2016年民法学第一节第三十二章

1、2016年【司法考试】民法学第一节第三十二直第一讲侵权责任法一、共同侵权与分别侵权（）数人侵权共同侵权：共同加害行为（第8条）教唆、帮助侵权（第9条）共同危险行为（第10条）分别侵权：累积因果关系（第11条）共同因果关系（第12条）（一）共同加害行为（）关于共同加害行为，首应注意：侵权责任法缩小了共同加害行为的范围。人身损害赔偿解释第3条规定了三种共同加害行为：二人以上共同故意侵权；二人以上共同过失侵权；二人以上分别实施侵权，无共同故意或者共同过失，但其行为直接结合导致同一损害后果。侵权责任法舍弃了第三种共同加害行为。侵权责任法第8条规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连

2、带责任。”该条的“共同”仅包括共同故意与共同过失，不包括（无共同故意或共同过失的加害行为）直接结合的共同侵权。这一变化的结果是：部分过去题目的答案需要修改（见下述2010年试卷三第20题）。A. 【真题】甲晚10点30分洒后驾车回家，车速每小时80公里，该路段限速60公里。为躲避乙逆向行驶的摩托车，将行人丙撞伤，丙因住院治疗花去10万元。关于丙的损害责任承担，下列哪一说法是正确的？（10年卷三20题）1甲应承担全部责任乙应承担全部责任甲、乙应承担按份责任甲、乙应承担连带责任共同故意侵权。指数个加害人基于共同故意实施侵权行为。共同故意，乂称“共谋”，指加害人不仅对自己的加害行为持故意的态度，而且

3、与其他加害人具有意思联络，事前或者事中进行过“沟通”。共同故意，重在强调与他人的共谋。1. 共同过失侵权。指二人以上基于共同的行为，产生防范损害发生的共同注意义务，因共同违反该共同注意义务导致同一损害。以下三个例子是公认的共同过失侵权【例3】（共抬重物登高案）个体户甲、乙共抬重物登高，预见重物有坠落伤人之虞，但彼此询明，均有不至坠落之自信。结果继续抬行不久，重物坠落伤及随后的游人丙。甲、乙对丙的伤害具有共同过失，构成共同侵权。须注意：若甲、乙是同一公司的员工，则加害人就只有一个人（公司），就不是共同侵权了。【例4】（相约飓车案）甲、乙相约于某日凌晨二时在北京二环路进行飓车比赛，试看谁能打破“二

4、环十三郎”的纪录。甲、乙在比赛时你追我赶，争先恐后，汽车风驰电掣，时速高达每小时300公里。前方出现一出租车时，甲驾车成功闪避，乙因措施不力驾车撞上出租车，导致出租车车毁人伤。甲、乙对损害有共同过失，构成共同侵权。甲的行为与损害问虽无物理上的因果关系，但有法律上的因果关系。【例5】（会诊案）患者甲在乙医院住院治疗，乙医院邀请丙医院的专家丁与本院的专家戊一同对甲会诊。专家丁因疏忽大意，误诊为甲的右肾坏死，专家戊也因疏忽大意没有发现诊断错误，二人决定对甲实施手术，切除甲的右肾。手术后发现甲的右肾没有病变。“乙医院”和“丙医院”有共同过失，构成共同侵权。（二）教唆、帮助侵权（）（1）教唆、帮助完全民

5、事行为能力人（法人）侵权的，构成共同侵权，教唆、帮助人与被教唆、被帮助人承担连带责任。（2）教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人侵权，监护人无过错（尽到监护责任）的，不构成共同侵权，由教唆、帮助人单独承担责任。教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人侵权，监护人有过错的，构成共同侵权。教唆、帮助人承担连带责任，监护人承担与其过错相应的责任。A. 【例8】甲（20岁）对乙（12岁）说：“你用石头砸丙养的狗，看它有何反应！”乙见自己的父亲闻言未置可否，就捡起石头砸狗，狗挣脱铁链将丁咬伤，花去医药费3万元。对此，下列表述正确的有哪些？2丁有权请求甲赔偿3万元丁有权请求乙的监护人赔偿3

6、万元丁有权请求丙赔偿3万元丁有权请求乙的监护人赔偿与其过错相应的数额 （三）共同危险行为（）共同危险行为的构成要件（两个知道，一个不知道）第一个知道：两个以上的人均实施了足以造成他人人身、财产损害的行为；第二个知道：其中一个行为或者部分行为造成了损害后果；一个不知道：但不能确定是谁的行为实际造成了损害后果的发生。【例9】甲、乙、丙持相同的枪和子弹进山打猎，以为灌木丛中有野兽出现，三人同时各自开了一枪，一颗子弹击中在灌木丛中采蘑菇的丁，致丁死亡。难以确定这颗子弹是谁射出的。甲、乙、丙的射击行为构成共同危险行为。共同危险行为的主要特征在于加害人不明，受害人难以证明因果关系，故在责任成立上采用因果关

7、系推定，推定甲、乙、丙的行为与损害问均有因果关系,对损害承担连带责任。共同危险行为VS共同过失侵权共同危险行为人主观上多为共同过失，有些情况下系有人故意，有人过失。共同危险行为与共同过失侵权（侵权责任法第8条）的核心区别有两点：（1）因果关系能否证明不同：在共同过失侵权中，能够确定每个人的行为与损害具有因果关系（见例10）;在共同危险行为中，加害人不明，因果关系不活楚。（2）免责事由不同：在共同过失侵权中，加害人不能通过证明其他共同加害人的行为对损害有因果关系而免除自己的责任；在共同危险行为中，某人若举证证明了实际加害人，则共同危险行为转化为单独侵权，免除实际加害人之外其他人的责任。【例10】

8、甲、乙、丙持相同的枪和子弹进山打猎，以为灌木丛中有野兽出现，三人同时各自开了一枪，三颗子弹均击中在灌木丛中采蘑菇的丁头部，致丁死亡。甲、乙、丙主观上为共同过失。甲、乙、丙每一个的射击行为与损害均有因果关系（加害人是确定的，甲、乙、丙均为加害人）。应适用侵权责任法第8条，甲、乙、丙构成共同过失侵权，承担连带责任。即使甲证明丙的射击行为足以致丁死亡，也不能免除甲、乙的责任。共同危险行为VS共同故意侵权共同危险行为人的主观状态多为共同过失，也可能是有人故意，有人过失。但共同故意绝不可能构成共同危险行为(见例11)。【例11】甲请好友乙、丙帮忙教训丁，乙、丙欣然应允。甲、乙、丙来到丁家，见丁在自家中院

9、内玩耍，各向丁投掷石头数块，其中一块石头击中丁的头部，致丁重伤。难以查明谁扔的石头砸伤了丁。由于甲、乙、丙具有共同故意，尽管只有一人为实际加害人，但甲、乙、丙构成共同故意侵权，而不是共同危险行为，应对丁的损害承担连带责任。即使甲、乙证明击中丁的石头系丙所扔，仍然不能免除自己的责任。这就是共同故意的威力。共同故意的侵权人应就可能的因果关系承担连带责任(前面已经强调过)。1. 共同危险行为的责任承担。(1) 共同危险行为人承担连带责任。(2) 若能确定实际加害人(表明加害人可以确定，不再届于共同危险行为)，由实际加害人单独承担责任，其他行为人免责。(3) 若不能确定实际加害人，行为人即使证明自己的

10、行为与损害无因果关系，也不能免除责任。由此可见，共同危险行为中的因果关系推定届于半截子的因果关系推定：责任成立采用因果关系推定；责任免除不再采用因果关系推定。这是对人身损害赔偿解释第4条的修正。【例12】甲、乙、丙三人在河边用石子玩打水漂游戏，比谁打得更远。正好有一个小孩丁在河对岸玩耍，被打过来的一块石子击伤眼睛，难以确定实际加害人。甲、乙、丙构成共同危险行为，应承担连带责任。若甲举证证明，打伤丁的石头是丙扔的，则由丙单独承担责任，甲、乙免责。但是，若不能确立实际加害人，甲举证证明自己的行为与损害没有因果关系（比如砸中丁的石头为花岗岩，甲证明自己扔的是大理石），则甲不能免除连带责任。法理在于：

11、民事证明标准不高；保障受害人的救济。（四）分别侵权：之累积因果关系（侵权责任法第11条）（）构成要件（1）二人以上分别实施加害行为，无共同故意或者共同过失，因而不构成共同侵权。（2）其加害行为结合在一起，同时造成同一个不可分割的损害后果（应作为一个案件处理）。（3）在因果关系上，每个人的行为单独均足以造成损害后果。1. 责任承担。加害人承担连带责任。其承担连带责任的原因是因为其分别实施的加害行为构成累积因果关系，而不是因为构成共同侵权。【例14】甲驾车闯红灯，与此同时，对面的乙也驾车闯红灯，结果甲、乙二车同时撞上正在通过人行道的行人丙，丙因此重伤。问：对丙的损害应如何救济？答：由甲、乙承担连带

12、责任。原因：甲、乙分别实施的加害行为符合侵权责任法第11条之构成。【例15】甲在丙的饮料中投蠹20毫克，足以致丙死亡。乙在不知情的情况下，也在丙的同一饮料中投入相同的蠹物20毫克。丙饮用后中蠹死亡。此时，若采用相当关系理论，甲、乙均可主张，没有自己的投蠹行为，丙也会因为另一人的投蠹行为死亡，故自己的投蠹行为不是丙死亡的必要条件，自己的投蠹行为与丙死亡问无因果关系。为了应对这一窘境。在此种场合，不采用相当因果关系理论，改采累积因果关系说，因甲、乙的行为单独均足以造成损害，故甲、乙承担连带责任。这就是侵权责任法第11条制定的学理基础。2. 理解侵权责任法第11条，还应特别注意以下两点：（1）须分别

13、实施的加害行为造成同一个损害（见例16）o（2）加害行为须同时造成同一损害后果。强调造成同一损害的同时性（见例17）。【例16】甲、乙互不认识，但都对丙有仇。某晚，甲将丙的房屋点燃，乙正好路过，见丙忙于救火，觉得机会难得，捡起地上的石头将丙砸伤。甲、乙无共同故意，亦无共同过失，不构成共同侵权。甲、乙的行为分别造成不同的损害，而不是造成同一损害，不适用侵权责任法第11条，也不适用侵权责任法第12条。甲、乙的行为届于“并发的侵权”，应作为两个案件分别处理。【例17】甲驾车闯红灯，与此同时，对面的乙也驾车闯红灯，甲车将正在通过人行道的丙撞飞（足以致丙死亡），随后，乙车也撞上了落地的丙。问题：甲、乙应如何承担责任？答案：甲承担全部责任，乙无责任。原因：乙的行为与丙的死亡无因果关系。解析：甲、乙的行为单独均足以导致丙死亡，如果一前一后作用于丙，后面的行为就和丙的死亡无因果关系（五）分别侵