院起诉并在做出相关说明的情况下，法院原则上应予以受理。受理后如被告提出管辖抗辩由相关审判庭对系争格式条款的效力进行审查。只有在该条款明显不

53、存在无效情形的情况下，如相关条款效力已经生效判决予以确认等，才可对消费者的起诉不予受理。 约定管辖中当事人住所地变更n第三十二条 管辖协议约定由一方当事人住所地人民法院管辖，协议签订后当事人住所地变更的，由签订管辖协议时的住所地人民法院管辖，但当事人另有约定的除外。n导读：此条显示可期待原则的适用。规定中约定“一方当事人住所地”应包括约定原告住所地、出卖人所在地等等的写法。根据可期待原则，为更好的体现当事人的意思自治，也更能符合双方当事人当时的预期。故应由签订管辖协议时的住所地管辖。 n如当事人在合同中约定由如当事人在合同中约定由“某方住所地（或所某方住所地（或所在地）法院在地）法院”管辖，管辖，“某方某方”的地址（或联系的地址（或联系地址或住所等）也在合同中予以披露，但披露地址或住所等）也在合同中予以披露，但披露的地址与起诉时的地址与起诉时“某方某方”的住所地不一致，立的住所地不一致，立案阶段，如何确定管辖？（高院解答）案阶段，如何确定管辖？（高院解答） n当事人在合同中约定由“某方住所地（或所在地）