第三章公司法

1、公司法1公司法2公司法3公司法41 所谓公司是以营利为目的的，是指设立公司的目的以及公司的运作，都是为了获取经济利益。具体来讲，就是指通过公司的经营活动使公司自身的财产得到增加并获取利润，从而使公司股东（即出资人）也因此获取经济利益。 公司法52、法人性第三条 公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。法人：法律创造的“人”。是一种团体，是享有民事权利能力和民事行为能力的，能以自己的名义享有民事权利和承担民事义务的团体。 公司法6依法成立有必要的财产和经费有自己的名称能够独立承担民事责任公司法7公司作为法人的具体表现： 第一，公司拥有独立的财产。这

2、种独立财产既是公司赖以进行业务经营的物质条件和经营条件，也是公司 独立承担义务和责任的物质保证。公司的财产虽是由股东投资构成的，但股东一旦出资，即丧失了对其财产的所有权，既不能擅自抽回其出资，也不能再对其出资财产享有占有、处分等权利，否则就构成对公司财产的侵犯。公司的这种独立的财产权是得到法律的明确认可的。公司法8公司法第三条规定，公司“有独立的法人财产，享有法人财产权”。第二，公司拥有独立的组织机构。只有拥有独立的组织机构，才能保证公司能够拥有独立于股东意思的独立意思，从而从组织上保证公司具有独立的法律人格。公司法9公司公司权力机构：权力机构：股东会股东会执行机构：执行机构：董事会董事会监督

3、机构：监督机构：监事会监事会第三，公司独立承担责任。这是公司具有独立法律人格的集中表现，也是公司具有法人地位的标志。公司的责任与股东的责任是分立的，股东只以其认缴的出资额或所认购的股份为限对公司承担责任，经营过程中一旦发生风险，只能由公司以其独立的法人财产对外承担独立的责任。即使公司的财产不能偿还相应的债务，公司股东也不再承担补充赔偿义务。正是这种公司财产的独立性与公司责任的独立性，保障了投资者的安全，使得公司这种经济组织形式对投资者愈发显现出其超凡的吸引力。 公司法103、法定性第六条设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司

4、或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。公司法11五、公司的分类五、公司的分类1 1、依据股东责任、依据股东责任公司法12有限责任公司有限责任公司：指由股东出资，股东以其出资额为限对公司承担责任、公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。无限责任公司无限责任公司：指由2个或以上股东组织、全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。公司法13股份有限公司：股份有限公司：指由一定数额的股东所组成，公司全部资本

5、分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。P68两合公司：两合公司：指部分无限责任股东和部分有限责任股东共同组成，前者对公司债务负连带无限责任、后者仅以出资额为限承担责任的公司我国公司法只调整两类公司：有限责任公司与股份有限公司公司法142 2、依据管辖系统、依据管辖系统公司法15总公司：总公司：指依法设立管辖公司全部组织的具有企业法人资格的总机构。分公司：分公司：指在业务、资金、人事等方面受总公司管辖而不具有法人资格的分支机构。3 3、依据公司的控制关系、依据公司的控制关系4 4、依据公司的国籍、依据公司的国籍5 5、依据转让方式、依据

6、转让方式公司法16母公司：母公司：指拥有其他公司一定数额的股份或根据协议，能够控制、支配其他公司的人事、财务、等事项的公司。子公司：子公司：指一定数额的股份被另一公司控制或依照协议被另一公司实际控制、支配的公司。 公司法17公司法18子公司分公司名称可以看不出来与母公司的关系一般来说是#分公司法律地位法人。虽受母公司实际控制，但具有独立的法人人格，在工商部门领取企业法人营业执照，有自己的公司名称和章程，以自己名义开展经营活动。非法人。不具有独立的法人人格，虽有公司字样但并非真正意义上的公司，无自己的章程，公司名称只要在总公司名称后加上分公司字样即可。可以作为民事诉讼的当事人，具有诉讼资格，也具

7、有独立的缔约能力。（依据民事诉讼法第49条和民诉意见第40条）责任承担以其自身财产独立承担民事责任，与母公司互不连带。业务开展过程中出现债务履行不能情形时，债权人可以要求设立公司（总公司）承担清偿义务，提起诉讼时，可以直接把设立公司列为共同被告要求承担责任。但是要特别注意：这并不意味着两者之间为连带关系，应当是同一个人格，由总公司承担全部责任。设立方式由一个股东（一人有限责任公司）或者两个以上股东按照公司法规定的公司设立条件和方式投资设立。总公司在其住所地之外向当地工商部门申请设立，属于设立公司的分支机构，在公司授权范围内独立开展业务活动。5按信用基础不同，分为：资合公司：是以资本结合作为公司

8、信用基础的公司。资合公司的信誉基础是公司资本，公司以其具有足够的资本取得对外经济交往的信誉，至于股东个人信用如何，则不被债权人所注意。人合公司：是以股东个有的信用、地位和声望作为公司信用基础的公司。这种公司的运作主要有赖于股东名望、地位和信用状况，与公司的资本多寡之间并无密切联系，股东相互之间也具有十分强烈的人身信任关系。公司法19股份有限公司无限公司人合公司：人合公司：指公司的经营活动以股东个人信用而非公司资本的多少为基础的公司。其股东之间通常存在特殊的人身信任或人身依附关系。如：合伙。资合公司：资合公司：公司的经营活动以公司的资本规模而非股东个人信用为基础的公司。如股份有限公司。公司法20

9、6 6、依据信用标准、依据信用标准7 7、按公司资本构成来源属性、按公司资本构成来源属性公司法21公司法22(三）公司法的特征1）人格法与行为法相结合是关于公司人格的法律，又是公司的行为准则。2）私法自治与强制性规定相结合3）实体法与程序法条款相结合既有实体法性质的内容，又有法定程序及诉讼的条款。公司法23股东意思自治与权利自由社会交易安全和公众利益公司法24八 公司的权利能力与行为能力公司法25公司法26（一）公司权利能力的概念和意义公司权利能力是指公司作为法律主体依法享有权利和承担义务的资格。公司权利能力具有以下内容：民事权利能力，主要指公司享有的财产所有权、经营自主权、名称权、荣誉权、名

10、誉权以及承担相应义务的资格；经济权利能力，主要是公司依法享有抵制非法干涉和摊派的权利和承担纳税义务的资格；诉讼权利能力，即在诉讼中充当当事人的资格。公司法271、公司权利能力的开始和终止公司权利能力从公司营业执照签发之日开始，至公司注销登记并公告之日终止。民法通则36条公司法189条公司法282、公司权利能力范围的限制性质限制目的限制法律限制转投资的限制担保的限制借贷的限制公司法29性质上的限制 公司作为法人，虽然有其人格，但不像自然人一样有生命、身体，故凡与自然人自身性质相关的权利义务，公司均不得享有。如专属于自然人的生命权、健康权、肖像权、婚姻权、继承权以及与这些权利相对应的义务，公司都不

11、能享有，也无需负担。公司法30目的上或经营范围的限制公司只能在核准登记的经营范围之内开展业务活动，不得超出其经营范围。 旧公司法第11条规定：“公司应当在登记的经营范围内从事经营活动。” 1999合同法及司法解释：当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。立法对此经历了一个自由到限制再到自由的过程公司法31 法律规定的限制第一，转投资的限制。第二，担保的限制。第三，借贷的限制。第四，设立中的公司不享有法人的权利能力，解散后的公司只能在清算的范围内享有权利和承担义务。 公司法32第一，转投资的限制。93公司法允许公司进行转投资活动，但公司只能转投资于有限责任公司和股份有限公司，(不

12、能入伙，通常取得股权而不包括债券投资)并以出资额为限对所投资的公司承担责任，此外，对外转投资的累积数额不得超过本公司净资产的50%；国务院规定投资公司和控股公司不受此限。05公司法第15条:公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 16条条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司法33公司法34第二，担保的限制。我国93公司法第60条第三款规定了董事、经理不得以本公司资产为本公司的股东或者其他个人债

13、务提供担保，以保护公司及债权人的利益。公司能否为他人担保？能否为自己的股东、董事提供担保？(93公司法未规定)公司法35第二，担保的限制。0505公司法第公司法第1616条条 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。案例5:五芳斋公司起诉本公司董事长公司法

14、36案例5：五芳斋公司起诉本公司董事长 简介：简介：五芳斋公司是一家老字号企业，1998年3月改制成为一家股份有限公司，在国有股减持改制中曾因“经营者持大股”问题在当地引发轩然大波。在那次改制中，当地一家私营丝织品企业主朱传林从嘉兴市商业控股公司购得250多万元的国有股，成为五芳斋公司正式股东。2000年6月28日、7月13日，五芳斋公司董事长赵建平经董事会授权，为公司股东之一的浙江中百股份有限公司日化分公司向工行南湖支行借款250万元作连带责任保证。借款期满后，由于中百公司破产未能偿还，工行南湖支行遂从五芳斋公司账上直接扣收贷款本金250万元及利息97638.16元。朱传林即以股东身份提起的

15、诉讼，请求法院判令赵建平赔偿公司经济损失2597638.16元。公司法37案例5：五芳斋公司起诉本公司董事长 五芳斋公司五芳斋公司董事长：赵建平朱传林工行南湖支行浙江中百股东：嘉兴市商业股权转让借款担保原告原告被告被告公司法38案例5：五芳斋公司起诉本公司董事长 法院判决法院判决: : 兴市中级人民法院于2001年6月20日作出一审判决，判令赵建平赔偿五芳斋公司经济损失2597638.16元。嘉兴中院认为，根据公司法第60条第3款规定：董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。中百公司系五芳斋公司股东之一，赵建平以五芳斋公司名义为中百公司借款和保证，显然违法。 公司法39

16、第三，借贷的限制。禁止公司的董事、 经理将公司资金借贷给他人，否则责令退还公司资金，由公司给予处分，其所得收入归公司所有，构成犯罪的依法追究刑事责任。MBCA规定，公司权力包括了“借入或者借出金钱”，现代法律不予限制和禁止。2002年7月30日生效的Sarbanes-Oxley Act第402条规定，上市公司不得直接或者通过子公司向其董事或高级管理人员提供任何形式的新的贷款或者信用支持；法律生效之前已经提供的贷款可以宽限一次，但是，不得对已有的信贷或者信用支持进行任何修改或者展延。新公司法149条：董事、高级管理人员不得有下列行为：违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司

17、资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保公司法40公司法41（二）、公司的行为能力两个问题1、公司的法定代表人是谁？2、法定代表人超越公司章程的所为的代表行为是否发生法律效力？第十三条第十三条公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。公司法42法定代表人的行为构成公司的代表行为，一般要具备以下构成要件：具有代表人的身份；以公司的名义；在权限范围内进行。公司法43代表与代理的区别A是B的代表人，A在代表权限内的行为后果由B承担，A A与与B B在法律上视为同一个人，在法律上视为同一个人，A只是B的组成部分。A是B的代理人

18、，A在代理权限范围内的行为后果由B承担，A与B在法律上是两个独立的主体。因此，法定代表人是公司的组成部分、代表机关，法定代表人依法作出的代表行为，视为公司的行为，其后果由公司承担公司法44（三）公司法人人格否认制度定义：定义：为阻止公司独立人格的滥用，就具体法律关系中的特定事实，否认公司的独立人格与股东的限责任，责令公司的股东对公司的债权人或公共利益直接负责的一种法律制度。又称揭开公司面纱、刺破公司面纱公司法45法律依据：公司法第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利

19、益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。公司法46案例分析被告喜洋洋食品有限公司（以下简称“喜洋洋”）拖欠原告电力公司25万元货款。“喜洋洋”的拖欠理由是：公司已停止生产经营，无法偿还各项债务。后来，电力公司发现：“喜洋洋”系台商独资企业，于1991年由被告谢得财投资成立，法定代表人为谢得财；永昌荣食品有限公司（以下简称永昌荣）亦系台商独资企业，于1993年11月由谢某投资成立，法定代表人也是谢得财；且这两家公司的经营地址、电话号码、组织机构、从业人员

20、完全相同。电力公司认为，谢某掏空“喜洋洋”，将财产转移到永昌荣来逃债。为此，电力公司将谢某、喜洋洋、永昌荣全告上法庭，要求三被告共同偿还25万元及利息。 公司法47经查明：永昌荣设立至今，从未实际开展生产经营活动，也无机器设备，名下的土地、厂房及两部汽车均由“喜洋洋”无偿使用，日常费用则由“喜洋洋”支付。两公司的财务账目虽分别立册计账，但均由“喜洋洋”的会计人员负责制作，且永昌荣本身从未发放过工资。1998年永昌荣向银行贷款100万元，其中部分由“喜洋洋”使用，至2002年才由“喜洋洋”代为还清全部贷款；2002年底，“喜洋洋”用永昌荣名下的土地、厂房作为抵押担保，再向银行贷款100万元。“喜

21、洋洋”在2002年度共从其账户转出433400元到永昌荣的账户，用于偿还永昌荣的银行贷款本息。且这两家公司的唯一投资者谢某在经营期间也挪用、侵占“喜洋洋”的财产至少在72万元以上，全部作为个人债务和交通肇事的赔款。 公司法48法院认为，永昌荣与“喜洋洋”作为关联企业的两公司之间，投资者、经营地址、电话号码及管理从业人员完全相同，实为一套人马、两块牌子，必然导致两公司缺乏各自独立意志而共同听从于谢某。因此，有确凿的事实和理由认定两公司之间存在人格混同。现“喜洋洋”徒具空壳，无力偿还数额巨大的众多到期债务；而永昌荣从未开展业务活动却有数百万元的资产，足以推定谢某操纵并利用关联公司之间的财产转移来逃

22、避合同义务和法律责任。公司法49特征：特征：针对依法成立的公司；个案否认，不影响其他关系；保护债权人利益。适用要件：适用要件：主体要件、行为要件、结果要件公司法501 1、出资不实、出资不实公司的出资者在设立公司时，并未按公司法要求向公司投入足额注册资本，或者在注册资本验资、取得公司登记成立后，抽逃公司资本。这种滥用行为在现实经济生活中可谓大行其道。当债权人要求公司偿还债务时，公司早已失去了偿债能力，而股东则以公司有限责任为由拒绝承担责任。公司法51 2 2、脱壳经营、脱壳经营当公司经营陷入困境后，原公司的主要人、物、财从公司脱离出来另外组成新公司独立经营，并将原公司的主要业务转入新公司，原公

23、司完全成为一个“空壳”，新公司完全不承担原公司的债务，却实际上接受了原公司的绝大部分资产。这种方式被很多地方政府视为解决国企亏损的“良策”，又称为“资产重组”。原公司债权人的权益极难得到实现。公司法52 3 3、人格混同，又称法人人格形骸化、人格混同，又称法人人格形骸化公司与股东应当是两个独立的法律实体，权利义务、法律责任应有明确的区分。但在现实中，有的公司股东完全将公司视为自己整体中的一部分，人事、财产、业务混为一体，“一套班子、两块牌子”，母公司与子公司不分，此公司与彼公司不分。当其中一个公司受到债权人追索债权时，赶快将财产转入另一公司，使债权人的权利落空公司法534 4、过度操纵，又称不

24、当控制、过度操纵，又称不当控制股东利用自己对公司的绝对控制优势，以公司名义承担其未受益的债务，随意挪用公司的财产，或让公司为其个人贷款提供担保，使其负担与其经营无关的巨大风险，甚至以公司名义从事非法活动。公司在股东的过度操纵下，实际上丧失了独立的法人人格。公司法54习题1 1、某纺织公司设立了一个纺织子公司，该子公司因经营不善，、某纺织公司设立了一个纺织子公司，该子公司因经营不善，欠某纺织原料厂欠某纺织原料厂8 8万元债务，无力偿还。于是某纺织厂请求某纺万元债务，无力偿还。于是某纺织厂请求某纺织公司承担还款责任。根据法律规定：织公司承担还款责任。根据法律规定：A A某纺织公司应承担责任某纺织公

25、司应承担责任B B某纺织公司与其子公司承担连带清偿责任；某纺织公司与其子公司承担连带清偿责任；C C某纺织公司不承担责任某纺织公司不承担责任D D某纺织公司承担其子公司资产不足清偿债务的清偿责任某纺织公司承担其子公司资产不足清偿债务的清偿责任公司法55张、李、赵3人投资设立一有限责任公司。张出资20万元人民币，李以价值20万元的房屋出资，赵出资人民币10万元。后经营失败，公司欠甲100万元，公司资产价值50万元，甲知道张具有偿还能力，在公司财产不足清偿债务时，要求张偿还所欠的债务。若你是张的法律顾问，对甲的要求将如何回答，请予说明？公司法56案例1： 张某出资20万元，甲公司出资50万元共同组

26、成了一家A贸易有限责任公司。2006年3月6日， A贸易有限责任公司与B纺织厂签订了一份服装购销合同， B纺织厂如约履行了自己的义务。可是A贸易有限责任公司由于经营管理不善已经无力支付合同款， B纺织厂考虑到张某与甲公司是A贸易有限责任公司的股东，而且经济状况和经营状况比较好，于是将张某与甲公司作为被告向当地人民法院起诉。 问题： 1、张某和甲公司与A贸易有限责任公司之间是什么关系？ 2、 B纺织厂能否要求张某和甲公司承担自己与A贸易有限责任公司之间的合同欠款？请说明理由。 3、法院将如何审理本案？公司法57公司法58公司法59公司法60 （一）有限责任公司设立的原则自由设立原则 特许原则 核

27、准原则 准则原则 严格准则原则 公司法61自由设立原则准许自由设立，不加限制。把设立认为是个人间的合同行为，依据合同自由原则。特许原则公司成立须经国家元首特许或由立法机关制定专门法律。公司法62核准原则公司成立须经国家授权行政机关审查批准。准则原则 法律（公司法）规定各种要件，设立公司只要符合所定要件，国家给予登记，赋予法人人格。 严格准则原则 我国目前采用的严格准则原则。 公司法63公司法64 有限责任公司（有限公司）是指依公司法设有限责任公司（有限公司）是指依公司法设立的，由法律规定的一定人数的股东出资组成，立的，由法律规定的一定人数的股东出资组成，每个股东以其出资额为限对公司承担责任，公

28、司每个股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。有限责任公司的设立条件有限责任公司的设立条件股东符合法定人数股东符合法定人数有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；股东共同制定章程股东共同制定章程有公司名称和符合要求的组织机构有公司名称和符合要求的组织机构有公司住所有公司住所 (二).有限责任公司设立的条件1）股东符合法定人数50人以下2) 股东出资达到法定资本最低限额 (已更改为有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额； ）公司法65有限责任公司的注册资本为在公司登记机

29、关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。主要是证券法对证券公司最低注册资本的规定、商业银行法对设立商业银行最低注册资本的规定、保险法对保险公司最低注册资本的要求、国际货物运输代理业管理规定有关设立国际货运代理公司最低注册资本的要求等 公司法66有限公司股东可以自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限等，认缴出资只需记载于公司章程即可，不再要求公司股东必须在公司成立之日起两年内缴足出资（投资公司五年内缴足）。 公司法67有限公司不再设法定最低注册资本，也就是说，现在可以一元钱注册一家有限公司。但并没有明确规定首次至

30、少必须缴付1股 。根据本次修改的规定，除法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司或者股份有限公司的注册资本最低限额另有规定外，取消有限责任公司最低注册资本3万元、一人有限责任公司最低注册资本10万元、股份有限公司最低注册资本500万元的限制。这意味着，公司设立向所有的市场主体放开，注册资本不因公司形式的不同而有不同的要求，公司股东（发起人）可以不受注册比本多少的影响自主决定设立有限责任公司或者股份有限公司，“1元”设立有限责任公司或者股份有限公司成为可能。公司法68公司法定资本最低限额（已取消）注注册册资资本本可可分分期期缴缴付付首次出资首次出资不得低于注册资本的不得低于注册资本的20%20

31、%且大于最且大于最低注册资本（低注册资本（3 3万元）万元）其余部分由股东自公司成立之日起两年内其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足全体股东的货币出资金额不得低于有限责任全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的公司注册资本的30%30%法定资本最低限额法定资本最低限额注册资本注册资本认缴资本认缴资本小于或等于小于或等于注册资本最低限额：3万元；法律、行政法规有较高规定的，从其规定。因公司法本次修订取消最低注册资本的规定，货币出资百分三十也自然失去意义。一些有技术背景的创业人士不再为拿技术出资但是碍于需要百分之三

32、十的现金配套而在设立公司上为难。修改后全部用技术出资或者其他可以评估的实物出资均可成为现实。 公司法70出资方式货币货币实物实物知识产权知识产权土地使用权土地使用权等等可以用货币估价并可以可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产依法转让的非货币财产但是法律法规规定的不得作为出资的财产除外即：劳务、信用但是法律法规规定的不得作为出资的财产除外即：劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或设定担保的财产。、自然人姓名、商誉、特许经营权或设定担保的财产。实缴货币货币应将货币出资足额存入准备设立应将货币出资足额存入准备设立的公司在银行开设的临时账户的公司在银行开设的临时账户非货币出资非货币出资应依法办

33、理其财应依法办理其财产权的转移手续产权的转移手续股东应当股东应当按期按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额有限公司的股东需要按照其认缴的出资额承担有限责任，即注册资本的大小依然从某个方面决定了这家公司的资金实力和可以对外承担民事责任的能力。注册资本越大，股东在其认缴注册资本范围内承担的责任也越大。所以不能因为有限公司注册资本改为认缴制，就不切实际任意认缴。 公司法733）股东共同制定公司章程；公司章程，是指公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本文件。 有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（

34、二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。 公司法744）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构； 5）有公司住所。第十条“公司以其主要办事机构所在地为住所。”确定公司住所的意义：第一，确定了诉讼管理地，有利于国家诉讼管理。第二，确定向公司送达文件的法定地址。 公司法75小知识公司章程： 是公司必备的规定公司的名称、 宗旨、资本、组织机构等的对内对外事务的一个基本法律文件。是公司行为和组

35、织的准则。公司名称包含的要素： 公司种类 公司所在地 行业特点、种类 商号公司法76(三）.有限责任公司设立的程序 出资及开设银行帐户 公司法77申请名称预先核准验资（已取消）审批申请设立登记签发出资证明书和置备股东名册有限责任公司的设立程序：公司法78股东股东制定制定公司公司章程章程缴纳缴纳出资出资并验资并验资办理办理注册注册登记登记向股东向股东签发签发出资出资证明书证明书置备置备股东股东名册名册申请申请名称名称预先预先核准核准 保留保留6 6个月个月设立申请设立申请有关部门有关部门批准后批准后90日日内提出申请内提出申请登记登记机关机关决定决定受理受理申请申请当场或当场或1515日内日内决

36、定准决定准予登记予登记不予受理或批准的可以采取行政救济不予受理或批准的可以采取行政救济（1）申请名称预先核准 企业名称：“行政区域名称+字号（商号）+行业或经营特点+组织形式” 。济南民天面粉有限公司济南阳光大姐服务有限公司北京瑞蚨祥绸布店有限责任公司 公司法79申请注册的企业名称与下列情况的企业名称相同或近似的，登记机关不予核准：企业被撤销未满3年的；企业营业执照被吊销未满3年的；企业因其他原因办理注销登记未满1年的。 两个以上的企业向登记主管机关申请相同的符合规定的企业名称，登记机关依照申请在先原则核定。两个以上的企业因已登记注册的企业名称相同或近似而发生争议时，登记主管机关依照注册在先原

37、则处理。 公司法80（2）出资及开设银行帐户 股东以货币出资的，应当将货币出资额足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 公司法81（3）验资（已取消）股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。出资人需携带以下材料到会计师事务所获得验资报告。公司设立出资必须经过会计师验资的规定将彻底成为历史，设立公司的费用大大减少，除了登记费用外，设立公司基本没什么其他费用。 公司法82（4）审批 需要办理审批的有限责任公司有三大类：如保险公司、证券公司；如

38、设立有产烟草买卖方面的公司；国企改造需要经过审批 公司法83（5）申请设立登记 应由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。股东出资将依照其认缴的出资额和出资时间进行登记，股东依据公司章程缴足认缴的出资后，直接由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人申请登记即可，不需要进行验资。 （6）签发出资证明书和置备股东名册 公司法84依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业

39、执照。 公司法85公司实收资本不再作为登记事项，也就是说今后的企业法人营业执照上只显示注册资本金额，不再显示实收资本金额的字样，意味着国家降低了注册登记公司的门槛，凸显出国家鼓励创业、就业的政策。但需要注意的是有限责任公司的股东需要通过公司的章程认缴出资，通过股东的认缴出资额来对公司承担有限责任。即注册资本的多少依然决定着这家公司的资金实力和对外承担民事责任的能力。当然公司注册资本金额越大，股东在其认缴出资的范围内承担的责任也就越大。从某种程度上加大了股东的责任和义务，同时加强了对公司债权人的保护力度。公司法86公司法87案例2： 云南云南A A县的茶叶产销两旺。该县某茶叶批发市场集中了县的茶

40、叶产销两旺。该县某茶叶批发市场集中了5151户以批发茶户以批发茶叶为主的个体工商户，为了增强本县茶叶批发业的竞争能力，个体工商户叶为主的个体工商户，为了增强本县茶叶批发业的竞争能力，个体工商户丁某号召丁某号召5151户经营者成立了一个公司，以统一的公司名称对外经营，统一户经营者成立了一个公司，以统一的公司名称对外经营，统一市场策略。市场策略。20062006年年1111月月5 5日，丁某召集日，丁某召集5151户经营者，就成立公司的事宜，达户经营者，就成立公司的事宜，达成如下共识：成如下共识： 第一、注册成立一家有限责任公司，起名为第一、注册成立一家有限责任公司，起名为“云山茶叶贸易公司云山茶

41、叶贸易公司”（简称云山公司），以茶叶批发为主营业务。（简称云山公司），以茶叶批发为主营业务。 第二、各户现有的茶叶视为出资，不再缴纳任何资金。第二、各户现有的茶叶视为出资，不再缴纳任何资金。 第三、推举丁某办理公司申请登记事宜。第三、推举丁某办理公司申请登记事宜。 之后，丁某作了以下登记申请工作：之后，丁某作了以下登记申请工作： 1 1、起草了云山公司的章程，自己在章程上签名后，盖了杨某、赵某、起草了云山公司的章程，自己在章程上签名后，盖了杨某、赵某、刘某等三人的私人印章。刘某等三人的私人印章。 2 2、将自己登记为董事长，公司的法定代表人。、将自己登记为董事长，公司的法定代表人。 3 3、请

42、来了某会计师事务所。该会计师事务所查看了各户的茶叶后，、请来了某会计师事务所。该会计师事务所查看了各户的茶叶后，就立即出具了云山公司实物出资已到位，折合人民币就立即出具了云山公司实物出资已到位，折合人民币3030万元的验资报告书。万元的验资报告书。 4 4、在股东登记栏写上了所有、在股东登记栏写上了所有5151户经营者的名字。户经营者的名字。 5 5、向公司登记机关提供了、向公司登记机关提供了5151户经营者同户经营者同A A县街道办事处签订的租房县街道办事处签订的租房协议书，证明具有经营场所。协议书，证明具有经营场所。问题：云山公司的设立是否符合有限责任公司设立的条件？为什么？问题：云山公司

43、的设立是否符合有限责任公司设立的条件？为什么？公司法88公司法89有限责任公司股东的权利义务 1.有限责任公司股东的权利 知情权分红和优先认股权 诉讼请求权特殊情况下的退出权 公司法902.有限责任公司股东的义务(1) 足额缴纳出资(2) 补交出资差额(3) 不得抽逃出资 (4)遵纪守法，依法行使股东权利公司法91足额缴纳出资股东出资义务，是指公司的发起人(股东)应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东不按期足额缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 公司法92除应当向公司足额缴纳外除应当向公司足额缴纳外,应对已应对已足额缴纳出资的股东承

44、担违约责任足额缴纳出资的股东承担违约责任 -不免除出资义务不免除出资义务股东出资违约股东出资违约补交出资差额股东对公司设立时以非货币财产出资，实际价额显著少于章程评定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东对其承担连带责任。 公司法93股东出资补足股东出资补足公司成立后，出资的非货币资产的实际公司成立后，出资的非货币资产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交其差额，公司由交付该出资的股东补交其差额，公司设立时的其他股东对其承担连带责任设立时的其他股东对其承担连带责任 。不得抽逃出资是指在公司成立后或资本验资之后

45、，将缴纳的出资抽回，其性质亦属欺诈。有限责任公司股东在公司设立时，依法已缴纳了出资，当公司成立后，出资人抽回，公司空壳运转，公司资产不足以清偿债务的，股东应在所抽逃的资金范围内向债权人承担责任。 公司法951、对公司财产权的侵害，对公司承担侵权责任2、对公司章程的违反，对其他股东承担违约责任3、公司资产不足清偿债务的，应当在其抽逃出资的范围内向债权人承担责任公司法96有限责任公司的组织机构有限责任公司的组织机构股东会股东会权力机构权力机构董事会董事会股东会议执行机构股东会议执行机构监事会监事会监督机构监督机构经理：由董事会聘任和解聘的主持公司的经理：由董事会聘任和解聘的主持公司的日常管理工作的

46、高级管理人员，对董事会日常管理工作的高级管理人员，对董事会负责，可以列席董事会议。负责，可以列席董事会议。 有限责任公司股东会 股东会是公司全体股东组成的非常设机股东会是公司全体股东组成的非常设机构，是公司最高权力机关。股东会对外不代表公构，是公司最高权力机关。股东会对外不代表公司，对内不执行业务，但公司的其他机构必须执司，对内不执行业务，但公司的其他机构必须执行股东会的决议，对股东会负责。行股东会的决议，对股东会负责。公司法97股东会主要职权股东会主要职权股东会议事方式股东会议事方式和表决程序和表决程序股东会行使股东会行使权力的方式权力的方式公司法规定了十项主要职权公司法规定了十项主要职权公

47、司章程还可以做出规定公司章程还可以做出规定定期会议：一般一年一次定期会议：一般一年一次临时会议：紧急情况下依法召开临时会议：紧急情况下依法召开书面形式一致同意在文件上签字盖章书面形式一致同意在文件上签字盖章以股权的相对多数或绝对多数表决以股权的相对多数或绝对多数表决股东会职权股东会职权股东会职权决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；审议批准董事会的报告；审议批准监事会或监事的报告；审议批准公司年度财务预算、决算方案；审议批准公司利润分配、弥补亏损方案；对公司增加、减少注册资本做出决议；对发行公司债券作出决议；对公司合并、分立、解散、

48、清算或者变更公司形式作出决议；修改公司章程和公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章股东会会议形式会议形式会议形式首次会议首次会议定期会议定期会议临时会议临时会议由出资最多股东召集主持由出资最多股东召集主持代表代表1/10以上表决权的股东以上表决权的股东1/3以上的董事以上的董事监事会、监事监事会、监事董事会召集、董事长主持董事会召集、董事长主持表决表表决决一般表决一般表决特别表决特别表决由章程定由章程定代表代表2/3以上表决权的股东以上表决权的股东增增减减注注册册资资本本公公司司合合并并分分立立

49、解解散散清清算算变变更更公公司司形形式式修修改改公公司司章章程程有限责任公司董事会 公司法101 董事会是由股东会选举产生的行使公司经营管理权董事会是由股东会选举产生的行使公司经营管理权的执行机关，对股东会负责。的执行机关，对股东会负责。 董事会成员董事会成员3-13人，设董事长一人，如股东人数人，设董事长一人，如股东人数少或公司规模小，可不设董事会，设一执行董事。少或公司规模小，可不设董事会，设一执行董事。董事会职权董事会职权董事会决议董事会决议对外代表机关对外代表机关执行机关执行机关决策机关决策机关常设机关常设机关公司法规定了十项主要职权公司法规定了十项主要职权公司章程还可以做出规定公司章

50、程还可以做出规定以会议的方式议事，由董事长主持以会议的方式议事，由董事长主持除公司法规定会议表决实行一人一票除公司法规定会议表决实行一人一票外，可由公司章程规定外，可由公司章程规定董事会董董事事会会性质性质职权职权组成组成公司的执行机构公司的执行机构可以是股东或非股东可以是股东或非股东股东人数较少、规模较小的可不设股东人数较少、规模较小的可不设313人人任期任期两个以上的国有企业或者两个以上的其他两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表其董事会成员中应当有公司职工代表 董事任期由公司章程规定，董

51、事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年但每届任期不得超过三年董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理登记。 公司法103董事会对股东会负责，行使职权： （一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（二）执行股东会的决议；（三）决定公司的经营计划和投资方案；（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案； （五）制订公司的利

52、润分配方案和弥补亏损方案；（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案； （八）决定公司内部管理机构的设置； （九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项； （十）制定公司的基本管理制度； （十一）公司章程规定的其他职权。 公司法104有限责任公司董事会的召开 董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。董事会决议的表决，实行一人一票。董事会

53、的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名 公司法105公司与董事会的关系公司法106公司公司董事会董事会委任是当事人信赖的基础委任是当事人信赖的基础董事的善良管理的注意义务董事的善良管理的注意义务 公司公司董事董事委任关系委任关系 受任人董事对委任者公司，应该诚受任人董事对委任者公司，应该诚心诚意，忠实于委任者心诚意，忠实于委任者 董事的任职董事的任职资格和义务资格和义务忠实忠实勤勉勤勉谨慎谨慎注意注意竟业禁止竟业禁止私人交易限私人交易限制制练习练习董事的赔偿责董事的赔偿责任任董事的产生董事的产生选举产生

54、选举产生对外代表机关公司的董事、监事、高级管理人员的资格(1)无民事行为能力或者限制民事行为能力；(2)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；(3)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；(4)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；(5)个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级公司违反前款规

55、定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间以上所列情董事、监事、高级管理人员在任职期间以上所列情形的，公司应当解除其职务。形的，公司应当解除其职务。 公司法107公司董事、监事、高级管理人员的义务和责任董事、高级管理人员不得有下列行为：1、挪用公司资金；2、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；3、违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；4、违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行

56、交易；5、未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；6、接受他人与公司交易的佣金归为己有；7、擅自披露公司秘密；8、违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。公司法108有限责任公司的经理有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理列席董事会会议。经理对董事会负责，行使下列职权：（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（二）组织实施公司年

57、度经营计划和投资方案；（三）拟订公司内部管理机构设置方案；（四）拟订公司的基本管理制度；（五）制定公司的具体规章；（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（八）董事会授予的其他职权。 公司法109公司法110董事会由股东会选举，向股东会负责经理由董事会聘任或解聘，向董事会负责有限责任公司监事会公司法111公司法规定了六项主要职权公司法规定了六项主要职权 监事会是有限责任公司的监督机构，对公司董事和高监事会是有限责任公司的监督机构，对公司董事和高级管理人员的经营管理行为及公司的财务进行专门监督的级管理人员的经营管理行为及

58、公司的财务进行专门监督的常设机构。常设机构。 监事会成员不少于三人，人数较少或规模较小的公司监事会成员不少于三人，人数较少或规模较小的公司可设可设1-21-2名监事。监事会应包括股东代表和适当比例的公名监事。监事会应包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一。司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一。有限责任公司的监事会的召开监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。 公司法112检查公司财务；对董事、高级管理人员执行职务时的行为进行监督，对违

59、反法律、行政法规、公司章程或者股东会议决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；当董事、高级管理人员的行为损害公司利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；提议召开临时股东会会议，在董事会不履行法定职责时，召集和主持股东会会议；向股东会会议提出提案；依据公司法有关规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；公司章程规定的其他职权。公司法113（五）公司的诉权(董事、监事以及高级管理人员的责任)承担赔偿责任承担赔偿责任股东的诉权股东的诉权违反法律、行政法规违反法律、行政法规或者公司章程的规定或者公司章程的规定 拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧起

60、三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害受到难以弥补的损害 股东代表诉讼制度股东代表诉讼制度监事的诉权监事的诉权董事有以上情形有限责任公司的股董事有以上情形有限责任公司的股东、股份有限公司连续东、股份有限公司连续180以上单独或以上单独或者合计持有公司者合计持有公司1%以上股份的股东，以上股份的股东，可以书面请求监事会或监事提起诉讼可以书面请求监事会或监事提起诉讼 董事的诉权董事的诉权监事有以上情形监事有以上情形公司决议无效制度当公司股东会或股东大会、董事会的决议内容违法法律、行政法规是无效决议。公司决议可撤销制度当公司股