一级建造师继续教育培训

1、 一级建造师法律法规与职业道德 梁建新梁建新 长沙理工大学教授、博士长沙理工大学教授、博士内容提要内容提要一、近两年来工程建设最新法规释义一、近两年来工程建设最新法规释义二、建筑施工企业常见法律风险及其防范二、建筑施工企业常见法律风险及其防范三、中外三种施工合同文本比较三、中外三种施工合同文本比较三、一级建造师职业道德与诚信制度三、一级建造师职业道德与诚信制度1 1、建筑法建筑法第四十八条的修改第四十八条的修改2 2、安全生产法安全生产法的修改的修改3 3、特种设备安全法特种设备安全法4 4、企业安全生产费用提取和使用管理办法企业安全生产费用提取和使用管理办法5 5、公路工程施工分包管理办法公

2、路工程施工分包管理办法6 6、刑法刑法修正案八的三点修改修正案八的三点修改7 7、劳动合同法劳动合同法的三点修改的三点修改8 8、关于充分发挥检察职能作用依法保障和促进安全生产关于充分发挥检察职能作用依法保障和促进安全生产的通知的通知9 9、公路水运工程生产安全重大事故隐患挂牌督办制度公路水运工程生产安全重大事故隐患挂牌督办制度1010、 公路水运工程施工企业项目负责人施工现场带班生公路水运工程施工企业项目负责人施工现场带班生产制度（暂行）产制度（暂行）1111、招标投标法实施条例招标投标法实施条例一、近两年来工程建设最新法规释义一、近两年来工程建设最新法规释义建筑法建筑法第四十八条第四十八条

3、的的修改修改 第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十次会议决定第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十次会议决定对对中华人民共和国建筑法中华人民共和国建筑法作如下修改：作如下修改： 原建筑法第四十八条原建筑法第四十八条 ：“建筑施工企业必须为从事建筑施工企业必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，支付保险费。危险作业的职工办理意外伤害保险，支付保险费。” 将第四十八条修改为：将第四十八条修改为：“建筑施工企业应当依法为职工参建筑施工企业应当依法为职工参加工伤保险缴纳工伤保险费。鼓励企业为从事危险作业的加工伤保险缴纳工伤保险费。鼓励企业为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，支付保险费。职工办

4、理意外伤害保险，支付保险费。” 本决定自本决定自20112011年年7 7月月1 1日起施行。日起施行。 修改前，建筑工人意外伤害保险是一种法定保险，施工单修改前，建筑工人意外伤害保险是一种法定保险，施工单位或发包单位必须为建筑工人投保意外保险，保额不低于位或发包单位必须为建筑工人投保意外保险，保额不低于1010万万/ /人，而现在，建筑工人意外伤害保险不再是强制保人，而现在，建筑工人意外伤害保险不再是强制保险，而工伤保险成为强制保险。险，而工伤保险成为强制保险。建筑法建筑法第四十八条的第四十八条的修改修改 建筑工人意外保险是商业保险，工伤保险是社会保险，按建筑工人意外保险是商业保险，工伤保险

5、是社会保险，按工伤保险赔偿，保额最低接近工伤保险赔偿，保额最低接近4040万，甚至可达到万，甚至可达到6060万，工万，工伤保险范围加大，再增加伤保险范围加大，再增加人民社会保障人民社会保障的同时，也使商业的同时，也使商业保险市场进一步缩小。保险市场进一步缩小。 建筑法修改之后，使得原来强制性的建筑工人意外伤害商建筑法修改之后，使得原来强制性的建筑工人意外伤害商业保险市场消失，保险市场中，建筑工人意外伤害保险历业保险市场消失，保险市场中，建筑工人意外伤害保险历来问题多多，通常做一笔建筑工人意外保险，保险公司只来问题多多，通常做一笔建筑工人意外保险，保险公司只能收到保险费的能收到保险费的50%5

6、0%左右，而另外左右，而另外50%50%作为攻关费用。建作为攻关费用。建筑法修改之后，这一块筑法修改之后，这一块“攻关费用攻关费用”消失。消失。安全生产法安全生产法u安全生产法安全生产法至今已实施了至今已实施了1010年，年，1010年来，各年来，各方面的情况都发生了很大的变法，原来的法律条方面的情况都发生了很大的变法，原来的法律条文很多明显与现实脱节，因此，文很多明显与现实脱节，因此，安全生产法安全生产法的修订也就势在必行。的修订也就势在必行。20122012年年6 6月月4 4日，国务院法日，国务院法制办公室将制办公室将安全生产法（修正案）（征求意见安全生产法（修正案）（征求意见稿）稿）全

7、文发布，向全社会征求意见。全文发布，向全社会征求意见。u 修订后的修订后的安全生产法安全生产法有如下一些新变化有如下一些新变化：安全生产法安全生产法u第一，关于第一，关于立法宗旨：为了加强安全生产工作，立法宗旨：为了加强安全生产工作，防止和减少安全生产事故，保障人民群众生命和防止和减少安全生产事故，保障人民群众生命和财产安全，促进经济社会发展，制财产安全，促进经济社会发展，制定本法。定本法。u改为：为了改为：为了加强安全生产工作，防止和减少安全加强安全生产工作，防止和减少安全生产事故，保障人民群众安全和健康，贯彻以人生产事故，保障人民群众安全和健康，贯彻以人为本，实现安全发展，制为本，实现安全

8、发展，制定本法。定本法。u理由何在？理由何在？安全生产法安全生产法u第二：关于安全生产方针，由八字方针改为十二第二：关于安全生产方针，由八字方针改为十二字方针，增加了字方针，增加了“综合治理综合治理”u第三，关于安全生产工作机制，第三，关于安全生产工作机制，征求意见稿征求意见稿第一次以法律形式明确了第一次以法律形式明确了“政府领导、部门监管、政府领导、部门监管、单位负责、群众参与、社会监督单位负责、群众参与、社会监督”的安全生产工的安全生产工作机制，明确了个主体的法律责任；作机制，明确了个主体的法律责任；安全生产法安全生产法u第四，关于安全生产监管体制，第四，关于安全生产监管体制，征求意见稿征

9、求意见稿增加了县级以上政府设立安全生产委员会，确立增加了县级以上政府设立安全生产委员会，确立了属地为主、分级负责的监管原则，强化了各级了属地为主、分级负责的监管原则，强化了各级政府行政首长责任制和倏地监管原则，有利于发政府行政首长责任制和倏地监管原则，有利于发挥乡镇、街道两级政府的作用。挥乡镇、街道两级政府的作用。安全生产法安全生产法u第五第五，将企业主要负责人的安全管理责任由原来，将企业主要负责人的安全管理责任由原来的六项增加到了十项。新增加的四项职责是：负的六项增加到了十项。新增加的四项职责是：负责组织开展本单位的安全生产教育培训、应急演责组织开展本单位的安全生产教育培训、应急演练工作；组

10、织开展安全生产标准化建设；组织实练工作；组织开展安全生产标准化建设；组织实施本单位的职业危害防治工作；保障从业人员的施本单位的职业危害防治工作；保障从业人员的职业健康。这就强化了企业作为安全生产责任主职业健康。这就强化了企业作为安全生产责任主体体地位。地位。安全生产法安全生产法u第六第六，关于安全文化建设：将安全教育纳入国民，关于安全文化建设：将安全教育纳入国民教育的内容，中小学开设安全知识课，高校开设教育的内容，中小学开设安全知识课，高校开设安全专业课，这是提升国民安全素质的治本之策；安全专业课，这是提升国民安全素质的治本之策；安全生产法安全生产法u第七，关于安全管理机构的设置：将冶金、轨道

11、第七，关于安全管理机构的设置：将冶金、轨道交通运营、危险化学品运输企业与矿山、建筑施交通运营、危险化学品运输企业与矿山、建筑施工、危险化学品生产、经营、储存企业一样，列工、危险化学品生产、经营、储存企业一样，列为高危行业，要求设置安全生产管理机构，配备为高危行业，要求设置安全生产管理机构，配备安全生产管理人员。并将非高危行业企业设置安安全生产管理人员。并将非高危行业企业设置安全生产管理机构与人员的从业人员数量从原来的全生产管理机构与人员的从业人员数量从原来的300300人以上改为人以上改为100100人以上；人以上；安全生产法安全生产法u第八，关于高危行业企业负责人现场带班：第八，关于高危行业

12、企业负责人现场带班：征征求意见稿求意见稿规定高危行业企业的负责人应当实行规定高危行业企业的负责人应当实行现场带班，井工矿山的矿长应当与工人同时下井，现场带班，井工矿山的矿长应当与工人同时下井，同时升井。同时升井。安全生产法安全生产法u第九，政府应该制定重点监管企业目录。第九，政府应该制定重点监管企业目录。征求征求意见稿意见稿规定作业场所安全风险较高、存在重大规定作业场所安全风险较高、存在重大危险源、存在重大事故隐患、存在严重职业危害、危险源、存在重大事故隐患、存在严重职业危害、近三年内发生过责任事故造成人员死亡的企业，近三年内发生过责任事故造成人员死亡的企业，政府应该强化日常监督检查。政府应该

13、强化日常监督检查。u第十，关于建立安全生产诚信体系。第十，关于建立安全生产诚信体系。征求意见征求意见稿稿要求县级以上政府建立企业违法信息系统，要求县级以上政府建立企业违法信息系统，向社会公布。向社会公布。特种设备安全法特种设备安全法u中华人民共和国特种设备安全法中华人民共和国特种设备安全法已由中华人已由中华人民共和国第十二届全国人民代表大会常务委员会民共和国第十二届全国人民代表大会常务委员会第三次会议于年月日通过，自第三次会议于年月日通过，自年月日起施行。该法总计年月日起施行。该法总计101101条。条。u 有如下几点值得关注：有如下几点值得关注： 特种设备安全法特种设备安全法u第二条：本法所

14、称特种设备，是指对人身和财产安全有较第二条：本法所称特种设备，是指对人身和财产安全有较大危险性的锅炉、压力容器（含气瓶）、压力管道、电梯、大危险性的锅炉、压力容器（含气瓶）、压力管道、电梯、起重机械、客运索道、大型游乐设施、场（厂）内专用机起重机械、客运索道、大型游乐设施、场（厂）内专用机动车辆，以及法律、行政法规规定适用本法的其他特种设动车辆，以及法律、行政法规规定适用本法的其他特种设备。备。u第十条：国家支持有关特种设备安全的科学技术研究，鼓第十条：国家支持有关特种设备安全的科学技术研究，鼓励先进技术和先进管理方法的推广应用，对做出突出贡献励先进技术和先进管理方法的推广应用，对做出突出贡献

15、的单位和个人给予奖励。的单位和个人给予奖励。 特种设备安全法特种设备安全法u第十八条：国家按照分类监督管理的原则对特种设备生产第十八条：国家按照分类监督管理的原则对特种设备生产实行许可制度。特种设备生产单位应当具备下列条件，并实行许可制度。特种设备生产单位应当具备下列条件，并经负责特种设备安全监督管理的部门许可，方可从事生产经负责特种设备安全监督管理的部门许可，方可从事生产活动：活动： （一）有与生产相适应的专业技术人员；（一）有与生产相适应的专业技术人员； （二）有与生产相适应的设备、设施和工作场所；（二）有与生产相适应的设备、设施和工作场所； （三）有健全的质量保证、安全管理和岗位责任等制

16、度。（三）有健全的质量保证、安全管理和岗位责任等制度。特种设备安全法特种设备安全法u第二十四条：特种设备安装、改造、修理竣工后，安装、第二十四条：特种设备安装、改造、修理竣工后，安装、改造、修理的施工单位应当在验收后三十日内将相关技术改造、修理的施工单位应当在验收后三十日内将相关技术资料和文件移交特种设备使用单位。特种设备使用单位应资料和文件移交特种设备使用单位。特种设备使用单位应当将其存入该特种设备的安全技术档案。当将其存入该特种设备的安全技术档案。u第二十六条：国家建立缺陷特种设备召回制度。因生产原第二十六条：国家建立缺陷特种设备召回制度。因生产原因造成特种设备存在危及安全的同一性缺陷的，

17、特种设备因造成特种设备存在危及安全的同一性缺陷的，特种设备生产单位应当立即停止生产，主动召回。生产单位应当立即停止生产，主动召回。特种设备安全法特种设备安全法u第五十一条：第五十一条： 特种设备检验、检测机构的检验、检测人特种设备检验、检测机构的检验、检测人员应当经考核，取得检验、检测人员资格，方可从事检验、员应当经考核，取得检验、检测人员资格，方可从事检验、检测工作。检测工作。u特种设备检验、检测机构的检验、检测人员不得同时在两特种设备检验、检测机构的检验、检测人员不得同时在两个以上检验、检测机构中执业；变更执业机构的，应当依个以上检验、检测机构中执业；变更执业机构的，应当依法办理变更手续。

18、法办理变更手续。特种设备安全法特种设备安全法u第五十五条：第五十五条： 特种设备检验、检测机构及其检验、检测特种设备检验、检测机构及其检验、检测人员对检验、检测过程中知悉的商业秘密，负有保密义务。人员对检验、检测过程中知悉的商业秘密，负有保密义务。u特种设备检验、检测机构及其检验、检测人员不得从事有特种设备检验、检测机构及其检验、检测人员不得从事有关特种设备的生产、经营活动，不得推荐或者监制、监销关特种设备的生产、经营活动，不得推荐或者监制、监销特种设备。特种设备。特种设备安全法特种设备安全法u第五十六条：特种设备检验机构及其检验人员利用检验工第五十六条：特种设备检验机构及其检验人员利用检验工

19、作故意刁难特种设备生产、经营、使用单位的，特种设备作故意刁难特种设备生产、经营、使用单位的，特种设备生产、经营、使用单位有权向负责特种设备安全监督管理生产、经营、使用单位有权向负责特种设备安全监督管理的部门投诉，接到投诉的部门应当及时进行调查处理。的部门投诉，接到投诉的部门应当及时进行调查处理。u第六十五条：负责特种设备安全监督管理的部门实施安全第六十五条：负责特种设备安全监督管理的部门实施安全监督检查时，应当有二名以上特种设备安全监察人员参加，监督检查时，应当有二名以上特种设备安全监察人员参加，并出示有效的特种设备安全行政执法证件。并出示有效的特种设备安全行政执法证件。特种设备安全法特种设备

20、安全法u第七十二条第七十二条 特种设备发生特别重大事故，由国务院或者特种设备发生特别重大事故，由国务院或者国务院授权有关部门组织事故调查组进行调查。国务院授权有关部门组织事故调查组进行调查。u发生重大事故，由国务院负责特种设备安全监督管理的部发生重大事故，由国务院负责特种设备安全监督管理的部门会同有关部门组织事故调查组进行调查。门会同有关部门组织事故调查组进行调查。u发生较大事故，由省、自治区、直辖市人民政府负责特种发生较大事故，由省、自治区、直辖市人民政府负责特种设备安全监督管理的部门会同有关部门组织事故调查组进设备安全监督管理的部门会同有关部门组织事故调查组进行调查。行调查。u发生一般事故

21、，由设区的市级人民政府负责特种设备安全发生一般事故，由设区的市级人民政府负责特种设备安全监督管理的部门会同有关部门组织事故调查组进行调查。监督管理的部门会同有关部门组织事故调查组进行调查。特种设备安全法特种设备安全法u第一百条第一百条 军事装备、核设施、航空航天器使用的特种设军事装备、核设施、航空航天器使用的特种设备安全的监督管理不适用本法。备安全的监督管理不适用本法。u铁路机车、海上设施和船舶、矿山井下使用的特种设备以铁路机车、海上设施和船舶、矿山井下使用的特种设备以及民用机场专用设备安全的监督管理，房屋建筑工地、市及民用机场专用设备安全的监督管理，房屋建筑工地、市政工程工地用起重机械和场（

22、厂）内专用机动车辆的安装、政工程工地用起重机械和场（厂）内专用机动车辆的安装、使用的监督管理，由有关部门依照本法和其他有关法律的使用的监督管理，由有关部门依照本法和其他有关法律的规定实施。规定实施。企业安全生产费用提取和使用管理办法企业安全生产费用提取和使用管理办法(2012.2.14)(2012.2.14)u与与高危行业企业安全生产费用财务管理暂行办法高危行业企业安全生产费用财务管理暂行办法的规的规定相比，定相比，办法办法的主要变化有：的主要变化有：u一是扩大了政策的适用范围，将需要重点加强安全生产工一是扩大了政策的适用范围，将需要重点加强安全生产工作的冶金、机械制造和武器装备研制三类行业纳

23、入了适用作的冶金、机械制造和武器装备研制三类行业纳入了适用范围，同时拓展了原非煤矿山、危险品生产、交通运输行范围，同时拓展了原非煤矿山、危险品生产、交通运输行业的适用领域，如非煤矿山行业中增加了煤层气开采等。业的适用领域，如非煤矿山行业中增加了煤层气开采等。u二是提高了安全生产费用的提取标准。二是提高了安全生产费用的提取标准。u三是扩大并细化了安全生产费用的使用范围。三是扩大并细化了安全生产费用的使用范围。 企业安全生产费用提取和使用管理办法企业安全生产费用提取和使用管理办法u建设工程施工企业以建筑安装工程造价为计提依据。各建建设工程施工企业以建筑安装工程造价为计提依据。各建设工程类别安全费用

24、提取标准如下：设工程类别安全费用提取标准如下：u（一）矿山工程为（一）矿山工程为2.5%2.5%；u（二）房屋建筑工程、水利水电工程、电力工程、铁路工（二）房屋建筑工程、水利水电工程、电力工程、铁路工程、城市轨道交通工程为程、城市轨道交通工程为2.0%2.0%；u（三）市政公用工程、冶炼工程、机电安装工程、化工石（三）市政公用工程、冶炼工程、机电安装工程、化工石油工程、港口与航道工程、公路工程、通信工程为油工程、港口与航道工程、公路工程、通信工程为1.5%1.5%。u第第1919条：第十九条条：第十九条 建设工程施工企业安全费用应当按照建设工程施工企业安全费用应当按照以下范围使用：以下范围使用

25、：u（一）完善、改造和维护安全防护设施设备支出（不含（一）完善、改造和维护安全防护设施设备支出（不含“三同时三同时”要求初期投入的安全设施），包括施工现场要求初期投入的安全设施），包括施工现场临时用电系统、洞口、临边、机械设备、高处作业防护、临时用电系统、洞口、临边、机械设备、高处作业防护、交叉作业防护、防火、防爆、防尘、防毒、防雷、防台交叉作业防护、防火、防爆、防尘、防毒、防雷、防台风、防地质灾害、地下工程有害气体监测、通风、临时风、防地质灾害、地下工程有害气体监测、通风、临时安全防护等设施设备支出；安全防护等设施设备支出；u（二）配备、维护、保养应急救援器材、设备支出和应（二）配备、维护、

26、保养应急救援器材、设备支出和应急演练支出；急演练支出；u（三）开展重大危险源和事故隐患评估、监控和整改支（三）开展重大危险源和事故隐患评估、监控和整改支出；出；u（四）安全生产检查、评价（不包括新建、改建、扩建（四）安全生产检查、评价（不包括新建、改建、扩建项目安全评价）、咨询和标准化建设支出项目安全评价）、咨询和标准化建设支出; ;u（五）配备和更新现场作业人员安全防护用品支出；（五）配备和更新现场作业人员安全防护用品支出；u（六）安全生产宣传、教育、培训支出；（六）安全生产宣传、教育、培训支出；u（七）安全生产适用的新技术、新标准、新工艺、新装（七）安全生产适用的新技术、新标准、新工艺、新

27、装备的推广应用支出；备的推广应用支出；u（八）安全设施及特种设备检测检验支出；（八）安全设施及特种设备检测检验支出；u（九）其他与安全生产直接相关的支出。（九）其他与安全生产直接相关的支出。公路工程施工分包管理办法公路工程施工分包管理办法u为为规范公路工程施工分包活动，引导公路工程施工分包市规范公路工程施工分包活动，引导公路工程施工分包市场健康、有序地发展，交通运输部颁发的场健康、有序地发展，交通运输部颁发的公路工程施工公路工程施工分包管理办法分包管理办法于于20122012年年1 1月月1 1日起施行，这是交通运输部日起施行，这是交通运输部首次专门针对施工分包出台的专项管理办法。该办法对施首

28、次专门针对施工分包出台的专项管理办法。该办法对施工分包各方管理职责、分包条件、合同管理、分包行为管工分包各方管理职责、分包条件、合同管理、分包行为管理以及处罚等都做了原则上的规定。各省理以及处罚等都做了原则上的规定。各省市市交通主管交通主管部门将制定行政区域公路工程施工分包管理的实施细则。部门将制定行政区域公路工程施工分包管理的实施细则。 公路工程施工分包管理办法公路工程施工分包管理办法u办法办法出台的出台的背景：背景： 工工程分包的产生是计划经济向市场经济过渡的产物，程分包的产生是计划经济向市场经济过渡的产物，是社会分工专业化的必然结果，在国外工程管理中也普遍是社会分工专业化的必然结果，在国

29、外工程管理中也普遍存在。规范引导施工单位进行合理、合法的分包、既有利存在。规范引导施工单位进行合理、合法的分包、既有利于施工企业的发展壮大和结构调整，也有利于规范建设市于施工企业的发展壮大和结构调整，也有利于规范建设市场，提高工程质量，降低建设成本。我国场，提高工程质量，降低建设成本。我国招标投标法招标投标法、建设工程质量管理条例建设工程质量管理条例、公路建设市场管理办法公路建设市场管理办法、公路建设监督管理办法公路建设监督管理办法等法律、法规和部门规章相继等法律、法规和部门规章相继对工程分包进行了相应规定，但由于种种原因，公路工程对工程分包进行了相应规定，但由于种种原因，公路工程中的违法分包

30、现象仍然屡禁不止。中的违法分包现象仍然屡禁不止。公路工程施工分包管理办法公路工程施工分包管理办法u目前目前我国公路工程施工分包主要存在四种我国公路工程施工分包主要存在四种情况：情况：u一一是正常的工程分包，即合法分包，主要体现为经业主同是正常的工程分包，即合法分包，主要体现为经业主同意后依法进行专业分包或劳务作业意后依法进行专业分包或劳务作业分包；分包；u二二是业主违法指定是业主违法指定分包；分包；u三三是施工单位违法分包，即施工单位未经业主同意私自分是施工单位违法分包，即施工单位未经业主同意私自分包，特别是以劳务合作、劳务作业分包、设备租赁等形式包，特别是以劳务合作、劳务作业分包、设备租赁等

31、形式分包给不具备相应施工资质的施工单位或分包给不具备相应施工资质的施工单位或“包工头包工头”；u四四是分包单位非法再分包或转包。是分包单位非法再分包或转包。公路工程施工分包管理办法公路工程施工分包管理办法u目前目前，全国虽已有部分省（市）制定了分包管理办法，但，全国虽已有部分省（市）制定了分包管理办法，但作为地方规范性文件，由于缺乏上位法的支持而受到种种作为地方规范性文件，由于缺乏上位法的支持而受到种种限制。如限制。如公路建设市场管理办法公路建设市场管理办法中关于分包工程量不中关于分包工程量不得超过总工程量得超过总工程量30%30%的规定已不能适应当前公路建设管理的规定已不能适应当前公路建设管

32、理发展的需要，从而影响到了主管部门对公路工程施工分包发展的需要，从而影响到了主管部门对公路工程施工分包活动的管理，大部分专业分包以劳务合作之名存在，游离活动的管理，大部分专业分包以劳务合作之名存在，游离于监管之外。这也是导致地方办法出台后实施效果不理想于监管之外。这也是导致地方办法出台后实施效果不理想的一大的一大原因。原因。u就就目前实际情况来看，公路工程施工需要分包，特别是部目前实际情况来看，公路工程施工需要分包，特别是部分专业性较强的专业工程无论是从质量、安全上考虑，还分专业性较强的专业工程无论是从质量、安全上考虑，还是从进度、费用上考虑都更适合由专业分包人完成。为了是从进度、费用上考虑都

33、更适合由专业分包人完成。为了统一指导全国各地的分包管理行为，解决有关规章制度与统一指导全国各地的分包管理行为，解决有关规章制度与公路行业分包管理活动之间的矛盾，制定全国公路工程施公路行业分包管理活动之间的矛盾，制定全国公路工程施工分包管理办法十分必要。工分包管理办法十分必要。公路工程施工分包管理办法公路工程施工分包管理办法u办法办法起草的主要思路是起草的主要思路是“清晰界定分包概念，依法放清晰界定分包概念，依法放宽分包准入，差别化管理分包行为，培育规范分包市场宽分包准入，差别化管理分包行为，培育规范分包市场”。u办法办法基本原则：一是严格遵循上位法，充分体现行业基本原则：一是严格遵循上位法，充

34、分体现行业特点。办法既要符合现行法律法规的规定，同时结合公路特点。办法既要符合现行法律法规的规定，同时结合公路工程专业分包特点和实际做法，做到上位法与行业特点的工程专业分包特点和实际做法，做到上位法与行业特点的有机结合。二是疏堵结合，以疏为主，规范引导。督促承有机结合。二是疏堵结合，以疏为主，规范引导。督促承包人在公正、公开的基础上，合法、合理、规范分包，禁包人在公正、公开的基础上，合法、合理、规范分包，禁止违法分包和转包，积极有效地引导公路工程施工分包市止违法分包和转包，积极有效地引导公路工程施工分包市场健康、有序地发展。三是尊重现状，注重实效。针对公场健康、有序地发展。三是尊重现状，注重实

35、效。针对公路工程施工分包现状，实事求是，不回避问题，广泛征求路工程施工分包现状，实事求是，不回避问题，广泛征求意见，积极探索有效的解决措施，内容力求完整、全面，意见，积极探索有效的解决措施，内容力求完整、全面，措施力求得当、有效，确保措施力求得当、有效，确保办法办法的科学性、前瞻性、的科学性、前瞻性、适用性和可操作性。适用性和可操作性。公路工程施工分包管理办法公路工程施工分包管理办法u鼓励专业分包，强化第一承包人责任：施鼓励专业分包，强化第一承包人责任：施工分包的定义和工分包的定义和转包的界定是转包的界定是办法办法起草工作的起草工作的难点。难点。u目前目前，我国法律法规中并没有明确的施工分包定

36、义，因此，我国法律法规中并没有明确的施工分包定义，因此交通运输部对于施工分包如何定义进行了慎重考虑并广泛交通运输部对于施工分包如何定义进行了慎重考虑并广泛征求了意见。最终将分包定义为专业工程分包，劳务合作征求了意见。最终将分包定义为专业工程分包，劳务合作不属于分包。其目的在于鼓励施工的专业化分包，增加不属于分包。其目的在于鼓励施工的专业化分包，增加办法办法的可操作性。同时，为有效防止的可操作性。同时，为有效防止“以劳务合作之以劳务合作之名行专业分包之实名行专业分包之实”这一现象愈演愈烈，这一现象愈演愈烈，办法办法对劳务对劳务合作作出规定并加以有效引导，明确劳务合作不属于分包，合作作出规定并加以

37、有效引导，明确劳务合作不属于分包，由承包人负全责。同时，劳务合作不计入分包人业绩。由承包人负全责。同时，劳务合作不计入分包人业绩。公路工程施工分包管理办法公路工程施工分包管理办法u关于关于转包的界定，转包的界定，招标投标法招标投标法等法律虽有等法律虽有“不得转包不得转包”的相关规定，但并未明确界定的相关规定，但并未明确界定“转包转包”的概念，仅的概念，仅建设建设工程质量管理条例工程质量管理条例（简称（简称条例条例）第七十八条对）第七十八条对“转转包包”进行了规定。我们认为界定转包的关键在于承包人是进行了规定。我们认为界定转包的关键在于承包人是否对该工程设立了项目管理机构并派驻相应人员实施有效否

38、对该工程设立了项目管理机构并派驻相应人员实施有效管理。只要承包人承包的工程不属于发包人规定不得分包管理。只要承包人承包的工程不属于发包人规定不得分包的工程，且承包人对该工程设立了项目管理机构并派驻相的工程，且承包人对该工程设立了项目管理机构并派驻相应人员实施有效管理，其发包行为应当视为履行了合同约应人员实施有效管理，其发包行为应当视为履行了合同约定的责任和义务，根据定的责任和义务，根据条例条例规定不属于转包。规定不属于转包。”因此，因此，办法办法作出了作出了“禁止将承包的公路工程进行转包禁止将承包的公路工程进行转包”的规的规定，同时明确定性了转包的关键在于承包人未对分包项目定，同时明确定性了转

39、包的关键在于承包人未对分包项目实施有效管理。既不与上位法相违背，又符合公路建设实实施有效管理。既不与上位法相违背，又符合公路建设实际和发展方向。际和发展方向。公路工程施工分包管理办法公路工程施工分包管理办法u此外此外，办法办法秉承秉承“权责对等权责对等”，不能错位越位的原则，不能错位越位的原则，确定承包人和发包人职责和权利。确定承包人和发包人职责和权利。办法办法明确规定分包明确规定分包工程由承包人向发包人直接负责，强化第一承包人责任，工程由承包人向发包人直接负责，强化第一承包人责任，防止出现推诿扯皮现象。同时，规定承包人和分包人互相防止出现推诿扯皮现象。同时，规定承包人和分包人互相开展信用评价

40、，并授权发包人对信用评价结果进行核定以开展信用评价，并授权发包人对信用评价结果进行核定以加强制约和监管。加强制约和监管。公路工程施工分包管理办法公路工程施工分包管理办法u办办法法加强了分包管理的要求。为了加强分包管理，防加强了分包管理的要求。为了加强分包管理，防止工程分包止工程分包“一放就乱一放就乱”的现象出现，的现象出现，办法办法要求各省要求各省级交通运输主管部门负责制定本行政区域公路工程施工分级交通运输主管部门负责制定本行政区域公路工程施工分包管理的实施细则、分包专项类别以及相应的资格条件、包管理的实施细则、分包专项类别以及相应的资格条件、统一的分包合同格式和劳务合作合同格式等。统一的分包

41、合同格式和劳务合作合同格式等。办法办法授授权发包人可以根据实际情况在招标文件中明确不得分包的权发包人可以根据实际情况在招标文件中明确不得分包的专项工程。同时，明确规定必须有计划地分包，即承包人专项工程。同时，明确规定必须有计划地分包，即承包人必须在投标时即明确拟分包的专项工程及规模，未在投标必须在投标时即明确拟分包的专项工程及规模，未在投标文件中列入分包计划的一律不得分包，以此防止承包人任文件中列入分包计划的一律不得分包，以此防止承包人任意进行意进行分包。分包。上海莲花河畔景苑倒楼案上海莲花河畔景苑倒楼案 2009年6月27日5时许，上海“莲花河畔景苑”7号楼整体倒塌，1人被压死亡，直接经济损

42、失1946万元。 2006年8月，开发商梅都公司将商品住宅项目“莲花河畔景苑”交上海众欣建筑有限公司承建。2008年11月，梅都公司总经理张志琴将属于建筑商众欣公司总包范围的地下车库开挖工程，违规分包给没有公司机构且不具备资质的张耀雄，并指令项目负责人秦永林安排张耀雄组织施工、违规开挖堆土。上海莲花河畔景苑倒楼案 张耀雄向没有土方开挖资质的公司借用机械、人员，将开挖出的土方堆放在工地7号楼北侧等多处。2009年6月，张志琴与秦永林明知地下车库尚处于基坑围护期内，也未进行天然地基承载力计算，为赶工程进度而指令张耀雄对0号地下车库进行开挖，并将开挖出的土方继续向7号楼北侧等处堆放。上海莲花河畔景苑

43、倒楼案 在这一过程中，施工方众欣公司主要负责人张耀杰对建设方违规分包工程项目未予反对、制止，听任没有资质的张耀雄在众欣公司承包、管理范围内施工；众欣公司的现场负责人夏建刚明知建设方违规分包工程项目、土方开挖堆放系违规操作而不加制止，且配合秦永林指使他人制作土方开挖专项施工方案； 众欣公司工作人员陆卫英挂名项目经理，其实从未履职，致使0号地下车库的土方开挖和堆放脱离有效的工程安全和质量监管；监理方的总监理乔磊对土方施工人员资质怠于审查，虽对违规挖土、堆土曾提出过安全异议，但未进行有效制止。上海莲花河畔景苑倒楼案 2009年6月27日5时许，由于7号楼北侧在短期内堆土过高，同时紧邻大楼南侧的地下车

44、库基坑正在开挖，大楼两侧的压力差使土体发生水平位移，过大的水平力超过桩基的抗侧能力导致房屋整体倾倒，造成作业人员一人逃生不及，躯体受压致机械性窒息而死亡。上海莲花河畔景苑倒楼案 2010年2月11日，上海闵行区人民法院对倒楼案6名被告人作出一审判决，分别以重大责任事故罪，判处： 梅都公司“莲花河畔景苑”项目负责人秦永林有期徒刑5年，上海众欣建筑有限公司原法定代表人张耀杰有期徒刑5年，众欣公司项目安全负责人夏建刚有期徒刑4年； 众欣公司项目经理陆卫英有期徒刑3年，“莲花河畔景苑”土方开挖项目原承包人张耀雄有期徒刑4年，“莲花河畔景苑工程原总监乔磊有期徒刑3年。上海莲花河畔景苑倒楼案 经调查，开发

45、商上海梅都房地产开发有限公司董事长、总经理张志琴在负责这一项目开发过程中指定施工人员违法施工，是导致事故的主要原因。 不仅张志琴对这一重大责任事故负有主要责任，梅都公司在转制过程中也存在颇多疑点。 与此同时，时任上海市闵行区梅陇镇镇长助理阙敬德也进入人们的视线。作为梅都公司前老总以及现任的大股东，他在梅都公司的转制过程中也相当活跃。上海莲花河畔景苑倒楼案 2009年7月，阙敬德、张志琴等均被立案调查。1995年12月，阙敬德、张志琴受上海市闵行区梅陇镇征地服务所委派，分别担任集体企业上海梅都房地产开发有限公司法定代表人、董事长、经理及董事、副经理。 2000年10月，梅都公司经梅陇镇企业改制办

46、公室同意进行企业改制，并委托资产评估公司对涉及的全部资产和负债进行评估。而从2000年9月至2001年2月间，阙敬德、张志琴利用职务便利，在梅都公司改制过程中，采用隐匿、欺骗等手段，致使梅都公司4246万余元资产未被计入资产置换价格。上海莲花河畔景苑倒楼案 2000年10月，评估公司出具评估报告，经评估梅都公司净资产为2000余万元。2001年2月，梅都公司被以净资产1000余万元的价格置换给阙敬德、张志琴等24名自然人。 2001年4月，梅都公司完成改制工商变更登记，张志琴占股超过64，并担任法定代表人、董事长、总经理；阙敬德占股15，并担任董事。阙敬德、张志琴实际侵占梅都公司资产价值337

47、0余万元。上海莲花河畔景苑倒楼案 此外，司法机关还发现，张志琴曾挪用公司巨额资金购买理财产品自肥。2009年3月至6月间，张志琴利用担任梅都公司法定代表人、董事长、总经理的职务便利，擅自将梅都公司“莲花河畔景苑”项目销售款44亿元，通过其个人账户或其控制的公司账户，在金融机构购买投资理财产品，期间归还过2500万元。 经上海司法会计中心审计鉴定，张志琴挪用梅都公司资金44亿元，并获取收益和银行利息减手续费净收入200余万元。案发后，“莲花河畔景苑”监管小组追回梅都公司资金415亿元，并收回大部分收益。上海莲花河畔景苑倒楼案 争议焦点贪污罪主体身份 法院审理后认为，阙敬德在梅陇镇征地服务所先后任

48、副所长、所长，张志琴在征地服务所任工作人员，两人在梅陇镇征地服务所实际协助政府从事土地行政管理的工作，属于刑法规定的“其他依照法律从事公务的人员”。 因此，虽未被列入国家机关人员编制，但仍应视为国家工作人员，符合贪污罪的主体身份。同时，被告人阙敬德、张志琴均在梅都公司从事管理职责，梅都公司的集体资产属于公共财物，两人的行为系国家工作人员利用职务上的便利，以侵吞、窃取、骗取等手段非法占有公共财物，应认定为贪污。上海莲花河畔景苑倒楼案 法院认为，两人在共同犯罪中所处地位、所起作用相当，对两人不区分主从犯。转制当时，时为副手的张志琴积极为阙敬德出谋划策，目的都是为了减少梅都公司的资产评估值。考虑到张

49、志琴在改制后的梅都公司占有股份多于阙敬德，实际分红获利大于阙敬德，在判处财产刑时予以区别体现。 2010年4月21日，上海市第一中级人民法院对阙敬德以贪污罪判处无期徒刑，没收个人财产200万元；对张志琴以贪污罪、挪用资金罪、重大责任事故罪，判处无期徒刑，没收个人财产500万元。上海莲花河畔景苑倒楼案 1、此次判决为历年判决涉及面最广的一次，意义非同小可 纵观历年来的重大事故判决，对项目经理、项目总监判刑比比皆是，但对施工单位法人代表判刑是凤毛麟角，对建设单位（房地产开发公司是标准的建设单位）的法人代表判刑更是绝无仅有，再兼之通过追溯公司改制过程中的“贪污罪”判两个无期徒刑，可以说是空前的了。

50、这次案件的判决结果是，工程建设三方中，建设方和施工方的两位法人代表全部承受牢狱之灾，包含监理方在内的三方人员全部深陷囹圄。启示与思考 2、判决结果对工程建设各方的启示 启示之一：建设方项目法人要深思熟虑，绝不能随意压缩工期、不能随意肢解工程、不能把工程委托给没有资质的单位，特别不能任意指挥甚至违章指挥工程建设。启示与思考 启示之二：施工单位法人代表作为施工单位安全生产的第一责任人，法律责任重大。如果不能够按照国家法律法规落实质量保证体系，特别是任命项目经理到岗履职，则要承担法律责任。 目前建筑市场上，项目经理不到岗甚至挂靠的情况比比皆是，招标时是一拨人马，实际运作时却是完全不相干的另一拨人，更

51、有甚者，专门准备几批专职投标团队，中标后全数变更。 过去出了问题只判项目经理坐牢，而此次追究到法人责任，如此一来势必会引起施工企业高管的重视，从而推进问题的根本好转。启示与思考 启示之三：对挂靠注册人员一记重拳，敲醒了梦中人。因为晋升资质的需要，证书挂靠的市场需求量较大，加上国家住建部要求所有的证书归到一个单位，更催热了证书挂靠市场。 很多人怀着侥幸心理，认为不签字甚至配合演演戏不会有法律责任。此次判决击碎了这些人的幻想。证书挂靠带来的不仅仅是行政责任，更多的是刑事责任，势必会有力地推动建筑市场健康发展。启示与思考 探讨之三：判处项目总监有期徒刑是否合法。 一审判决中，法院认为，“作为工程建设

52、方、施工单位、监理方的工作人员以及土方施工的具体实施者，6名被告人在莲花河畔景苑工程项目的不同岗位和环节中，本应上下衔接、互相制约，却违反安全管理规定，不能正确履行各自的职责、义务，最终导致莲花河畔景苑7号楼整体倾倒、1人被压死亡和经济损失l900余万元的重大事故的发生”。 作为工程项目总监，已经履行了法定的监理责任，拒绝签署O号地库的开工令，已向业主报告了不当堆土的危险（建设单位人员亦证明确有其事，至于被拒绝接受则不属于其责任），不应当再受刑法制裁。至于其审核方案不当，没有识别土方施工单位没有相应资质，未有效制止违章作业，应属于建行政处罚范畴。刑法修正案八刑法修正案八的三点修改的三点修改u从

53、从19791979年制定新中国第一部年制定新中国第一部刑法刑法以来，以来，刑法刑法一直一直是在不断的修改过程当中。是在不断的修改过程当中。19801980年刑法开始实施，年刑法开始实施，19811981年年有了第一个修改性的法律文件，有了第一个修改性的法律文件，19961996年年刑法刑法制定制定1717年年之后已经有对之后已经有对刑法刑法的修改补充决定或者是补充规定的修改补充决定或者是补充规定2424个，个，19971997年第八届全国人大第五次会议对刑法进行了全面年第八届全国人大第五次会议对刑法进行了全面修订，此后全国人大常委会先后通过一个决定和修订，此后全国人大常委会先后通过一个决定和8

54、 8个修正个修正案对刑法作了修改。案对刑法作了修改。刑法修正案八刑法修正案八的三点修改的三点修改u第一第一，“审判的时候已满审判的时候已满7575周岁的人，不适用死刑，但以周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的除外。特别残忍手段致人死亡的除外。”u第二第二，“在道路上醉酒驾驶机动车的，或者在道路上驾驶在道路上醉酒驾驶机动车的，或者在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，处拘役，并处罚金机动车追逐竞驶，情节恶劣的，处拘役，并处罚金。” ” u第三，关于有期徒刑的规定。第三，关于有期徒刑的规定。关于充分发挥检察职能作用依法保障和关于充分发挥检察职能作用依法保障和促进安全生产的通知促进安全

55、生产的通知 u20132013年年7 7月月1616日，最高人民检察院下发日，最高人民检察院下发关于充分发挥检关于充分发挥检察职能作用依法保障和促进安全生产的通知察职能作用依法保障和促进安全生产的通知，要求各级，要求各级检察机关加大惩治和预防危害生产安全犯罪工作力度，依检察机关加大惩治和预防危害生产安全犯罪工作力度，依法从重从快处理瞒报、谎报责任人，严惩安全生产事故背法从重从快处理瞒报、谎报责任人，严惩安全生产事故背后的职务犯罪。后的职务犯罪。通知通知要求，各级检察机关要进一步健要求，各级检察机关要进一步健全同步介入重大安全生产事故调查制度，坚决打击危害生全同步介入重大安全生产事故调查制度，坚

56、决打击危害生产安全的各类犯罪活动，促进完善安全生产监管体系产安全的各类犯罪活动，促进完善安全生产监管体系 。u主要把握四点关键内容：主要把握四点关键内容：u第一，坚决打击危害安全生产刑事犯罪。对造成重特大安第一，坚决打击危害安全生产刑事犯罪。对造成重特大安全事故的直接负责的主管人员、直接责任人员，符合逮捕、全事故的直接负责的主管人员、直接责任人员，符合逮捕、起诉条件的要快捕快诉。对违规违章生产经营，严重危及起诉条件的要快捕快诉。对违规违章生产经营，严重危及群众生命、财产安全的责任人，以及事故发生后群众生命、财产安全的责任人，以及事故发生后瞒报瞒报、谎、谎报、不报、迟报的责任人，涉嫌犯罪的要依法

57、从重从快处报、不报、迟报的责任人，涉嫌犯罪的要依法从重从快处理。加强对涉及安全生产事故犯罪案件的诉讼监督力度，理。加强对涉及安全生产事故犯罪案件的诉讼监督力度，坚决纠正和防止有案不立、有罪不究、以罚代刑、重罪轻坚决纠正和防止有案不立、有罪不究、以罚代刑、重罪轻判等问题。判等问题。 u第二，第二，严惩和防范安全生产事故背后的职务犯罪。要把严严惩和防范安全生产事故背后的职务犯罪。要把严惩安全生产事故背后的滥用职权、玩忽职守、贪赃枉法等惩安全生产事故背后的滥用职权、玩忽职守、贪赃枉法等职务犯罪作为查办和预防发生在群众身边、损害群众利益职务犯罪作为查办和预防发生在群众身边、损害群众利益职务犯罪专项工作

58、的重要内容，强化工作措施，加大工作职务犯罪专项工作的重要内容，强化工作措施，加大工作力度，提高工作实效，促进相关国家工作人员依法履职、力度，提高工作实效，促进相关国家工作人员依法履职、加强监管，推动构建安全管理长效机制。加强监管，推动构建安全管理长效机制。u第三，加强对办理危害生产安全犯罪案件的组织领导。上第三，加强对办理危害生产安全犯罪案件的组织领导。上级检察院要加强领导和指导，对重大、敏感、疑难、复杂级检察院要加强领导和指导，对重大、敏感、疑难、复杂的危害生产安全犯罪案件，采取挂牌督办、指定管辖、提的危害生产安全犯罪案件，采取挂牌督办、指定管辖、提级管辖等方式组织查办，确保办案效果。级管辖

59、等方式组织查办，确保办案效果。u第四，要配合有关部门开展安全生产大检查，推动建立健第四，要配合有关部门开展安全生产大检查，推动建立健全安全生产监管黑名单制度，严格实行行业准入。协同公全安全生产监管黑名单制度，严格实行行业准入。协同公安、安监和纪检监察部门健全和完善检察机关介入重特大安、安监和纪检监察部门健全和完善检察机关介入重特大安全生产事故调查、行政调查与司法调查衔接、责任认定安全生产事故调查、行政调查与司法调查衔接、责任认定处理、责任追究等机制。针对安全生产监管漏洞和薄弱环处理、责任追究等机制。针对安全生产监管漏洞和薄弱环节，向党委、政府和行业主管、监管部门提出检察建议，节，向党委、政府和

60、行业主管、监管部门提出检察建议，促进其及时整改、完善制度、加强管理。促进其及时整改、完善制度、加强管理。公路水运工程生产安全重大事故隐患公路水运工程生产安全重大事故隐患挂牌督办制度（暂行）挂牌督办制度（暂行） u20122012年年1111月月5 5日，交通运输部印发了日，交通运输部印发了公路水运工程生产公路水运工程生产安全重大事故隐患挂牌督办制度（暂行）安全重大事故隐患挂牌督办制度（暂行） ，该制度要，该制度要掌握几个关键点：掌握几个关键点：u第一，概念与范围：公路水运工程安全生产重大事故隐患第一，概念与范围：公路水运工程安全生产重大事故隐患（以下简称（以下简称“重大隐患重大隐患”）是指在公