当代侵权法比较研究（四）

1、当代侵权法比较研究四德格哈特瓦格纳 ， 高圣平、熊丙万译六、侵权法与保险(一)制度之间的互相弥补1.严格责任和责任保险之间的协作在20世纪，在严格责任兴起的同时，商业责任保险和社会保险也随之开展起来。侵权法、民事司法制度和商业责任保险的交融不断被视为将事故本钱在广阔民众甚至是社会公众之间进展分散的机制。结果，起初被设计为躲避风险的行为人免于承担高额责任的商业责任保险，却被用来保护受害人免受损害，或更明确地说，免受有裁判证据的侵权行为人损害的工具。这种趋势的最好例证即机动车事故保险，西方世界里许多国家已将其规定为强迫保险，受害人可以自己直接向保险公司主张权利。正是因为这些特征，严格责任与责任保险

2、的交融朝着保护潜在受害人的社会保险方向开展。这种制度安排内在的政策性潜在开展趋势，被一些国家的立法者和法官们非常有力地采用了，斯堪的纳维亚国家和法国即为其主要例证。法国的情形已被简要地概述如下：一方面判例没有支持一方承担责任就意味着另一方会得到保险，另一方面为了断定当事人承担一定的责任而使得保险几乎变得系统化起来了。有责任就会有保险，反之亦然。假设没有责任，那么法律可能会就保险的根据作出规定。因此，可以认为法国法律中的民事责任不会变成关于赔偿的法律标准。2.社会保险体系几乎与责任保险的兴起同时，另外一个制度开始在20世纪走向历史舞台，此即社会保险。在19世纪末期，德国在欧洲国家间率先以社会保险

3、制度补充甚至是替代侵权法。德意志帝国总理奥托·冯·俾斯麦Otto von Bismarck尽管相当保守，但还是于1884年颁行了工伤赔偿(workers， compensation)制度，将此前个体劳工的过错责任改变为由特定行业的公司所出资成立的公众保险公司的严格责任。这种由社会保险制度取代侵权法的形式成了西方各国的典范，至今在许多国家仍居重要地位。在工伤事故之外，欧洲国家还特别建立了全面的公共基金赔偿制度，用于替代侵权行为人的损害赔偿责任。在欧洲，这些公共保险公司内化了由人身伤害所生的大量损失，比起由各种医疗保险机构所支付的数额，侵权法的“转向确实比较适度。一些数据有利于

4、对之进展全面地衡量：例如，在德国，公共医疗保险公司2003年全年的总支出约1430亿欧元，而同年机动车责任保险公司的总赔偿款为138亿，其中约75%是用于赔偿财产损失。(二)无过错保险制度的兴起与衰落在欧洲，对人身伤害受害人的赔偿大部分由社会保险来解决。这一点可能可以用来解释为什么在20世纪中叶美国打算全面改革侵权法，以无过错的保险制度取而代之，其中，机动车事故是其主要的目的领域。基顿Keeton 和奥康奈尔O，Connell合著的?交通事故受害人的根本保护?(Basic Protection for the Traffic Victim)，详细描绘了这些方案。在法国，安德烈·董科A

5、ndré Tunc提出了一样的观点，即强烈要求废除交通事故中的不法行为责任(delictual liability)，取而代之以从个人责任中抽象出来的保险方案。在英国，帕特里克·阿蒂亚Patrick Atiyah呼吁在人身伤害领域几乎完全废除侵权法，代之以保险解决方案，不考虑每个受害人在损害中的原因力大小和过错程度，均予赔偿。有人建议以无过错的保险赔偿机制完全取代侵权法，但迄今为止，没有任何一个国家完全采纳该建议。不过，新西兰的情况那么不一样，该国采取了统一的人身伤害社会保险制度(对伤害的原因那么不予考虑)，对前述做法更接近于全盘承受。而且道路交通事故的侵权责任至少在美国的16个州以及加拿大的萨斯喀彻温省、安大概省和魁北克省由无过错制度所取代。11在法国，董科方案Project Tunc已被宣告失败，12但是，在其失败之前，它结出了?巴丹泰法?loi Badinter这个果实，该法抓住了问题的核心：在交通事故损失的风险上不采取过错责任，责任保险人不仅要为受害人的行为the action directe of the injured party承担责任，而且还要主导整个赔偿程序。13这样，“受害者将要面对的是保险人团体，这种处置方法意味着受害