CTA第一篇、第三章(教学稿)

1、第三章第三章 行政处罚法律制度行政处罚法律制度考情分析考情分析 本章非常重要，经常会在综合分析题中考核考生对本章非常重要，经常会在综合分析题中考核考生对行政处罚法的掌握行政处罚法的掌握。一般的总则性的规定是。一般的总则性的规定是行政行政处罚法处罚法，特殊的具体的规定有，特殊的具体的规定有治安管理处罚治安管理处罚法法、海关行政处罚实施条例海关行政处罚实施条例、税收征管税收征管法法。一、行政处罚基本原则 行政机关或其他行政主体依照法定权限和程序，对违反行政法规范的相对方给予行政制裁的具体行政行为。（一）行政处罚法定原则（二）处罚公开、公正、过罚相当原则1.公开行政处罚的依据要公开；实施行政处罚的执

2、法过程要公开（如依法表明执法身份、公开举行听证会听取意见、处罚的事实和理由公开、处罚决定公开等）。2.公正要防止偏听偏信；要使当事人了解其违法行为的性质并给予其申辩的机会；要防止自查自断，实行查处分开、审执分开制度。3、过罚相当（合理性原则、比例法则) 重过重罚、轻过轻罚，准确适用依法从轻、减轻处罚规定，作出的处罚符合设定该处罚的目的，相同情况相同处罚；处罚应采用最必要的方式，处罚符合比例法则、合乎情理且有可行性、符合客观规律。【案例】个体工商户张某经主管税务机关批准，实行定期定额方式征收税款，其应纳税额核定为每月60元；后主管税务机关对辖区内个体工商户的税收定额进行了调整，张某的应纳税额被提

3、高至100元。当月，张某以定额过高为由未办理纳税申报，税务机关对其处以3000元罚款（其他处理暂不考虑），张某拒不缴纳罚款，在法定期限内未申请行政复议，也未提出行政诉讼。税务机关申请人民法院强制执行，人民法院经审查，认为该行政处罚显失公正，裁定不予执行。（三）处罚与教育相结合原则（2011年单选题）1.行政机关未责令当事人改正或者限期改正违法行为即作出行政处罚的，并不直接导致行政处罚程序违法，不会导致行政处罚行为的无效或撤销。2.处罚与教育相结合，既非意味着可以以罚代刑，也非意味着可以以教代罚。（四）保障相对人权益原则（无救济即无处罚原则）1.公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚，

4、享有陈述权、申辩权；2.对行政处罚不服的，有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼；3.公民、法人或者其他组织因行政机关违法给予行政处罚受到损害的，有权依法提出赔偿要求。 （五）监督制约、职能分离原则1.行政机关对违法行为的调查与审理分离；2.作出罚款决定的机关与收缴罚款的机构分离；3.听证主持人与调查检查人员分离；4.行政机关执法人员当场作出的处罚决定应向所属行政机关备案。 （六）一事不二罚（款）原则（2010年多选题）对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上“罚款”的行政处罚。【解释1】必须是“同一个违法行为”，如果是两个违法行为，可以分别处以罚款。【解释2】“不得给予两次以上罚款”既针对同

5、一行政机关，也针对不同行政机关。【解释3】只针对“罚款”，不能类推适用到其他类型的处罚，即不排除并罚（处“没收违法所得，并处罚款”不违反该原则）。 【案例1】某税务机关在对甲公司进行检查中查实，该公司以白条形式列支房租8万元，无法取得发票或证实其真实性，该年度企业账面亏损5万元。税务机关作出决定：（1）根据税收征收管理法的规定，甲公司的行为属于“编造虚假计税依据”，责令其限期改正，并处罚款5万元；（2）根据发票管理办法的规定，该行为属于“未按规定取得发票”，责令其限期改正，并处罚款5000元。 【案例2】在一次对某市餐饮企业的联合执法检查中，卫生局发现甲小吃店的食品卫生状况存在严重问题，作出了

6、责令其限期改正，并处罚款的决定；工商局发现该小吃店没有依法办理年检，作出了责令其限期改正，并处罚款的决定。 卫生局和工商局的行为并不违反“一事不二罚（款）”原则，因为甲小吃店实际上存在两个违法行为（食品卫生不合格、未办理工商年检），两个行政机关的罚款并非针对同一违法行为作出。二、行政处罚的种类1、法定种类（行政处罚法 第8 条）警告；罚款；没收违法所得、没收非法财物；责令停产停业；暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；行政拘留；法律、行政法规规定的其他行政处罚。【解释1】其中，“行政拘留”属于人身自由罚，“责令停产停业，暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照”属于行为罚，“罚款，没收违法所得、没

7、收非法财物”属于财产罚，“警告”属于训诫罚。【解释2】行政拘留处罚由县级以上人民政府公安机关作出；行政拘留的期限一般为1日以上15日以下，有两种以上违反治安管理行为的，分别决定，合并执行。行政拘留处罚合并执行的，最长不超过20日。根据行政处罚法律制度的规定，下列关于行政处罚特征的说法中，正确的是（ ）。 A实施行政处罚行为的只能是依法享有行政处罚权的行政机关 B行政处罚的目的是惩罚行政相对人并纠正行政违法行为 C行政处罚的对象是实施了违反行政法律规范的行为、应当给予处罚的行政相对人 D作出行政处罚时必须严格依据法定的权限，在其职能范围内行使，特殊情形下可以超越法定的权限行使 2.税务行政处罚的

8、种类（2010年、2009年单选题）（1）罚款；（2）没收违法所得；（3）停止出口退税权；（4）吊销税务行政许可证件。3.行政处罚与相似措施的区分（1）责令限期改正VS行政处罚性质不同：责令限期改正是一种行政命令。内容不同：责令限期改正是对违法行为后果及其行为本身的纠正；行政处罚是一种制裁（纠正和制裁往往是需要同时实施的）。形式不同：责令限期改正包括责令停止税收违法行为、责令改正税收违法行为、责令限期进行纳税调整等。（2）收缴或者停售发票VS行政处罚收缴或者停售发票不是税务行政处罚，而是一种执行罚性质的间接强制执行措施。作为一种间接强制执行形式，目前行政强制法没有规定，属于特别法规定的间接强制

9、执行类型（2012年新增）。三、行政处罚的设定法律可以设定各种行政处罚，限制人身自由的行政处罚只能由法律设定。行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。部门规章对违反行政管理秩序的行为，法律、行政法规没有设定行政处罚的，部门规章可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚，但罚款的限额必须由“国务院”规定地方规章对违反行政管理秩序的行为，法律、法规没有设定行政处罚的，地方规章可以设定警告或一定数量罚款的行政处罚，但罚款数额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定【一定数量罚款】（1）对“非经营活动”中的违法行为设定罚款不得超

10、过1000元（2）对“经营活动”中的违法行为：有违法所得的，设定罚款不得超过违法所得的3倍，但最高不得超过30000元没有违法所得的，设定罚款不得超过10000元超过上述限额的，应当报国务院批准2.具体化上位法优先（1）法律对违法行为已经作出行政处罚规定，行政法规需要作出具体规定的，必须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类、幅度的范围内规定，不得超越法律所规定的范围而作出具体规定。（2）法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，只能在法律、行政法规对违法行为已经作出的行政处罚规定的范围内作出具体规定。（3）部门规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、

11、种类和幅度范围内作出具体规定。（4）地方规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体的规定。【例题多选题】根据行政处罚法的规定，下列各项行政处罚中，地方性法规有权设定的有（ ）。A.行政拘留 B.吊销企业营业执照C.吊销许可证 D.责令停产停业E.没收违法所得四、行政处罚的实施（一）行政处罚实施主体1.有权行政机关（1）行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施，没有行政处罚权的行政机关或其他组织不能实施行政处罚。（2）集中实施国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关（例如，城市管理综合执法局）行使有关的行政处罚权，但限制人

12、身自由的行政处罚权只能由“公安机关”行使。2.法律法规授权的组织法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，可以在法定授权范围内实施行政处罚。3.受委托的组织实施行政处罚（1）委托机关有相应法律、法规或者规章的规定；在法定权限内依法委托；应当委托符合法定条件的组织；委托行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为负责监督，并对该组织实施行政处罚行为的后果承担法律责任。（2）受委托的组织受委托的组织必须在授权范围内，以委托行政机关名义实施行政处罚，不能再委托其他任何组织或个人实施行政处罚。（二）、行政处罚的管辖（1）行政处罚除法律、行政法规另有规定外，由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处

13、罚权的行政机关管辖。有关法律、行政法规可以对行政处罚案件的地域和级别管辖规则另作特别规定（2）两个以上依法享有行政处罚权的实施机关如对同一行政违法案件都有管辖权，在案件管辖上发生争议，双方又协商不成的，应报请共同的上一级行政机关指定管辖（3）对行政违法案件有管辖权的行政机关若发现相应违法行为构成犯罪的，行政机关必须依法及时将案件移送司法机关，依法追究刑事责任（三）、行政处罚的适用方式1、不予处罚根据规定，不满14周岁的人有违法行为的，不予行政处罚；精神病人在不能辨认或控制自己行为时有违法行为的，不予行政处罚；违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚；违法行为在2年内未被发现的，

14、除法律另有规定外，才再给予行政处罚。行政处罚的追究时效为2年，在违法行为发生后2年内未被行政机关发现的，不再给予行政处罚；法律另有规定的除外。违反税收法律、行政法规应当给予的行政处罚的行为在5年内未发现的，不在给予行政处罚违反治安管理行为在6个月内没被公安机关发现的，不在处罚。行政处罚的追究时效，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。2、从轻或减轻处罚根据规定，依法应当从轻或减轻行政处罚的情况有：一是已满l4周岁不满18周岁的人有违法行为的；二是主动消除或减轻违法行为危害后果的；三是受他人胁迫有违法行为的；四是配合行政机关查处违法行为有立功表现的；五是其

15、他依法应从轻或减轻行政处罚的情形五、行政处罚决定程序包括简易程序、一般程序；其中，听证程序是一般程序中的特殊环节。（一）简易程序（当场处罚程序）1.适用条件（1）违法事实清楚；（2）有法定依据；（3）限于特定处罚：数额较小的罚款、警告。【数额较小的罚款】指对公民处50元以下，对法人或其他组织处1000元以下的罚款。2.程序（1）表明身份（向当事人出示执法身份证件）；（2）确认违法事实，说明处罚理由和依据；（3）制作行政处罚决定书；（4）交付行政处罚决定书；（5）备案。（二）一般程序（普通程序）1.立案（1）行政处罚法未对立案作出统一明确的规定。（2）立案时应当遵守有关时效的规定，即除法律另有规

16、定外，对于在2年以内未发现的行政违法行为，不予立案追究。2、调查、检查（第31、32、37条）（1）执法人员人数行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于2人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。（2）告知义务行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。3.告知和说明理由行政机关在依法作出行政处罚决定之前，应当事先告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及法律依据，并告知当事人依法享有的权利。【解释1】说明理由的内容，包括作出处罚决定的事实根据和理由及法律依据。【解释2】告知权利的内容，包括有权申请执法人员回避，有权为自己辩解

17、、陈述事实并提出证据，有权依法要求举行听证等。4、听取意见当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。5、保存证据在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准 ，可以先行登记保存，并应在7日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。6.决定（第38条）调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定：（1）确有应受行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定；（2）违法行为轻微，依法可以

18、不予行政处罚的，不予行政处罚；（3）违法事实不能成立的，不得给予行政处罚；（4）违法行为已构成犯罪的，移送司法机关。7.送达行政处罚决定书应当在宣告后当场交付当事人；当事人不在场的，行政机关应当在7日内依照民事诉讼法的有关规定，将行政处罚决定书送达当事人。8、税务行政处罚的种类（4种）罚款没收违法所得停止出口退税权吊销税务行政许可证件。注意（1）税务机关做出的责令限期改正不是税务行政处罚，而是一种行政命令（2）税务机关做出的收缴或者停售发票不是税务行政处罚（3）税务机关依法做出的一些税务具体行政行为，如取消一般纳税人资格、停止抵扣之类，不是税务行政处罚。税务机关作出的下列行为中，属于税务行政处

19、罚的是（ ）。 A取消一般纳税人资格 B停止出口退税权 C收缴税务登记证 D责令停止税收违法行为 （三）、行政处罚的听证程序1、特征 一、听证由行政机关主持，有关利害关系人参加；二、听证公开进行；三、听证程序只适用于特定案件；四、适用听证程序一般以当事人申请为前提；五、组织听证是行政处罚实施机关的法定程序义务。2、范围A责令停业停产B吊销许可证和执照C较大数额的罚款3.税务行政处罚听证程序的适用范围（1）对公民作出2000元以上（含本数）罚款或者对法人或者其他组织作出10000元以上（含本数）罚款的行政处罚；（2）税务机关作出的吊销税务行政许可证件的行政处罚。【解释】对应当进行听证的案件，税务

20、机关不组织听证，行政处罚决定不能成立；当事人放弃听证权利或者被正当取消听证权利的除外。4.具体程序（1）行政机关在作出责令停产停业、吊销许可证或执照、较大数额的罚款等行政处罚决定之前，应当先行告知当事人具有听证的权利。（2）当事人要求听证的，应当在行政机关告知后“3日内”提出。（3）当事人要求听证符合条件的，税务机关应当在收到当事人听证要求后“15日内”举行听证，并在举行听证的7日前通知当事人听证的有关事项。【解释】有关“15日内举行听证”的规定，行政处罚法没有明确规定，只适用于税务行政处罚听证程序；行政许可法则有明确规定，要求行政机关应当在收到听证申请后20日内组织听证。（4）行政机关作出听

21、证决定后，应当在举行听证的“7日”前，将举行听证的时间、地点和其他相关事项通知当事人。（5）听证应由行政机关指定非本案调查人员主持；当事人如认为主持人与本案有直接利害关系的，有权申请其回避。（6）当事人可以亲自参加听证，也可以委托12人代理参加听证。（7）举行听证时，调查人员根据调查所获得的当事人违法事实和证据，提出行政处罚建议，当事人对此可提出申辩并质证。双方可以进行辩论。（8）听证应当制作听证笔录，交给当事人审核无误后签字或盖章；听证笔录是作出行政处罚决定的重要依据之一。（9）税务行政处罚听证程序的中止听证主持人在听证过程中认为证据有疑问无法听证辨明，可能影响税务行政处罚的准确公正的，可以

22、宣布“中止”听证。（10）税务行政处罚听证程序的终止当事人或者其代理人应当按照税务机关的通知参加听证，无正当理由不参加的，视为放弃听证权利，听证“应当”予以终止。听证过程中，当事人或者其代理人放弃申辩和质证权利，声明退出听证会，或者不经听证主持人许可擅自退出听证会的，听证主持人“可以”宣布听证终止。听证过程中，当事人或者其代理人“严重”违反听证秩序致使听证无法进行的，听证主持人或者税务机关“可以”终止听证。六、行政处罚的执行程序（一）处罚机关与收缴罚款机构相分离1.除行政处罚法规定可以当场收缴的罚款外，作出处罚决定的行政机关或其他组织及其执法人员不得自行收缴罚款；当事人应当自“收到行政处罚决定

23、书之日起15日内”，到指定的银行缴纳罚款，银行应当收受罚款，并将罚款直接上缴国库。2.当场作出行政处罚决定并收缴罚款（2009年多选题）【相关链接】对公民处50元以下、对法人或其他组织处1000元以下的罚款或警告，违法事实清楚，有法定依据的，可以“当场作出”行政处罚决定。（二）行政处罚的强制执行1.行政处罚决定依法作出后，当事人逾期不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施：（1）到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3%加收罚款（执行罚）；（2）根据法律规定，将查封、扣押的财物拍卖或者将被冻结的存款划拨抵缴罚款；（3）申请人民法院强制执行。2.在法定的复议和诉讼期内，税务机

24、关不得对处罚决定实施强制执行；只有当事人对税务机关的处罚决定逾期既不申请行政复议也不向法院起诉、又不履行的，作出处罚决定的税务机关才可以采取下列强制执行措施或者申请法院强制执行：（2013年新增）七、行政执法机关移送涉嫌犯罪案件（2009年综合分析题、2008年综合分析题）（一）依据违法行为构成犯罪的，应当依法追究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚（二）移送程序1.证据行政执法机关在查处违法行为过程中，必须妥善保存所收集的与违法行为有关的证据。2.基本移送程序（1）行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件，应当立即指定“2名或者2名以上”行政执法人员组成专案组专门负责，核实情况后提出移送涉嫌犯罪案件的书面报告，报经“本机关正职负责人或主持工作的负责人”审批。（2）行政执法机关正职负责人或者主持工作的负责人应当自接到报告之日起“3日内”作出批准移送或者不批准移送的决定。（3）决定批准的，应当在“24小时内”向同级公安机关移送；决定不批准的，应当将不予批准的理由记录在案。【解释】行政执法机关逾期不将案件移送公安机