论个人合伙的合伙人的权利和义务

1、论个人合伙的合伙人的权利和义务摘要本文对个人合伙的合伙人的权利和义务进行了较为详细的 论述，以期能使其法律化制度化，进而减少合伙纠纷的发生，或使合伙纠纷的处 理有明确的法律依据。关键词个人合伙；合伙人；权利；义务合伙一般是指两个以上的自然人、法人或其他组织以及相互之间为 了共同的经济目的明确各自的权利义务， 而共同出资，共同经营，共担风险的行 为。参与合伙的各自然人、法人或其他组织就是合伙人，明确其相互间权利义务 关系的意思表示一般被称为合伙协议或合伙合同。 从广义上讲，联营、合伙以及 个人合伙等应当都是合伙，联营发生在之间或与事业单位之间，一般都订立书面 合同，使得其权利义务关系明确化；合伙

2、是经国家工商机关登记核准才成立的， 其合伙人之间的权利义务会在章程上有明确的约定， 即使是约定不明确，也有中 华人民共和国合伙法来规范，而个人合伙中各合伙人多以口头形式成立合同， 我国民法通则又对合伙人的权利义务规定的不甚严密，一旦有纠纷，就会因其权利义务关系不明确而难以确定责任，所以对个人合伙中合伙人的权利义务规范化 就显得很有很必要，本文将从对内和对外两方面来说明合伙人的权利与义务。我国民法通则第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协 议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”本文所称的合伙人 均为该个人合伙中的合伙人。合伙人的权利是合伙中的成员依合伙协议的约定或 是法律

3、的规定而应当享有的实现有关合伙利益的可能性； 合伙人的义务是合伙中 的成员依合伙协议的约定或是法律的规定，应当为满足其它合伙成员或与合伙有 关的第三人的利益而应履行一定行为的必要性。一、合伙人在合伙体内部的权利（一）已按合伙协议出资的合伙人有权要求未出资的合伙人补足出 资额。合伙人应当按照合伙协议约定的数额如期提供资金或实物，如果有一合伙人没有出资，其它已出资的合伙人可以合伙协议的约定要求其补足，因为合同既已成立，合同的各方当事人均应共同遵守， 合伙协议作为合同的一种，合伙人作 为这种合同的当事人，当然有权要求对方去履行合同（合伙协议）约定的义务（提 供资金或实物）。有的学者认为出资的合伙人甚

4、至可以提起诉讼来诉请人民法院 强制未出资的合伙人补足资金或实物， 笔者稍有不同见解。个人合伙是典型的人合性的组织，是合伙人之间较为稳定、长期的联合，须由全体合伙人在相互信任 的前提下就共同经营合伙事业达成一致协议，彼此之间形成自愿、平等的合同关系，在合伙协议一经签订，一方连出资义务都不愿履行时，这充分说明该合伙几 方已丧失了合伙的意义，无论于合伙人自己还是于社会都显得没有必要， 使合伙 体以后的合伙事务难以开展，合伙的目的难以实现，所以当其不履行出资义务时， 已出资的合伙人完全可以请求人民法院判令其赔偿损失， 并解除其与已出资合伙 人之间的合伙协议，但合伙协议在已出资合伙人之间应为继续有效。（

5、二）参与合伙事务的权利。这是合伙的一项重要权利，个人合伙 的一个主要特征就是民法通则规定的“合伙经营”。 在个人合伙中参与合伙事务 的方式一般为直接参与，即合伙人共同执行合伙事务。为更有效地共同执行合伙 事务，合伙人可以通过召开合伙人会议来达成共识，统一思想，形成决议；通过 各合伙人行使互相监督的权利来促进决议的落实；通过行使对违法经营的制止及 举报的权利来维护合伙体的长远利益。（三）合伙人有了解合伙体经营状况的权利。这应当是合伙人的一 项基本权利，如果对合伙体的经营情况都不了解就根本谈不上去行使其它权利。 具体应包括查看账目，库存情况和生产状况等等，其它合伙人或员工应予协助。（四）合伙人在财

6、产方面的权利。1、合伙人对合伙财产的所有权形式是一种共有形式。这种共有的财产所有权的对象是各合伙人入伙时的投资和合伙期间积累的财产。入伙时的财产一经投入就不再是投资人一个人的财产， 而是马上转化为合伙人共有的财产；在 合伙期间积累的财产一经出现，即成为合伙人的共有财产。有一种观点认为这些 财产应属合伙体所有，在个人合伙中这种观点颇为不妥，财产所有权的主体是人， 法律上的人有三种，即自然人、法人和其他组织，而个人合伙不是自然人，也不 是法人，虽然最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问 题的意见（试行）第45条规定：”起字号的个人合伙，在民事诉讼中，应当以 依法核准登记的字号为诉讼当

7、事人， 并由合伙负责人为诉讼代表人。合伙负责人 的诉讼行为，对全体合伙人发生法律效力。”但根据专门法优于一般法和新法优 于旧法的原则，应适用最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法 若干问题的意见第47条的规定：“个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉 讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的， 应在法律文书中注明登记的字号。 全 体合伙人可以推选代表人；被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。”因 此，合伙体不能以其他组织作为合伙财产的所有权人， 而只能是各合伙人共同享 有合伙财产的所有权。2、有转让合伙投资权益的权利。合伙人行使这项权利实际上是将原合伙协议的权利义务转让于他人，应当属于合同

8、的概括转移，所以应征得其他合 伙人的同意。原合伙人转让其投资权益后，自转让协议生效时起，不再享有关原 合伙体的任何权利，但仍按转让协议的约定对旧的合伙期间的债务承担责任，如协议约定原债务由原合伙人负担，则原合伙人应按约定的份额承担责任， 并对全 部债务承担连责任，新的合伙人则应对原合伙人应负之份额承担连带责任；如协 议约定由新的合伙人对旧的合伙期间的债务承担责任， 则新的合伙人应按份额承 担责任，并对全部债务负连带责任，原合伙人仍应按民法通则的规定对原合伙期 间的债务负连带责任。3、有优先受让财产及财产权的权利。经全体合伙人协商决定转让某 财产或财产权利时，作为合伙人有权在同样条件下优先购买的

9、权力。 当某合伙人 经全体合伙人同意，出让其合伙的权益时，其他合伙人同样有权优先受让。4、有按约定取得利润的权利。这是合伙人参与合伙，订立合伙协议 的目的所在，如果合伙体已经赢利，各合伙人就有权按合伙协议的约定取得利润。5、有追偿的权利。合伙人对合伙债务承担的责任大于其按合伙协议 的约定或是出资比例确定的责任时，该合伙人有权就其承担责任的超出部分向其 他合伙人追偿，各其他合伙人应在各自应担的份额内向该合伙人承担赔偿责任。（五）有退伙的权利。在合伙协议约定的期限内，合伙人提出退伙的申请，在其他合伙人同意的情况下该合伙人当然可以退出合伙。在其他合伙人不同意其退伙的情况下，该合伙人是否必须保持合伙人

10、的身份， 并一定履行合伙 事务呢？不是，该合伙人可以通过诉讼来实现退伙之目的。 他可以提起要求退伙 之诉，尽管其他合伙人会要求继续履行合伙协议， 但合伙协议作为一种合同，是 基于人身依赖关系而产生的合同，是因信任对方的特殊技能、业务水平等产生的， 具有严格的人身性质，如果强制一方继续履行合同，则与合同的根本性质是相违 背的，不符合适用合同法规定的继续履行合同的条件， 所以该合伙人要求退伙的 诉请应得到支持。二、合伙人在合伙体内的义务（一）对合伙体的忠诚义务。忠诚要求民事活动的当事人在行使权 利和履行义务时，应当遵循忠诚的道德标准，在不损害他人利益的前提下追求自 己的利益，进而使当事人在其之间利

11、益关系中实现平衡， 也是我国民法的一项重 要原则。合伙协议在某种程度上就是基于合伙的各方当事人的互相忠诚而产生 的，在呼唤诚信的当今社会，合伙人的忠诚义务就显得非常必要。 试想如果合伙 人之间没有忠诚和信赖为基础，合伙事务将如何开展，合伙利益将如何实现。根 据笔者回忆，粗略估计了一下，所审结的合伙纠纷案件中，绝大多数合伙协议纠 纷形成的根源都是合伙人之间互相不诚实，不信赖，从而引起合伙事务无法开展， 矛盾日积月累导致纠纷，并形成诉讼，使合伙丧失了存在的基础而不得不走向消 亡。然而，该合伙人毕竟是在合伙协议约定的期限内退伙的，违反了协议，未完 全履行合伙协议约定的义务，所以应对其退伙造成的损失承

12、担赔偿责任。（二）有义务订立合伙协议。这是一项法定的义务。中华人民共和 国民法通则第三十条规定，“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、 入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”对于应进行工商登记的个人 合伙，须提交协议后，工商部门才予以登记。对于无须进行工商登记的个人合伙， 由于上述规定并非强制性规定，不订立书面协议也不会导致合同无效，但各合伙 人亦应本着认真负责的态度订立合伙协议， 以免日后为协议的履行产生纠纷，或 是产生纠纷以后无据可依。协议订立以后，各合伙人还应当按合伙协议的约定履 行出资义务，不履行出资义务的合伙人，除了应当补足出资差额，也应就其迟延 履行给合伙体造成的损失承

13、担赔偿责任；或是承担退出合伙，赔偿损失的责任。（三）参加合伙体的劳动的义务。参加合伙体的劳动，参与合伙体 的经营既是合伙人的权利，又是合伙人的义务。因为法律规定了个人合伙的主要 特征就是共同经营，不参加合伙体的劳动，就谈不上共同经营，就不成其为个人 合伙。从各合伙人的角度上说，他们之所以成立合伙组织，是因为他们互相之间 看中劳动技能和业务水平等，如果合伙体成立后，合伙人不参加者劳动，必使合 伙协议的目的受阻，影响合伙体的利益，以至于使合伙体走向解体。（四）接受其它合伙人的监督的义务。由于各合伙人共同经营合伙 事务，但毕竟不能是人人管全面，必然有各自的分工，在执行各自分工的事务时， 实际上与其他

14、合伙人之间形成了一种代理关系， 所以这种执行应符合合伙人共同 的意思表示，须严格在合伙人授权的范围之内进行， 要认真接受其他合伙人的监 督，避免超出代理权限给合伙体造成损失。遇有处分合伙体的财产或是财产权利 等重大事项时应主动报告，征得全体合伙人的同意，必要时提请全体合伙人会议 讨论决定。（五）履行合伙人会议决议的义务。合伙人会议是合伙体的最高权 力机构，各合伙人都有应向它负责。合伙人会议的决议制度，按协议的约定或是 章程的规定，可以是一人一票也可以是按投资额的多少一股一票，以少数服从多数的原则作出决议，各合伙人必须服从。但法律规定应是全体同意的，须意见一 致后方可作出决议，如中途增加合伙人。

15、（六）退伙后保守合伙体的商业秘密的义务。商业秘密是指不为公 众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技 术信息和经营信息。作为一个经济组织的个人合伙，必然有不被外人所知悉的商 业秘密，而各合伙人作为共同经营者，必然知悉这些商业秘密，其所知悉的情况并不会因其退出合伙就会忘记，所以保守商业秘密的义务对原合伙体来说是十分 必要的。我国法律对个人合伙的合伙人退伙后的保密义务，并未明文规定，但这种合同的附随义务，应当被法律所确认。三、合伙人的对外权利（一）合伙人有为合伙体起字号的权利。我国法律规定个人合伙可 以起字号,从文字的表述来看是权利性规定, 合伙人可以起字号,也可以不

16、起字 号，对已经申请工商注册的，有以字号进行经营活动的权利，如凭营业执照开立 账户，订立合同等等。但对经营活动的后果，因为个人合伙不具有法律上的人格， 所以不能以字号来承担，而仍有各合伙人来承担，所以没有进行诉讼的权利。另 外，同样因为不具备法律上的人格，一些活动受到限制，如不能以字号的名义作 为股东。（二）在征得合伙人的同意后，可代表合伙体进行民事活动。合伙 人可以合伙体的名义对外进行经营行为， 这是法律赋于的权利，全体合伙人应当 对这种经营行为的后果承担法律责任。 这里，征得合伙人的同意与否，是合伙人 内部的约定，不影响合伙人对外为合伙体的经营活动所为的法律行为的效力，如合伙人之一私自以合

17、伙体的名义对外订立合同， 而未履行合同义务，其他合伙人 不能以不征得同意为由拒不承担责任。 因为，对第三人而言，不能要求其完全知 晓内部合伙合同约定或者全体合伙人决定的所有情况， 除非他得以明示知道为该 行为的合伙人不具备执行合伙事务的权限。（三）对外主张合伙体的债权。依合伙协议的约定，如合伙协议约 定为各合伙人对合伙体的债权是连带享有，则依据中华人民共和国民民法通则 第八十七条的规定，“债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义 务；”，各合伙人当然可以对外主张合伙体的全部债权；如合伙协议对此未作约定，各单独的合伙人

18、并不能当然取得这种权利， 应征得全体合伙人的同意，或经 合伙人会议讨论通过，才可以合伙体的名义向外主张全部债权。 然而，如合伙人 未经其他合伙人同意，擅自以合伙体的名义，向外主张了债权且债务人履行的， 应认为该债务人偿还债务的行为有效，理由如上文合伙人执行合伙事务中所述， 即合伙人的内部约定不对抗第三人。四、合伙人的对外义务（一）诚实信用，遵守社会公德，不进行违法活动。这是任何社会 的一员理应遵守的原则，常常被称为“帝王原则”，这是保持和弘扬传统道德和 商业道德，维护社会交易秩序，平衡利益冲突的需要，个人合伙作为参与社会经 济活动的一员，应当理所当然地遵守这一原则。（二）应依法申请登记并依法纳税。我国民法通则规定，”依法经 核准登记，在核准登记的经营范围内从事经营”， 从该规定来看，对于进行经营 活动的个人合伙，应当申请登记，否则不能进行经营活动。另外，从事经营活动 的个人合伙还应依照税法的规定，以个人或合伙体的名义缴纳根据所从事的行业 缴纳增值税、营业税、所得税和农业税等。（三）以合伙体及各自的财产对外承担债务，并互负连带责任。各 合伙人的出资及合伙期间积累的财产即为合伙财产，为合伙人所共有，以其共有的财产偿还其共有的债务，是理所应当，勿庸置疑的。由于法律对合伙财产转化 为各合伙人的个人财产未作任何限制，所以合伙人可经协商一致随时随地将合伙 财产转为化为个人财产，如果仅以合伙