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文档简介
1、作为一个普通的公民,我们可能终生都不会遭遇刑事、 经济和一般的民事纠纷,但劳动法却关系到我们每一个人的 生活,我们无时无刻不在劳动法的保护和约束之中;在求职 和就业中了解基本的劳动法律常识对于维护我们的合法权 益是很重要的;我们不可能也没有必要成为劳动法律专家, 劳动法律事务和劳动纠纷一般事实清楚,劳动者只是不明白 具体法律适用,劳动法律咨询对于劳动者是必要、经济和有 效的,劳动者可以判明是否和如何通过法律维护个人的合法 权益。鉴于目前中国劳动立法的严重滞后和劳动法制的巨大 混乱,我们一定不能期望法律解决我们所有的问题,也一定 不能期望我们都能从仲裁和诉讼中赢得正义和公平员工劳动法手册目录1
2、劳动合同的签订1.1 建立劳动关系时扣押劳动者的证件合法吗1.2 没有签定劳动合同就不受劳动法保护吗1.3 签定劳动合同要注意哪些问题1.4 毕业生分配就业中特有的劳动法律事项1.5 应聘外国企业常驻代表机构工作的特殊性2 劳动合同的解除2.1 员工提前解除劳动合同赔偿责任法律分析2.2 员工辞职应当履行哪些手续2.3 解除劳动合同时的经济补偿问题2.4 解除劳动关系后单位扣留人事档案可以申请劳动仲裁吗2.5 事业单位员工辞职的办理和纠纷的解决2.6 员工辞职和户籍法律关系初探3 社会保险3.1三资企业应该为职工提供哪些社会保险3.2职工患病期间的法律规定3.3女职工生育期间的权益保障3.4如
3、何申请失业保险金3.5失业保险金的领取标准3.6工资、薪金个人所得税的计算4 劳动争议4.1 劳动监察 - 解决劳动争议的另一途径4.2 如何申请劳动争议仲裁4.3 劳动争议仲裁中的常见问题5 企业劳动法律专题5.1求职择业中的竞业避止和商业秘密的保护全文內容1.1建立劳动关系时扣押劳动者的证件合法吗?律师:我今年4月份从来打工,到一家汽车装饰中心工作时, 老板把我的收走,并且扣发我第一个月的工资600元作为抵押,讲好在离开汽车装饰中心时还给我,我想问问老板这样 作合法吗?潇峰小:在外省市来京务工人员中确有少数乱纪分子利用工作的便利条件,损害用人单位的利益;同时由于他们流动性较 大,不易于管理
4、和索赔,导致个别用人单位在雇佣外省市来 京务工人员时采取了一些过激的作法,如收取风险抵押金、 抵押物或扣押等等,这样作都是不合法的;更有甚者,一些 犯罪分子利用务工人员求职心切,收取高额抵押金后逃之幺 幺,造成新的社会不安定因素。1994 年 3 月 4 日原劳动部、公安部、全国总工会在关于加 强外商投资企业和私营企业劳动管理切实保障职工合法权 益的通知中规定 " 企业不得向职工收取货币、实物等作为 入厂押金 " ,也不得扣留、抵押职工的居民、暂住证和其他 个人件。对擅自扣留、抵押职工居民等证件和收取抵押金 (品)的,公安部门、劳动监察机构应当责令企业主立即退 还职工本人
5、" ;原劳动部办公厅在对 "关于国有企业和集体 所有制企业能否参照执行劳部发 1994 年 118 号文件的有关 规定的请示 " 的复函中规定 "国有企业和集体所有制企业应 当参照执行上述规定 " 。故此,你可以要求老板返还居民和 第一月工资 600 元,如果老板不予配合,你可向汽车装饰中 心所在地的公安派出所和区、县劳动局的劳动监察科投诉协助解决。(人才市场报)1.2没有签定劳动合同就不受劳动法保护吗?律师:我应聘一家公司工作已近两月,而公司却根本不提签定劳动合同的事,我想知道是不是没有签定劳动合同就不受劳动法保护?我该怎样办才好?钢先生:您
6、好!类似您这种情况在中、小型企业还是比较多见,劳动法第十六条明确规定 "劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同 " ;公司在聘用劳动者后不签定劳动合 同是违反法律的。究其原因,一方面是由于我国劳动法 实施时间尚不长,建立劳动雇佣关系时应当签定劳动合同的 观念尚未广泛在企业中建立;另一方面是由于企业认为只要 不与劳动者签定劳动合同,就可以不受劳动法律的约束,在 辞退劳动者时较为便利,并且不必支付经济补偿。实际上这种理解是错误的, 原劳动部 关于贯彻执行 中 华人民国劳动法若干问题的意见中规定 " 中国境的企业、
7、 个体经济组织与劳动者之间,只要形成劳动关系,即劳动者 事实上已成为企业、个体经济组织的成员,并且为其提供有 偿劳动,适用劳动法。 " ;并且在关于劳动争议受理问题 的复函中规定 " 对于事实劳动关系当事人之间发生的劳动 争议,劳动争议仲裁委员会应当根据中华人民国企业劳动 争议处理条例第二条规定精神予以受理" ;也就是说,即使用人单位不与劳动者签定劳动合同,劳动者依然受劳动法 律的保护。鉴于我国劳动力市场供大于求的局面将长期存在,并且劳动者在求职和就业时处于弱者的地位;为了更好地保护劳 动者的合法权益和进一步规企业行为, 原劳动部在 违反中 华人民国劳动法行政处罚
8、办法中规定" 用人单位故意拖延不签定劳动合同,劳动行政部门应当责令其限期改正 " 。 根据违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法中 " 用人单位故意拖延不签定劳动合同,对劳动者造成损害的, 应当赔偿劳动者损失 " 的规定,劳动者还可以要求赔偿,赔 偿围包括劳动者工资收入损失、劳动保护待遇损失和工伤医 疗待遇等损失。虽然有以上法律的保护,签定劳动合同还是很必要的, 它可以对劳动容和法律未尽事宜作出详细、具体的规定;在 发生劳动争议时也是解决纠纷的重要证据。您应当向公司提 出签定劳动合同,如果公司执意不签,您可以向公司所在地 的区、县劳动局的劳动监察科投诉;如
9、果公司就此或以后因 此而辞退您,您可以向区、县劳动争议仲裁委员会提请仲裁, 要求公司赔偿损失。(人才市场报)1.3签定劳动合同要注意哪些问题?律师:我最近应聘到一家公司作财务工作,马上就要签定劳动 合同,想问一问签定劳动合同要注意哪些问题?周悠梅周小姐:你好!劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确 双方权利和义务的协议,也是维护劳动者和用人单位合法权 益的法律保障;社会生活千变万化,劳动合同的种类和当事 人的情况也非常复杂,我国劳动法只是对劳动合同的原则性、纲领性指导和规,不可能对每个劳动合同都作出详细 的规定,况且有些合同条款是无法用 劳动法加以规定的 劳动合同可以对劳动容和法律未尽事
10、宜作出详细、具体的规 定,使双方明了权利和义务,促进双方全面履行合同,防止 因违约而导致责任发生;劳动合同在发生劳动争议时也是解 决纠纷的重要证据,使用人单位和劳动者解决纠纷更为便 利,降低争议解决成本和社会耗损费用。故此,签定一份完 备、公平合理的劳动合同对于你和公司来说都很重要。用人单位和劳动者签定时劳动合同地位平等,应当在自愿 的基础上协商一致。为了提高签约效率和节省签约劳动量, 实践中较为常见的是用人单位事先拟好劳动合同,由劳动者 作出是否签约的决定而不允许改变合同容,也就是签定格式 合同;虽然格式合同中单方面限制劳动者主要权利和免除用 人单位主要义务的条款因违反公平和诚实信用原则而归
11、于 无效,但劳动者签约时仍然应当注意完全理解格式合同的条 款容,并对其中的不合理部分提出异议。劳动合同的必备条款为: 一、劳动合同期限 二 工作容 三 劳动保护和劳动条件 四 劳动报酬 五 劳动纪律 六 劳动 合同终止的条件 七 违反劳动合同的责任;双方还可以协商 约定劳动合同的补充条款。其中违反劳动合同的责任条款比 较重要,因为劳动法和违反劳动法有关劳动合同 规定的赔偿办法规定双方可以协商约定责任的认定、赔偿 的围、计算方法和承担方式,所以由用人单位提供的格式合 同的 "霸王条款 "常见于此处,一旦发生纠纷用人单位常常持 此" 尚方宝剑 " 提请仲裁,
12、而使劳动者处于不利的地位。当前我国人才流动比较频繁,为防止不正当竞争,用人单 位一般与高级职员在劳动合同中约定,劳动者在终止或解除 劳动合同后的一定期限,负有义务,不能到生产同类产品或 经营同类业务,且有直接竞争关系的其他单位任职,这是劳 动合同中的竞业避止条款。因为竞业避止肯定会限制劳动者 的职业自由,直接影响劳动者离开用人单位后的职业发展和 经济收入,所以用人单位应向劳动者支付一定数额的补偿 费,在竞业避止的年限,补偿额一般不低于避止人员原工资的5 0%,而且竞业避止的年限应当适当,一般不超过两年劳动者在签定竞业避止条款应特别注意工资补偿、避止年 限、避止围等,进行有效的自我保护。还应当注
13、意:劳动合同约定的试用期是包括在合同期限 的,最长不得超过 6 月;工作容可以规定劳动者从事某一项 或者几项具体的工作,也可以是某一类或者几类工作,但都 要求明确而具体。用人单位不得将劳动合同的法定解除条件 列为约定解除条件,借以逃避用人单位在解除劳动合同时应 当承担的经济补偿义务。如果劳动者家庭驻地离工作单位特 别远,在合同中还应有食宿的解决方案。由于国务院目前尚 未对企业职工带薪年休假制度作出具体规定,对于企业高级 职员来说,应当要求在劳动合同中明确。同时用人单位和劳 动者必须依据法律参加社会保险,这并不是合同所能约定和 双方所能协商解决的,但双方可以就医疗、养老和人生意外伤害等补充商业保
14、险订立相应的条款。(人才市场报)1.4毕业生分配就业中特有的劳动法律事项市泽普律 师事务所东升律师目前大专院校毕业生分配在即,学子们在努力寻找最为优越、最能发挥自身才能的工作单位,在找到合适的工作单 位后需要与工作单位签定劳动合同或者协议书,这时毕业生 需要了解和注意一些大专院校毕业生分配中的特有劳动法 律事项,尽量避免在以后的工作中发生不必要的纠纷。目前很多企业单位包括市的一些国有大型企业在接收毕业生时与毕业生签定毕业生服务期协议书来代替劳 动合同,在协议书中只规定毕业生定期服务的义务和 违反约定时赔偿,而不提用人的单位提供的工资标准、工作岗位和工作条件等在劳动合同必备的约束用人单位的条 款
15、,其用意非常明显,就是要达到既不与毕业生签定劳动 合同又要通过高额的违约赔偿限制毕业生的辞职;用人单 位要求签定 毕业生服务期协议书 的依据是 1989年 3月 2 日教育部颁布的 高等学校毕业生分配制度改革方案 第 14 条" 高等学校毕业生实行定期服务制度。服务期一般为五年, 随着人事、劳动制度的改革,具体服务年限和办法也可以由 用人单位与学生根据实际情况商定 " ,该方案中关于 " 定 期服务制度 " 仅有的这一条款并没有规定毕业生违反定期服 务赔偿责任; 1995 年我国颁布实施劳动法以后企业实行 劳动合同制,企业单位与员工劳动关系应当由劳动法与
16、 劳动合同来调整, 教育部颁布的 方案 本身法律效力很低, 毕业生到企业工作时与企业签定的应当是劳动合同 ,而 不应是毕业生服务期协议书 。毕业生到国家机关、事业单位工作时可以应用人单位要 求与用人单位签定毕业生服务期协议书 ,但毕业生无论到企业、国家机关还是到事业单位工作,无论是签定毕业 生服务期协议书或者劳动合同 ,毕业生提前辞职的赔 偿责任不应当过高,一般不应当超过毕业生年工资;毕业生 在就业时处于弱者的地位,在约定赔偿责任限制上学校有责 任综合协调,保护毕业生的辞职权利的行使,不使毕业生的 权利与义务根本失衡,切实保证毕业生以后自由择业权利。市的部分用人单位包括一些国家行政机关、事业单
17、位为了 保证毕业生在本单位长期工作, 还在毕业生服务期协议书 或者劳动合同中约定毕业生提前解除劳动合同需要赔偿 外地生源进京安置费,有的甚至约定用人单位有权将毕业生 的户籍转回毕业生原籍或者是学校所在地。首先,市人民政 府 1999 年就停止征收城市容纳费,目前用人单位在接收毕 业生时也不需要交纳其他任何费用,也不存在所谓" 外地生源进京安置费 " ,其次,户籍管理是公安部门的职权围,公 安部门依据国家和市政府的法律、法规管理户籍,户籍的转 入转出不是也不应当是用人单位和毕业生能通过毕业生服务期协议书或者劳动合同来约定的,事实上市公安部 门对于用人单位要求将员工户籍转回原籍
18、的一概不受理,也 还没有员工辞职就将其户籍转回原籍贯的先例;所以毕业生 在签定毕业生服务期协议书或者劳动合同时注意不 应当有"外地生源进京安置费"和"户籍"条款。(精品购物指 南1.5应聘外国企业常驻代表机构工作的特殊性律师:我即将应聘到一家外国公司驻代表处工作,想知道在外国公司就职和在国公司就职法律上有哪些不同规定?钱新长钱先生:市人民政府关于外国企业常驻代表机构聘用中国雇员的管理规定的规定,外国企业常驻代表机构(包括、澳 门、企业驻京常驻代表机构)招聘中国雇员,必须委托外事 服务单位办理,不得私自或者委托其他单位、个人招聘中国 雇员;中国公民也必须通
19、过外事服务单位向外国企业常驻代 表机构求职应聘,不得私自或者通过其他单位、个人到外国 企业常驻代表机构求职应聘。外事服务单位应当按照中华人民国劳动法的规定与 中国雇员签订劳动合同,并依法为中国雇员缴纳社会保险费 用;外事服务单位应当自签订劳动合同之日起十五日向市工 商行政管理局申请领取雇员证或者代表证,办理登记手续,并向市公安局备案。外事服务单位与中国雇员发生 劳动争议,应当按照中华人民国劳动法的规定处理。按照以上规定,外国企业常驻代表机构中的中国雇员的劳动合同关系是中国雇员与外事服务单位之间建立的,中国 雇员是根据外事服务单位与外企驻京办事处间的劳务服务 合同向外国企业常驻代表机构提供劳务的
20、。因此,中国雇员 和外国企业常驻代表机构发生的劳动纠纷应由外事服务单 位与外企常驻代表机构按照他们之间的劳务服务合同予以 解决;中国雇员则应当依据其与外事服务单位之间的劳动合 同解决劳动争议。外商投资企业(中外合资、合作和独资企业)是依据中华人民国法律设立的中国企业法人,不是外国企业,外商投资企业可以依据劳动法直接招聘员工,求职者也可以直接应聘,直接和外商投资企业签定劳动合同。(人才市场报)2.1员工提前解除劳动合同赔偿责任法律分析市泽普律师事务所东升律师目前由员工辞职引起的劳动纠纷日益增多,其专院校毕 业生在分配工作不久辞职引发的劳动纠纷占绝大部分,单位 要求辞职人员按照劳动合同约定赔偿损失
21、,巨额的赔偿金的 合理性和合法性受到辞职员工的质疑,学子们发出 " 踏入社 会就挨上一刀 " 凄婉呼唤,员工辞职赔偿畸重的问题受到劳 动仲裁、司法和律师界的广泛关注,也存在不同的认识。劳动法第 31 条规定 "劳动者解除劳动合同,应当提 前 30 日以书面形式通知用人单位 " ,确立了劳动者的单方辞 职权,对劳动者辞职并没有设立实质性要件,只需要履行提 前通知的义务即可; 劳动法的立法意图是相当明确,具 有积极社会意义,目的是为了保护在劳动法律关系处于弱者 地位的劳动者,保护劳动者的自由选择职业的权利,有利于 劳动者根据自己的能力、特长、志趣和爱好,选择
22、最适合自 己的职业,最大限度地发挥自己的潜能,实现自身的价值, 更好地为社会创造财富,符合现代社会发展和社会主义市场经济劳动力资源配置的需要;劳动者在履行" 提前通知义务后与用人单位解除劳动合同关系是行使法定授权,不违反 劳动法,不构成 "违约" 。自从劳动法实施以来,用人单位对于第 31 条的疑 义颇多,认为如果劳动者解除劳动合同无任何限制,劳动合 同没有约束力,用人单位的用人权就得不到保证,影响用人 单位的工作、生产的正常安排;用人单位的这种看法没有看 到劳动者的 " 可替代性 " ,在社会生产劳动中用人单位和劳动 者建立劳动合同关系时,用
23、人单位要求劳动者具有一定专业 知识、劳动技能或者身体条件符合工作岗位的要求,劳动者 能够完成所担负的工作,用人单位招聘或者聘用并不是定位 于某一人的特定劳动者,这就是劳动者具有的" 可替代性 ",任何一名满足工作岗位要求的劳动者均可以完成所担负的 工作,任何工作都不是离开某个特定的劳动者就不能完成 的,中国民间有句俗话 " 死了屠户非吃带毛的猪? " 非常通俗 和准确地表达了这层意思。劳动法第 31 条规定了劳动者的 " 提前 30 天" 与" 书 面通知 " 的义务,保证用人单位有充分的准备时间,在劳动 者辞职前
24、招聘、雇佣新的员工来完成交接工作和接替工作, 不会影响用人单位工作、生产的安排。劳动者提前解除劳动合同可能对用人单位造成一定的 经济损失,劳动者应当赔偿只是用人单位由于劳动者辞职所 造成的经济损失,国家通过法规严格限制经济损失的围,原 劳动部违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法第 四条 "劳动者违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同,对 用人单位造成损失的,劳动者应赔偿用人单位下列损失: (一)用人单位招收录用其所支付的费用; (二)用人单位 为其支付的培训费用,双方另有约定的按约定办理; (三) 对生产、经营和工作造成的直接经济损失; (四)劳动合同 约定的其他赔偿费用 "
25、 ;而且当用人单位存在以上经济损失 时才发生赔偿,在用人单位没有以上经济损失时劳动者也不 需要赔偿 目前我国许多用人单位与劳动者签订的劳动合同要求劳动者在提前解除劳动合同时支付违约金,并且与劳动者的 月工资相比较 " 违约金 " 畸高,一般都超过劳动者的年工资 2-3 倍;劳动者在履行 " 提前通知义务 " 后与用人单位解除劳 动合同关系是行使法定授权,不违反劳动法 ,不构成 " 违 约" ,也不存在支付违约金问题;即便是将所谓"违约金 "理解为 "劳动合同约定的其他赔偿费用 " ,劳动者提前解
26、除劳动 合同的赔偿责任应当合理限制。用人单位在经营发生重大变化和经济性裁员时可以依 据劳动法的授权单方面解除劳动合同,用人单位不承担 违约责任,对于劳动者所作的不是违反劳动合同的赔偿而是 经济性补偿,根据原劳动部违反和解除劳动合同的经济补 偿办法用人单位补偿的金额也 " 按劳动者在本单位工作的 年限,工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿 金" ,相比较而言,劳动者辞职赔偿责任畸重,限制了劳动 力资源的合理流动,用人单位和劳动者权利义务根本失衡。在建立劳动合同关系时,虽然劳动者和用人单位在法律 上讲是平等的,但是由于劳动者事实上处于弱者地位,劳动 者和用人单位地位是
27、对等而非平等的,劳动合同中并不完全 适用普通民商合同的意识自治原则,劳动合同中劳动者辞职 责任畸重条款应当在劳动争议仲裁或者劳动争议诉讼中得 到纠正,目前市劳动争议仲裁委员会的判例采用劳动者解除 劳动合同约定赔偿金最高不得超过劳动者年工资来限制劳 动者的赔偿责任;如果片面适用合同法领域的意识自治原 则,对于劳动者损害很大, 不符合我国劳动法立法本意 (精品购物指南)2.2员工辞职应当履行哪些手续?律师:我去年和公司签定了 3年的劳动合同,上月我找到一个更好职业的发展机会,想从公司辞职,不知道劳动法 对于辞职是如何规定的?弘丽小姐:中华人民国劳动法第 31 条规定: " 劳动者解除劳
28、动合同,应当提前 30 日以书面形式通知用人单位 " ,明确赋 予了职工辞职的权利,这种权利是绝对的,劳动者单方面解 除劳动合同无须任何实质条件,只需要履行提前通知的义务 (即提前 30 日书面通知用人单位)即可。原劳动部办公厅 在关于劳动者解除劳动合同有关问题的复函也指出: " 劳动者提前 30 日以书面形式通知用人单位,既是解除劳动 合同的程序,也是解除劳动合同的条件。劳动者提前 30 日 以书面形式通知用人单位,解除劳动合同,无须征得用人单 位的同意。超过 30 日,劳动者向用人单位提出办理解除劳动合同手续,用人单位应予以办理劳动法一方面赋予了职工绝对的辞职权,另一方
29、 面又赋予了用人单位一定的请求赔偿损失的权利。 劳动法 第 102 条规定: " 劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同 或者违反劳动合同中约定的事项,对用人单位造成经济损失 的,应当依法承担赔偿责任 " ;原劳动部在违反劳动法 有关劳动合同规定的赔偿办法的第 4 条明确规定了赔偿的 围: "劳动者违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同,对 用人单位造成损失的,劳动者应赔偿用人单位下列损失: 1 用人单位招收录用其所支付的费用; 2 用人单位为其支付的 培训费用,双方另有约定的按约定办理; 3 对生产、经营和 工作造成的直接经济损失; 4 劳动合同约定的其他赔偿费用H
30、"。职工主动提出与企业解除劳动合同后部分职工在以书 面通知用人单位 30 日后主动离职,不予理会用人单位的赔偿要求,用人单位则不给职工办理人事关系和档案的调转手 续,职工离职后人事关系和档案长期留置在原用人单位;造 成职工在新的工作单位不能办理劳动保险、不能办理出国政 审手续、影响技术职称评定、不能进一步求学深造和丧失报 考国家公务员的机会。所以,职工在与用人单位因解除劳动合同赔偿损失方面发生争议后应当在60天及时向用人单位所在地区、县劳动争议仲裁委员会提请劳动争议仲裁。(人才市场报)23解除劳动合同时的经济补偿问题律师:我原先在一家化妆品公司作销售工作,公司规定每月有一定的销售任务
31、,连续 2月没有完成任务就解聘;最近市场疲软,业务员都未能完成销售任务,公司将我们解聘,我想知 道,公司是否应当给予我们一定的解聘费?翠亭小姐:目前我国市场疲软、 销售不旺, 许多企业大量裁减人员, 由此引发了大量的类似你这样的劳动纠纷。我国劳动法规定,解除劳动合同有以下几种类型:1 劳动合同的合意解除: 劳动法第二十四条规定 " 经 劳动合同当事人协商一致,劳动合同可以解除 " ;劳动者和 用人单位双方不仅仅就解除劳动合同本身达成一致,还应当 对一方或者双方提出的解除劳动合同的条件协商一致,比如 说,用人单位对劳动者提出的保守商业秘密和补偿一定的培 训费用,劳动者对用人单
32、位提出的解除劳动合同经济补偿金 条件,只有双方对这些附加条件也达成一致的前提下,才是 劳动合同的合意解除。当然,如果双方对解除劳动合同均未 提出任何条件,也就不存在就条件达成一致的问题。2 过失性辞退: 劳动法第二十五条规定 " 劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:在试用期间 被证明不符合录用条件的;严重违反劳动纪律或者用人单 位规章制度的;严重失职,营私舞弊,对用人单位利益造 成重大损害的;被依法追究刑事责任的"。由这种辞退所引起的劳动争议较为少见。3 非过失性辞退: 劳动法第二十六条规定 " 有下列情 形之一的,用人单位可以解除劳动合同,但是应当
33、提前30日以书面形式通知劳动者本人:劳动者患病或者非因工负 伤,医疗期满后,不能从事原工作也不能从事由用人单位另 行安排的工作的;劳动者不能胜任工作,经过培训或者调 整工作岗位,仍不能胜任工作的;劳动合同订立时所依据 的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当 事人协商不能就变更劳动合同达成协议的4 经济性裁员: 劳动法第二十七条规定: " 用人单位 濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困 难,确需裁减人员的,应当提前 30 日向工会或者全体职工 说明情况,听取工会或者职工的意见,经向劳动行政部门报 告后,可以裁减人员 " 。其中按照第一、三、四种类型
34、解除劳动合同的,由于劳 动者本身没有过错,重新找工作需要一定的时间,所以用人 单位应当给予劳动者一定的经济补偿,使劳动者在失去工作 后生活不至于发生困难;这样符合社会公正的原则,也有利 于社会稳定;故此,我国劳动法明文加以确认。象你这种情况,化妆品公司应当按你在公司的工作年 限,每满一年发给相当一个月工资的经济补偿金,工作时间 不满一年的按一年的标准发给经济补偿金,但最多不超过十 二个月;工资的计算标准是指正常工作情况下你在解除合同 前十二个月的月平均工资。如果公司拒不支付经济补偿金,你可以向公司所在地的劳动局劳动监察科投诉,也可以提请 劳动争议仲裁。(人才市场报)2.4解除劳动关系后单位扣留
35、人事档案可以申请劳动仲裁吗?律师:我已经在一家国有工程设计公司工作5年了,最近在提请30天向单位提出辞职报告后离开公司到新的单位工作, 但是原公司不予办理人事档案件调转手续,请问我应当怎样 办吗?周先生:在解除劳动关系劳动者和用人单位发生争议时,用人单 位往往不愿提请劳动争议仲裁,也不给劳动者办理人事档案 调转手续;没有人事档案既影响劳动者求职,也造成劳动者 无法与新的用人单位建立合法、完备的劳动合同关系,还影 响劳动者办理社会保险、出国政审手续、技术职称评定和使 劳动者丧失进一步求学深造、报考国家公务员的机会;对于 劳动者极其不利,是当前劳动纠纷中的热点问题。根据中华人民国企业劳动争议处理条
36、例第二条: " 本条例适用于中华人民国境的企业与职工之间的下列劳动 争议:(一)因企业开除、除名、辞退职工和职工辞职、自 动离职发生的争议; (三)因履行劳动合同发生的争议" 和中华人民国企业劳动争议处理条例若干问题解释 (原 劳动部 1993年 9月 23 日颁布和实施的 (1993)244号文件) 第五条: " 中华人民国企业劳动争议处理条例第二条第(三)项规定的"因履行劳动合同发生的争议 "具体包括因执 行、变更、解除、终止劳动合同发生的争议"规定,您在辞职中和原用人单位发生纠纷,原单位不予办理人事档案调转 手续,是属于辞职纠纷
37、的劳动争议,您可以向原单位所在地 劳动争议仲裁委员会提请解除劳动关系的仲裁申请,在劳动 争议仲裁裁定您与原单位解除劳动关系后要求原单位办理 人事档案调转手续,如果单位拒绝办理您可以向当地劳动局 劳动监察科投诉要求处理。(人才市场报)2.5事业单位员工辞职的办理和纠纷的解决市泽普律师 事务所东升律师我国事业单位人员分为与单位签定劳动合同员工和未 与单位签定劳动合同员工两部分,其中与单位签定劳动合同 的员工与单位的劳动关系适用劳动法,其辞职条件、辞职程序和辞职纠纷的解决均适用劳动法及调整劳动关系 的行政法规;目前大部分事业单位人员比如学校的教师、科 研院所的研究人员与单位不签定劳动合同,这部分人员
38、与单 位的关系就不适用劳动法,其辞职适用国家相关人事管 理法规。依据全民所有制事业单位专业技术人员和管理人员辞 职暂行规定全民所有制事业单位的专业技术人员和管理人 员可以提出辞职,并按人事管理权限,向所在单位或主管部 门提出书面申请,所在单位或主管部门从收到辞职申请起应 在三个月,予以办理辞职手续、发给辞职证明书并且按国家 关于流动人员人事档案的规定,进行人事档案移交、接转手 续,一般事业单位人员的辞职是没有实质性的要件的,只需 要履行提前通知的义务即可;但是以下四类人员辞职必须经 过所在单位或主管部门批准,否则是不能辞职的:(一)国家和省、市(地区)重点科研项目的主要负责人和业务骨干,辞职后
39、对工作可能造成损失的;(二)在边远地区、少数民 族地区工作的; (三)从事特殊行业、特殊工种的; (四)从 事国家工作,或曾从事国家工作,在规定的期的。未与单位签定劳动合同的事业单位人员辞职争议适用 人事争议处理暂行规定 ,争议双方人应当在争议发生之 日起 60 日,以书面形式向单位所在地认识争议仲裁委员会 申请仲裁。目前事业单位人员辞职争议很多,一般是事业单位员工 提出辞职而单位不同意, 员工单方离职, 单位留置人事档案; 我国现实条件下员工没有人事档案其可选择的工作围受到 很大的限制, 无法进入国际大企业工作, 找不到理想的工作, 无法办理社会保险事宜,也无法办理出国相关手续,员工非 常苦
40、恼;此类人事档案与员工分离的现象非常之多以至也成 为社会问题, 建议事业单位人员在发生辞职争议后及时在 60天提请人事争议仲裁。 (精品购物指南)2.6员工辞职和户籍法律关系初探市泽普律师 事务所东升律师作为特大型首都城市一直在积极控制城市人口的增长, 每年均严格控制进京工作大专院校毕业生的数量和比例,大 专院校毕业生进京条件比其他任何城市都高,市人民政府从 1994年开始征收城市容纳费达 5年,1999年才停止征收; 以往也只有国家机关、事业单位、国有大中型企业才有资格 申请大专院校毕业生进京指标,近来为发展高新技术产业广 泛吸引高科技人才,市允许取得高新技术企业认定的中小科 技企业和计算机
41、软件企业不受限制申请相关专业的大学毕 业生进京工作;与全国其他城市的辞职纠纷相比,市员工辞 职纠纷中的"户籍"问题具有鲜明的特色而且越来越多。目前大专院校毕业生进入市工作首先要与市的用人单位签定劳动合同,再由用人单位向市人事局申请审批;为了"跳保证毕业生在本单位长期工作,用人单位一般在劳动合同中 约定毕业生在单位工作若干年限,毕业生提前解除劳动合同 需要赔偿用人单位违约金、外地生源进京安置费等等,有的 劳动合同甚至约定用人单位有权将毕业生的户籍转回毕业 生原籍或者是学校所在地。由于毕业生特别是外省市院校毕 业生在毕业分配时选择工作的时间有限,可以选择的市单位 也有
42、限,为了进京工作取得户籍,大多抱着先进以后再 槽" 的想法。来工作后部分毕业生因个人发展、工资待遇、 工作条件等等原因提出辞职,用人单位称依据劳动合同要将 其户籍转回原籍,大多数员工首先感到的是恐慌,继而是困 惑和极大的愤慨,笔者作为律师多次接到此类咨询。我国劳动法立法宗旨相当明确,保护在劳动关系中 处于弱者地位的劳动者的自由择业权,劳动者有权利根据自 己的能力、特长、志趣、意愿、教育程度在考虑社会实际需 要的情况下选择职业、工种和就业单位; 劳动法第 31 条 规定"劳动者解除劳动合同,应当提前 30 日以书面形式通知 用人单位 " ,确立了劳动者的单方辞职权,
43、对劳动者辞职没 有设立任何实质要件,只需要履行提前通知的义务,给用人 单位合理、必要的准备时间即可; 劳动法保护劳动者自 由择业权具有积极社会意义,有利于劳动者最大限度地发挥 自己的潜能,在实现自身价值的同时更好地为社会创造财 富,符合现代社会发展和社会主义市场经济劳动力资源配置 的需要,也是国际劳动立法的通例。首先,正如用人单位在经济性裁员和经营发生重大变更 时辞退员工不是违约,而只是支付员工经济补偿金一样,员 工行使法定授权在履行 "提前通知义务 " 后辞职也不是违约, 没有过错,不存在转移 " 户籍 " 问题,劳动者辞职可能对用人 单位造成一定经济
44、损失,劳动者应当赔偿只是用人单位由于 劳动者辞职所造成的经济损失,如果企业向市交纳城市容纳 费,该费由员工承担,企业没有交纳该费用的也不存在 " 外 地生源进京安置费其次,户籍管理是公安部门的职权围,公安部门依据国 家和市政府的法律、法规管理户籍,户籍的转入转出不是用 人单位和劳动者能通过劳动合同来约定的,劳动合同的 " 户 籍" 条款是无效的。笔者就员工辞职后户籍问题专门走访市 基层派出所,派出所认为:劳动纠纷应当由劳动仲裁和法院 受理,而且仲裁机构和法院无权对于户籍问题作裁决或者判 决,员工户籍与员工辞职是否违反劳动法律和劳动合同没有 关系,目前在员工辞职后户
45、籍问题上市既没有相关条例和规 定,也还没有员工辞职将其户籍转回的先例,派出所对于用 人单位要求将员工户籍转回原籍的一概不受理;曾经有一段 时期市为了照顾残疾人解决婚姻问题,允许与残疾人结婚的 外地户籍人员落户市,为了防止有人不当利用,非正式规定 外地人员在落户后与残疾人离婚的将其户籍转回原籍,由于 违反 "离婚自由 "的原则,实际根本无法执行,结果是不了了 之;目前籍罪犯服刑完毕后也还要就业和生活,即便员工辞职违反劳动法律和劳动合同也绝对不能" 吊销户籍 "诚然,部分毕业生是借企业为 "跳板"进京工作和取得户 籍,这个问题不是现在才存
46、在,也不是现在才提出来,早在 国有大中型企业处于困难时期就有"跳板"说指责员工的"欺骗"行为;笔者认为只所以在辞职时产生"户籍"问题是由于我国目前的户籍管理制度越来越不适应社会的发展造成,不 能由劳动者承担户籍管理落后造成的负面影响,劳动者自由 择业的权利应当得到保证。(精品购物指南)3.1三资企业应该为职工提供哪些社会保险待遇?律师:我今年大学毕业即将应聘一家合资企业工作,很想知道三资企业应该提供哪些社会保险?白晓欧白小姐:外商投资企业(中外合资、中外合作经营和外商独资企 业)是依据中华人民国法律在中国设立的中国企业法人,应 当按照
47、中国法律、法规和市的地方法规为企业员工提供社会 保险和住房公积金;这也是法律、法规强制性规定的,并不 是劳动者和企业能在劳动合同中所能协商的。目前市的企业应当为员工提供以下社会保险和住房公 积金:一、基本养老保险按照市企业城镇劳动者养老保险规定规定:基本养 老保险费由企业和职工共同缴纳。企业按全部职工工资基数 之和的 19缴纳基本养老保险费。 职工以本人上一年月平均 工资为缴费工资基数, 1999 年以 6交纳。职工月平均工资低于上一年本市职工最低工资标准的,以上一年本市职工月最低工资标准为基数缴纳基本养老保险费;职工月平均工资 高于上一年本市职工月平均工资300以上的部分,不缴纳基本养老保险
48、费,也不作为计发基本养老金的基数;职工无 法确定本人上一年月平均工资的,以上一年本市职工月平均 工资为基数缴纳基本养老保险费。二、基本医疗保险以市职工上年社会月均工资为基数,用人单位应当按照6%,职工按照 2%交纳基本医疗保险费。三、失业保险按照国家失业保险条例规定,用人单位按照工资总额的 2%缴纳失业保险费,职工按照本人工资的1%缴纳失业保险费四、住房公积金按照国家住房公积金管理条例规定:职工住房公积 金的月缴存额为职工本人上一年度月平均工资乘以职工住 房公积金缴存比例;用人单位为职工缴存的住房公积金的月 缴存额为职工本人上一年度月平均工资乘以单位住房公积 金缴存比例。如果对于社会保险的交纳
49、有不清楚的地方,可以向市社会保障中心咨询(:66079001)。随着社会保险体制的不断完善,目前市大部分企业都参加了社会保险;但是还有小部分企业既不与职工签定劳动合同,也不为职工交纳社会保险金,逃避法定义务,损害职工的合法权益;如果职工发现用人单位还未参加社会保险或拖欠缴纳社会保险费,可以向市劳动监察大队(:63011322)举报或者提请劳动争议仲裁。(人才市场报)3.2职工患病期间的法律规定律师:我在一家合资企业的作通讯工程师已经4年,今年7月份患肝炎住院,现在家里休养,想问问国家对职工患病治疗期间有哪些保护性的法律规定?周少友周先生:人食五谷杂粮,难免会患病,职工在得病后如果因此而失去工作
50、,不吝是雪上加霜,不利于疾病的治疗和康复,有 违社会公正,也不利于社会的稳定。因次, 劳动法在第 二十九条中规定:劳动者在患病或者非因工负伤,在规定的 医疗期,用人单位不得解除劳动合同;即使在经济性裁员和 企业客观情况发生重大变化时,用人单位也不得与劳动者解 除劳动合同;原劳动部在企业职工患病或非因工负伤医疗 期规定中具体规定了不同的工作年限所对应的医疗期,如 果您工作不满 10 年,在本企业工作不满 5 年,您所应有的 医疗期为 3个月,并且是按照 6 个月累计病休时间计算的; 在 3 个月的医疗期所在单位不得解除劳动合同。现在市企业绝大部分已经参加了大病医疗保险,劳动者 医疗费用的报销应当
51、按照大病医疗保险规定办理;在医疗期 工资待遇根据所在企业的规定不同而有所不同,一部分国有 企业是发给原基本工资,也有一些企业是按照签定的劳动合 同中的约定办理;但是所在企业都应当支付不低于市最低工 资标准 80%的病假工资或者疾病救济费。如果医疗期满后,劳动者不能从事原工作也不能从事由 用人单位另行安排的工作的,用人单位可以依据劳动法 第二十六条的规定,在提前 30 日以书面形式通知劳动者本 人后,和劳动者解除劳动合同,但是应当依据原劳动部违 反和解除劳动合同的经济补偿办法规定支付经济补偿金和 医疗补助费;劳动者在本单位工作每满一年,用人单位应当 发给相当于一个月工资的经济补偿金,同时单位还应发给劳 动者不低于六个月工资的医疗补助费;患重病和绝症的还应 增加医疗补助费,患重病的增加部分不低于医疗补助费的 50%,患绝症的增加部分不低于医疗补助费的100%;其中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者 解除合同前 12 月的月平均工资,劳动者的月平均工资低于 企业月平均工资的,按照企业月平均工资的标准支付。如果 单位不按规定给予劳动者经济补偿
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