当事人与诉讼代理人

1、第五章 当事人与诉讼代理人第一节 当事人概述考点精解一：非实体权利义务主体成为当事人的情形 【不包括检察院等国家机关】1破产财产管理人【清算组织】2宣告失踪人的财产代管人3遗产管理人、遗嘱执行人4为保护死者名誉而提起诉讼的死者的近亲属注意：包括死者的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。5 著作权集体管理组织考点精解二：诉讼权利能力1公民的诉讼权利能力始于出生，终于死亡。无论是未成年人，还是精神病人，都享有诉讼权利能力，能够作为当事人。2法人的诉讼权利能力始于其成立之时，终于其消灭之时。3特别要注意享有诉讼权利能力的其他组织。（1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、

2、合伙组织；（2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业；（3）依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业；注意：这里是没有取得法人资格的中外合作经营企业、外资企业。而中外合资经营企业必须是法人，因而不属于这儿的其他组织。（4）经民政部门核准登记领取社会团体登记证的社会团体；（5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构；注意：这里有两个条件缺一不可：依法设立、领取营业执照法人。非依法设立，或者虽依法设立但没有领取营业执照的分支机构，不能作为当事人，应当以设立的法人作为当事人。（6）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构；注意：只能到各地的分支机构，即分行、支行，储蓄所不能作为当事人。（

3、7）中国人民保险公司设在各地的分支机构； 注意：如果是代办点就不能作为当事人。（8）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业；（9）合法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的其他组织。民事诉讼权利能力与当事人适格当事人适格与民事诉讼权利能力虽然都是涉及当事人资格的概念，但两者又存在一定的区别。民事诉讼权利能力是民事诉讼法赋予公民、法人或者其他组织作为民事诉讼当事人的一种资格，是一个抽象的概念，它与具体的个案诉讼无关，而仅取决于有无民事权利能力，通常认为，除法定特殊情况以外，只要有民事权利能力的主体就有诉讼权利能力；而且对于同一类民事诉讼当事人，如公民而言，其民事诉讼权利能力不因

4、具体主体的不同而有任何不同。当事人适格则是针对具体的个案诉讼而言的一种当事人资格，以民事诉讼的发生为前提，没有民事诉讼的发生则不涉及当事人适格的问题。换言之，针对某一个具体的民事诉讼案件，考虑当事人是否适格的依据是基于特定的诉讼标的当事人是否有权利起诉或者应诉。判断当事人适格与否的标准有以下三个：（1）是否为发生争议的民事法律关系的主体。（2）是否是根据他人的意思或法律的规定，依法对他人的民事权益享有管理权的人。（3）在确认之诉中，是否是对诉讼标的有确认利益的人。2008/三/44 关于当事人适格的表述，下列哪一选项是错误的？（ABC）A.当事人诉讼权利能力是作为抽象的诉讼当事人的资格，它与具

5、体的诉讼没有直接的联系；当事人适格是作为具体的诉讼当事人资格，是针对具体的诉讼而言的B.一般来讲，应当以当事人是否是所争议的民事法律关系的主体，作为判断当事人适格标准，但在某些例外情况下，非民事法律关系或民事权利主体，也可以作为适格当事人C.清算组织、遗产管理人、遗嘱执行人是适格的当事人，原因在于根据权利主体意思或法律规定对他人的民事法律关系享有管理权D.检察院就生效民事判决提起抗诉，抗诉的检察院是适格的当事人考点精解三：诉讼行为能力1公民的诉讼行为能力 公民的诉讼行为能力依法规定为在民事上具有完全民事行为能力者所具有，而在民事上为限制行为能力或无行为能力者，在诉讼上为无诉讼行为能力。没有诉讼

6、行为能力的当事人进行诉讼，由他们的法定代理人代为进行。2法人、其他组织的诉讼行为能力法人、其他组织的诉讼行为能力完全与其诉讼权利能力一致，即有诉讼权利能力者就有诉讼行为能力。考点精解四：诉讼权利义务的承担1作为诉讼当事人的公民死亡的 在诉讼中，一方当事人死亡，有继承人的，裁定中止诉讼。人民法院应及时通知继承人作为当事人承担诉讼，被继承人已经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。注意：在作为诉讼当事人的公民死亡的情况下，也可能发生诉讼直接终止的情况，而不发生诉讼承担。具有人身属性的权利不发生诉讼承担，诉讼只能终结。具体看诉讼终止中的特殊规定。2作为诉讼当事人的法人合并、分立的 企业法人合并的，因

7、合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。 注意：只要法人分立，就由分立后的法人作为共同诉讼人接替原法人继续进行诉讼；只要法人合并，就由合并后的新法人接替原法人继续进行诉讼。3作为诉讼当事人的法人破产与撤销的 法人被人民法院宣告破产后，即由清算组接替原法人继续进行诉讼；在法人被撤销的情况下，如果有清算组，则由清算组接替继续进行诉讼；如果没有清算组，则由决定撤销的机构接替继续进行诉讼。4法定代表人更换的2005/三/50 四方公司与海通公司因合同纠纷进行诉讼，一审判决海通公司胜诉。四方公司不服，提起上诉。在第二审

8、程序中，海通公司分立为海鸥公司和海洋公司。在此情况下，二审法院应如何处理？（C）A将案件发回原审法院重审B将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人，进行调解，调解不成，发回重审C将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人，进行调解或者判决，不必发回重审D仍将海通公司列为当事人，进行调解或者判决，执行程序中再裁定海鸥公司和海洋公司为被执行人第二节 原告与被告考点精解一：特殊情况下原告与被告的确定1个体工商户、个人合伙（1）在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。注意：个体工商户营业执照上登记的业主和实际经营者不一致的，应当将业主和实际经营者均作为当事人。农村

9、承包经营户就应当以承包的农民作为当事人。（2）在诉讼中，个人合伙引发的纠纷应当以所有合伙人作为当事人。注意：个人合伙和合伙组织存在很大的区别。2法人（包括其他组织）和直接责任人（1）法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。（2）法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动，或者法人、其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的，直接责任人为当事人。2008/三/84 李某和张某到华美购物中心采购结婚物品。张某因购物中心打蜡地板太滑而摔倒，致使左臂骨折，住院治疗花费了大量医疗费，婚期也因

10、而推延。当时，购物中心负责地板打蜡的郑某目睹事实的发生过程。受害人认为购物中心存在过错，于是，起诉要求其赔偿经济损失以及精神损害赔偿。关于本案诉讼参与人，下列哪些选项是正确的？（BC） A、李某、张某应为本案的共同原告 B、李某、郑某可以作为本案的证人C、华美购物中心为本案的被告 D、华美购物中心与郑某为本案共同被告3雇工和雇主（1）个体工商户、农村承包经营户，合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主为当事人。（2）根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第9条规定，雇员在从事雇佣合同活动中，因故意或者重大过失致人损害的，受害人可以雇主和

11、雇员作为共同被告。4法人和分支机构（1）法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。（2）最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第124条规定，企业法人的分支机构为他人提供保证的，人民法院在审理保证纠纷案件中可以将该企业法人作为共同被告参加诉讼。但是商业银行、保险公司的分支机构提供保证的除外。注意：企业法人的分支机构为他人提供保证的情况下，应当根据这一条列当事人。这可以视为上一条的补充。5新闻报导或其他作品发生的名誉权纠纷因新闻报导或其他作品发生的名誉权纠纷，根据原告的起诉确定被告。（1）只诉作者的，列作者为被告；（2

12、）只诉新闻出版单位的，列新闻出版单位为被告；（3）对作者和新闻出版单位都提起诉讼的，将作者和新闻出版单位均列为被告，但作者与所属单位为隶属关系，作品系作者履行职务所形成的，只列单位为被告。注意：因新闻报导或其他作品发生的名誉权纠纷，列被告可以有三种方式。6 精神损害赔偿案件的当事人。最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第7条规定：“自然人因侵权行为致死，或者自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告；没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提起诉讼，列其他近亲属为原告。”2005/三/46 甲被生

13、前工作单位申报为革命烈士，某报对甲的事迹进行了宣传。乙四处散布言论贬损甲。对乙的行为，谁可以向法院提起精神损害赔偿诉讼？（B）A甲生前的工作单位 B甲的子女 C宣传甲事迹的某报社 D批准甲为烈士的某省政府7 担保法律关系引起的诉讼一般保证债权人仅起诉被保证人（债务人）的，可只列被保证人为被告；债权人仅起诉保证人的，人民法院应当通知被保证人（债务人）作为共同被告参加诉讼；（不同于连带保证）向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将其列为共同被告。连带保证可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼；也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。第三节 共同诉讼考点精解一：必要共同诉讼1必要共同诉讼的

14、构成条件（1）当事人一方或双方为两人以上。（2）有共同的诉讼标的。所谓共同的诉讼标的，是指共同诉讼人在与对方发生争议的实体法律关系中存在着共同的利害关系或是有共同的权利，或是有共同的义务，因而共同诉讼人必须一同参加诉讼。（3）人民法院必须合并审理。注意：必要的共同诉讼必须合并审理，而普通的共同诉讼是可以分开审理的。2必要共同诉讼人之间的关系在必要共同诉讼中，共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务，其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力。2010/三/99 丙承租了甲、乙共有的房屋，因未付租金被甲、乙起诉。一审法院判决丙支付甲、乙租金及利息共计10,000元，分五

15、个月履行，每月给付2,000元。甲、乙和丙均不服该判决，提出上诉：乙请求改判丙一次性支付所欠的租金10,000元。甲请求法院判决解除与丙之间租赁关系。丙认为租赁合同中没有约定利息，甲、乙也没有要求给付利息，一审法院不应当判决自己给付利息，请求判决变更一审判决的相关内容。丙还提出，为修缮甲、乙的出租房自己花费了3,000元，请求抵销部分租金。关于甲上诉请求解除与丙的租赁关系，下列选项正确的是：（CD ）A、二审法院查明事实后直接判决 B、二审法院直接裁定发回重审C、二审法院经当事人同意进行调解解决 D、甲在上诉中要求解除租赁关系的请求，须经乙同意3必要共同诉讼人的参加方式： 1、依申请； 2、法

16、院依职权追加4 必要共同诉讼人的追加1）不同审判程序中追加不同共同诉讼人的规定民诉意见第58条规定：“人民法院追加共同诉讼的当事人时，应通知其他当事人。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予以追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍追加为共同原告，其不参加诉讼，不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决。”民诉意见第183条规定：“必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，发回重审。发回重审的裁定书不列应当追加的当事人。 ”民诉意见第211条规定：“依照审判监督程序再审的案件，人民法院发现原一、二审判决遗漏了应当参加的当事

17、人的，可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的，裁定撤销一、二审判决，发回原审人民法院重审。”2）法院对追加必要共同诉讼人的处理（1）人民法院可以依职权追加必要共同诉讼人，追加时应区分实体权利人与实体义务人。实体权利人放弃实体权利的可以不予追加。（2）在二审程序或者审判监督程序中发现，为了保证当事人上诉权的行使，可以根据当事人自愿原则进行调解，调解不成，则裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。这里的原审人民法院指原来的第一审人民法院。考点精解二：普通共同诉讼1普通共同诉讼的条件（1）共同诉讼人之间具有的诉讼标的属于同一种类（多个标的）的，即各个诉讼人与对方当事人争议的实体法律关系在性质上是

18、同一个类型的。例如，都属于买卖法律关系，都属于房屋租赁关系。（2）必须属于同一个人民法院管辖。（3）当事人同意合并审理。（4）人民法院认为将几个诉讼合并审理能够达到提高诉讼效益的目的。2普通共同诉讼人之间的关系在普通共同诉讼中，共同诉讼人对自己的行为负责，其中一人的诉讼行为，对其他共同诉讼人不发生效力。2008/三/42 张某将邻居李某和李某的父亲打伤，李某以张某为被告向法院提起诉讼。在法院受理该案时，李某的父亲也向法院起诉，对张某提出索赔请求。法院受理了李某父亲的起诉，在征得当事人同意的情况下决定将上述两案并案审理。在本案中，李某的父亲居于什么诉讼地位？（C）A.必要共同诉讼的共同原告 B.

19、有独立请求权的第三人C.普通共同诉讼的共同原告 D.无独立请求权的第三人3必要共同诉讼和普通共同诉讼的区别比较内容必要共同诉讼人普通共同诉讼人标的不同同一标的，即一个标的同一种类标的，即多个标的诉讼请求数量不同一个或者多个诉讼请求多个诉讼请求合并不同强制合并任意合并内部关系不同相关性独立性裁判结果不同裁判结果同一裁判结果独立诉讼行为可以一致，可以不一致可以一致，可以不一致（2007-3-87）关于必要共同诉讼与普通共同诉讼的区别，下列哪些选项是正确的？ABA必要共同诉讼的诉讼标的是共同的，普通共同诉讼的诉讼标的是同种类的B必要共同诉讼的诉讼标的只有一个，普通共同诉讼的诉讼标的有若干个C必要共同

20、诉讼的诉讼请求只有一个，普通共同诉讼的诉讼请求有若干个D必要共同诉讼中共同诉讼人的诉讼行为必须一致，普通共同诉讼中共同诉讼人的诉讼行为不需要一致考点精解三：必要共同诉讼的情形1、挂靠挂靠人与被挂靠人。2、营业执照登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。2003/三/26个体工商户崔某从1994年起在某市经营一饭店，领有营业执照，1997年因妻子生病急需用钱因而将饭店转让给赵某经营，但双方并未到工商局办理营业执照的更名手续。赵某经营过程中，致使多名顾客食物中毒，这些顾客决定向法院起诉要求赔偿损失。此案中当事人的诉讼地位应如何确定？ （C） A、顾客是原告，赵某是被告，崔某

21、与本案无关 B、顾客是原告，崔某是被告，赵某与本案无关 C、顾客是原告，崔某与赵某是共同被告 D、顾客是原告，赵某是被告，崔某是无独立请求权的第三人3、根据民诉意见第47条，个人合伙中的全体合伙人作为共同诉讼人。这里一定要注意与合伙组织作为当事人的具体区别。区别个人合伙与合伙组织的关键在于三点：其、合伙组织是合法成立；其二、合伙组织拥有相对独立的财产；其三、合伙组织有一定的组织机构，即合伙组织有负责人。2010/三/40 甲乙丙三人合伙开办电脑修理店，店名为“一通电脑行”，依法登记。甲负责对外执行合伙事务。顾客丁进店送修电脑时，被该店修理人员戊的工具碰伤。丁拟向法院起诉。关于本案被告的确定，下

22、列哪一选项是正确的？（C）A、“一通电脑行”为被告 B、甲为被告C、甲乙丙三人为共同被告，并注明“一通电脑行”字号 D、甲乙丙戊四人为共同被告4、根据民诉意见第50条，因企业法人分立前的民事活动发生的诉讼，企业法人分立，以分立后的企业为共同诉讼人。5、根据民诉意见第52条，因借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户而产生的诉讼，出借单位和借用人为共同诉讼人。注意：借用和冒用的区别，借用是经过出借单位同意的；而冒用事实上是未经允许而使用，冒用的情况下应当以冒用人作为当事人。还要注意借用银行账户这种情况。6、根据民诉意见第53条，因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一

23、并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；债权人仅诉被保证人的，可只列被保证人为被告。注意：在一般保证中：（1）可以只列被保证人（债务人）为被告；（2）可以将保证人和被保证人列为共同被告；（3）不能单独将保证人作为被告。在连带保证中：（1）可以只列被保证人为被告；（2）可以将保证人和被保证人列为共同被告；（3）也可以只列保证人为被告。7、根据最高人民法院关于担保法的司法解释第124条，企业法人的分支机构为他人提供保证的，人民法院在审理保证纠纷案件中可以将该企业法人作为共

24、同被告参加诉讼。但是商业银行、保险公司的分支机构提供保证的除外。注意：这只能属于法人和分支机构关系中的特殊情况，即在担保中的变通。8、根据最高人民法院关于担保法的司法解释第128条，债权人向人民法院请求行使担保物权时，债务人和担保人应当作为共同被告参加诉讼。同一债权既有保证又有物的担保的，当事人发生纠纷提起诉讼的，债务人与保证人、抵押人或者出质人可以作为共同被告参加诉讼。注意：行使担保物权，必须将债务人和担保人作为共同被告。9、根据民诉意见第54条，在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应当通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民

25、法院仍应把其列为共同原告。注意：在继承中，被遗漏的继承人是以共同诉讼人的身份参加诉讼，还是以有独立请求权第三人的身份参加诉讼，是根据其诉讼主张是否和双方当事人的主张均相冲突来决定的。如果和双方当事人的主张均相冲突的，就属于有独立请求权第三人；如果和一方当事人的主张不冲突的，就属于共同诉讼人。10、 根据民诉意见第55条，代理关系中的被代理人和代理人承担连带责任的，为共同诉讼人。11、根据民诉意见第56条，共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。12、（1）属于共同侵权行为或者共同危险行为，行为人均作为共同被告。注意：共同侵权可以选择起诉部分侵权人或全部侵权人

26、，对未起诉的侵权人，法院不追加。（2）从事住宿、餐饮等经营活动引起的纠纷。最高人民法院人身损害赔偿解释第6条规定，从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。2010/三/46 甲在丽都

27、酒店就餐，顾客乙因地板湿滑不慎滑倒，将热汤洒到甲身上，甲被烫伤。甲拟向法院提起诉讼。关于本案当事人的确定，下列哪一说法是正确的？（D）A、甲起诉丽都酒店，乙是第三人 B、甲起诉乙，丽都酒店是第三人C、甲起诉，只能以乙或丽都酒店为单一被告 D、甲起诉丽都酒店，乙是共同被告13、根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第10条，用人单位与其他单位合并的，合并前发生的劳动争议，由合并后的单位为当事人；用人单位分立为若干单位的，其分立前发生的劳动争议，由分立后的实际用人单位为当事人。用人单位分立为若干单位后，对承受劳动权利义务的单位不明确的，分立后的单位均为当事人。14、根据最高人民

28、法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第11条，原用人单位以新的用人单位和劳动者共同侵权为由向人民法院起诉的，新的用人单位和劳动者列为共同被告。15、根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第12条，劳动者在用人单位与其他平等主体之间的承包经营期间，与发包方和承包方双方或者一方发生劳动争议，依法向人民法院起诉的，应当将承包方和发包方作为当事人。第四节 诉讼代表人考点精解一：诉讼代表人的特征和权限1诉讼代表人的特征（1）当事人一方人数为10人以上。（2）他参加诉讼不仅仅是为了维护自己的利益，而且还要维护他所代表的其他当事人的利益。（3）诉讼代表人参加诉讼，法院所作的判决

29、，不仅对诉讼代表人发生效力，而且对被代表的其他当事人也发生效力。2、诉讼代表人的权限代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。考点精解二：人数确定的代表人诉讼人数确定的代表人诉讼的特点：1、起诉时，当事人人数确定。2、诉讼代表人由该方当事人推选产生。根据民诉意见第60条规定，可以由全体当事人推选共同的代表人，也可以由部分当事人推选自己的代表人。注意：推选不出代表人的当事人，在必要的共同诉讼中可由自己参加诉讼；在普通的共同诉讼中可以另行起诉。这是因为必要的共同诉讼属于不可分之诉，而普通的共同诉讼属于可分

30、之诉。3、众多当事人之间具有共同的或同一种类的诉讼标的。注意：人数确定的代表人诉讼可以是普通的共同诉讼，也可以是必要的共同诉讼。4、代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，法院对代表人诉讼所作的判决，效力及于诉讼代表人及所代表的全体当事人。考点精解三：人数不确定的代表人诉讼人数不确定的诉讼代表人是指在诉讼开始时尚难确定人数众多的一方当事人的人数，基于当事人的推选或当事人与法院的商定，而代表该方当事人进行诉讼活动的诉讼代表人。人数不确定的代表人诉讼的特点：1、起诉时，他所代表的当事人人数不确定。2、众多当事人之间具有同一种类的诉讼标的。注意：人数不确定的代表人诉讼只能是普通的共同诉讼，而不能

31、是必要的共同诉讼，这和人数确定的代表人诉讼是不一样的。3、根据民诉意见第61条，代表人的产生有三种方式：（1）由当事人推选代表人；（2）当事人推选不出的，可以由人民法院提出人选与当事人协商；（3）协商不成的，也可以由人民法院在起诉的当事人中指定代表人。4、法院所作的裁判，除对参加登记全体权利人发生效力外，还具有扩张性效力，即如果未登记的权利人在诉讼时效内以相同的事实和理由提起诉讼时，对其直接适用该判决、裁定。【总结：各个诉讼主体的行为效力问题】普通共同诉讼其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力必要共同诉讼其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力。代表人诉讼除特定的

32、对实体权利的处分外，代表人的诉讼行为对其所代表的当事人当然发生效力。【注意】代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力，但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解必须经被代表的当事人同意。考点精解四：人数不确定的代表人诉讼的特别程序人数不确定的代表人诉讼的特别程序：1公告程序。根据民诉意见第63条，人民法院可以发出公告，通知权利人向人民法院登记。公告期根据具体案件的情况确定，最少不得少于30日。2登记程序。根据民诉意见第64条，向人民法院提出权利登记的人，应证明其与对方当事人的法律关系和所受到的损害。证明不了的，不予登记，但当事人可以另行起诉。注意：权利登记人应当证明的两

33、个事项：（1）其与对方当事人的法律关系；（2）所受到的损害。3裁判扩张程序。根据民诉意见第64条，未参加登记的权利人在诉讼时效期间内提起诉讼，人民法院认定其请求成立的，裁定适用人民法院已作出的判决、裁定。注意：这里法院适用的是裁定，而不是判决。2008/三/48 A厂生产的一批酱油由于香精投放过多，对人体有损害。报纸披露此消息后，购买过该批酱油的消费者纷纷起诉A厂，要求赔偿损失。甲和乙被推选为诉讼代表人参加诉讼。下列哪一选项是正确的？（B）A.甲和乙因故不能参加诉讼，法院可以指定另一名当事人为诉讼代表人代表当事人进行诉讼B.甲因病不能参加诉讼，可以委托一至两人作为诉讼代理人，而无需征得被代表的

34、当事人的同意C.甲和乙可以自行决定变更诉讼请求，但事后应当及时告知其他当事人D.甲和乙经超过半数原告方当事人同意，可以和A厂签订和解协议第五节 第 三 人考点精解一：有独立请求权的第三人1有独立请求权的第三人对他人之间的诉讼标的提出独立请求权。对他人之间的诉讼标的有独立请求权，这是有独立请求权的第三人参加诉讼的根据。注意：在考试中的简单判断方法就是看他的主张是否和原被告均相冲突。有独立请求权的第三人在诉讼中既不同意原告的主张，也不同意被告的主张，而有自己独立的主张。无论是原告胜诉，还是被告胜诉，都将损害他的利益。根据婚姻法司法解释（一）第16条，人民法院审理重婚导致的无效婚姻案件时，涉及财产处

35、理的，应当准许合法婚姻当事人作为有独立请求权的第三人参加诉讼。2有独立请求权的第三人以起诉的方式参加诉讼，是将本诉讼的原告、被告作为其参加诉讼的被告，自己居于参加诉讼的原告的诉讼地位。因此，有独立请求权第三人可以撤回参加之诉，本诉继续进行。注意：有独立请求权的第三人只能以起诉的方式参加诉讼，而不能由人民法院追加。其也可以独立提起诉讼。3根据民诉意见第160条，有独立请求权的第三人参加诉讼后，原告申请撤诉，人民法院在准许原告撤诉后，有独立请求权的第三人作为另案原告，原案原告、被告作为另案被告，诉讼另行进行。2007/三/37 甲有两子乙和丙，甲死亡后留有住房3间。乙乘丙长期外出之机，将3间房屋卖

36、给丁，后因支付房款发生纠纷，乙将丁诉至法院。在诉讼过程中，丙知道了这一情况，要求参加诉讼。关于丙在诉讼中的地位，下列哪一选项是正确的？（C）A、必要的共同原告 B、普通的共同原告 C、有独立请求权的第三人 D、无独立请求权的第三人2009/三/39 甲与乙对一古董所有权发生争议诉至法院。诉讼过程中，丙声称古董属自己所有，主张对古董的所有权。下列哪一说法是正确的？（C） A、如丙没有起诉，法院可以依职权主动追加其作为有独立请求权第三人B、如丙起诉后认为受案法院无管辖权，可以提出管辖权异议C、如丙起诉后经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，应当视为撤诉D、如丙起诉后，甲与乙达成协议经法院同意而撤诉，

37、应当驳回丙的起诉2004/三/45 家住上海的王甲继承其父遗产房屋三间，后将其改为铺面经营小商品。在北京工作的王乙（王甲之弟）知道此事后，认为自己并没有放弃继承权，故与王甲交涉。王甲对此不予理睬，王乙便向法院提起诉讼。案件受理后，李某向法院主张自己作为被继承人的养子，拥有继承权，并通过法定程序以有独立请求权第三人的身份参加了诉讼。诉讼中，李某认为自己与王氏两兄弟关系不错，担心打官司会伤了和气，便退出了诉讼。不久，李认为退出不妥，又向法院要求参加诉讼。针对本案的具体情况和诉讼法理论，下列哪一种观点是正确的？（C）A作为诉讼参加人，李某不能重复参加本案诉讼B根据诚信原则，李某不能再参加本案诉讼C在

38、最后一次庭审辩论终结之前，李某均可以参加本案诉讼D只有在开庭审理之前，李某才能再参加本案诉讼考点精解二：无独立请求权的第三人1无独立请求权的第三人与案件的处理结果有法律上的利害关系。2无独立请求权的第三人参加诉讼的方式有两种：（1）申请参加诉讼；（2）由法院通知其参加诉讼。3根据民诉意见第66条，无独立请求权的第三人无权行使下列权利：放弃、变更诉讼请求、申请撤诉、对案件的管辖权提出异议、提起反诉。但是，如果判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉。根据民诉意见第97条，人民法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的，应经第三人的同意，调解书应当同时送达第三人。第三人在调解书送达

39、前反悔的，人民法院应当及时判决。考点精解三：典型的作为无独立请求权第三人的情形1代位权诉讼。合同法解释（一）第16条规定：债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。2撤销权诉讼。合同法解释（一）第23条、第24条和第25条的规定，债权人依照合同法第74条的规定提起撤销权诉讼的，由被告住所地人民法院管辖。债权人提起撤销权诉讼时只以债务人为被告，未将受益人或者受让人列为第三人的，人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。两个或者两个以上债权人以同一债务人

40、为被告，就同一标的提起撤销权诉讼的，人民法院可以合并审理。3合同转让中的第三人。合同法解释（一）第27条、第28条和第29条的规定，债权人转让合同权利后，债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债权人列为第三人。经债权人同意，债务人转移合同义务后，受让人与债权人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，受让人就债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债务人列为第三人。合同当事人一方经对方同意将其在合同中的权利义务一并转让给受让人，对方与受让人因履行合同发生纠纷诉至人民法院，对方就合同权利义务提出抗辩的，可以将出让方列为第三人。4保证合同发生纠纷引起债权人

41、反诉的情况。根据担保法司法解释第127条，有保证的债务合同发生纠纷，债务人对债权人提起诉讼，债权人提起反诉的，保证人可以作为第三人参加诉讼。5根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释第11条，用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，原用人单位与劳动者发生的劳动争议，可以列新的用人单位为第三人。原用人单位以新的用人单位侵权为由向人民法院起诉的，可以列劳动者为第三人。6 农业承包合同纠纷案件中的第三人。根据最高人民法院1999年6月颁布的关于审理农业承包合同纠纷案件若干问题的规定(试行)第2条规定，当发包方所属的半数以上村民，以签订承包合同时违反土地管理法和村民委员会组织法等法律规定的民主议定原则，或其所签订的内容违背多数村民意志，损害集体和村民利益为由，以发包方为被告，请求确认承包合同的效力提起诉讼时，人民法院受理后应当通知承包方作为第三人参加诉讼。考点精解四：不能追加的情形（1）与原、被告双方争议标的无直接牵连和不负有返还或赔偿