论我国上市公司治理问题

1、.论我国上市公司治理问题摘要现代公司是现代文明在社会经济微观层次的集中体现，是现代市场经济的细胞，是资本市场的基石。良好的公司治理是现代公司文化在治权方面的客观要求，而目前中国的上市公司治理仍存在不少问题，本文运用公司治理的基本理论和原则，通过一定的归纳分析了中国上市公司存在的主要问题，并在学习、借鉴成熟市场经济国家公司治理经验与教训的基础上，提出了改善和提升公司治理水平的办法和途径。 本文认为，公司的存在是为了给各公司的参与者提供利益(或减少交易费用，提高效率)的；公司治理是在维持公司所有参与者利益基本平衡或不失衡的前提下，追求股东利益最大化，是为公司的参与者获取各自利益而进行的一系列法律法

2、规、财务和制度安排，并为保障利益的平衡，而进行权力制衡的安排；公司主要依靠两种基本关系维持运转，即股东与董事会的信任托管关系，董事会与经理班子的委托代理关系。信任托管关系容易产生公司治理顽症之一大股东侵占小股东的利益，委托代理关系容易产生公司治理另一顽症内部人控制现象。本文还分析了中国上市公司治理的十大问题，设计了为改善和提升公司治理水平公司治理权的制衡机制、激励机制、决策机制、强制信息披露制度及公司治理的考评体系；提出了发挥资本市场对上市公司治理的作用建议。一、 现代公司及公司治理概述 （一）现代公司的精神实质 一般地，公司是指随着商品经济和社会化大生产的发展而形成的一种典型的企业财产制度，

3、是依据法律法规和公司章程等，通过发行股票把分散的资金集中起来的企业组织形式，是依法享有独立的民事权利、承担民事义务、负有民事责任、独立经营的法人。但要把握现代公司的精神，还需进一步分析其实质。 1、公司是由市场经济关系链条构成的多角化经济组织。这样的链条大体包括股东与董事会的信任委托关系、董事会与经理的委托代理关系、经理与员工的聘用关系、债权人与公司的信用关系、公司与监管者（证券、工商、税务等）的依法诚信关系。任何关系链条的严重断裂都可能影响公司这样的组织。 2、公司是各类生产要素的聚合体。公司聚合了生产经营所需的物质资源、技术资源、人力资源、信息资源和资金等，是社会各类资源进行有效配置的微观

4、和基础组织。 3、公司是多种利益主体交织和平衡的结合体。公司股东（资本）、经营管理人员（企业家）、员工（人力资本）、债权人，供应商、消费者、社区，税务等主体的利益都以相应公司为依托，各参与者根据自身所提供的资源和承担的风险获取在公司中应得的收益，并通过市场机制的作用逐步形成均衡。公司已不仅仅是股东的公司，而是参与各方利益平衡的结合体。 4、公司是市场契约的联合体。各类经济主体的活动、各种经济利益关系、各种经济关系链条的衔接、各投资人的权利与义务等都是靠数量众多、各式各样的契约维系的，公司是非人力资本、人力资本等缔结的合约，公司体现的是现代市场经济的法治精神。 5、现代公司出现了产权制度和治权制

5、度的两次分离，即：第一，公司出资人拥有的股权和法人所有权的分离，公司的终极所有者不能干预法人对其财产所有权的行使；第二，抽象的公司法人所有权与具体的经理人经营权分离。正是在两次两权分离的基础上，才引发了保护中小股东权益和制约内部人控制的公司治理问题（刘纪鹏）。 6、上市公司已成为资本市场的基石。交易所交易的主要是规范公司的股权、公司债券及其金融衍生品等，上市公司的业绩直接影响着资本市场走势。 因此，现代公司是现代市场经济的细胞，是资本市场的基石。公司的存在是为了减少费用，给公司所有的参与者提供利益。现代公司的本质体现了社会化大生产和市场经济的深刻内涵,是现代文明在社会经济微观层次的集中体现。

6、（二）公司治理 公司治理是依据英文Corporate Governance 翻译过来的概念，对其有多种理解，并且是一个变化发展的概念。美国经济学家威廉姆森对其定义为：公司治理就是限制针对事后产生的准租金分配的种种约束方式的总和，包括：所有权的配置、企业的资本结构、对管理者的激励机制、公司接管、董事会制度、来自机构投资者的压力、产品市场的竞争、劳动力市场的竞争、组织结构等等；经济学家吴敬琏、钱颖一认为，公司治理是指为治理企业在股东、董事会、执行管理部门之间形成的一定关系，其要旨在于明确划分股东、董事会、经理人员各自的权利、责任和利益，形成三者的制衡关系；经济学家张维迎在论述公司治理结构时说：公司

7、治理结构，狭义地讲是指有关公司董事会的功能、结构、股东的权利等方面的制度安排；广义地讲是指有关公司控制权和剩余索取权分配的一整套法律、文化和制度性安排。中国证监会的童道驰先生认为，狭义的公司治理主要是指公司的股东、董事及经理层之间的关系，广义的公司治理还包括与利益者（如员工、客户、供应商、债权人和社会公众等）之间的关系，及有关法律、法规和上市规则等。 经济学家等已给出了公司治理概念的基本涵义。笔者认为，要深入研究这一概念，还应在上述框架下结合现代公司在新经济环境下特点，把握其本质。 1、公司治理应该是一个广义的概念，仅仅强调股东利益最大化，而忽视公司所有参与者利益的平衡，将不可能取得治理的圆满

8、成功。公司治理是在维持公司所有参与者利益基本平衡或不失衡的前提下，追求股东利益最大化。 2、公司的存在是为了给各公司的参与者提供利益(或减少交易费用，提高效率)的，公司治理就是为公司的参与者获取各自利益而进行的一系列法律法规、财务和制度安排，并为保障利益的平衡，而进行权力制衡的安排。 3、把握公司治理的概念不应忽视人力资本、资本市场、债权人等因素对公司治理的影响。在人力资本唱主角的高科技产业，公司的股东、董事会、经理层如何运作，此时公司职工尤其是在高度专业化人力资本投资的公司职工也应是公司的股东，他们同样应该是剩余索取者并成为剩余风险的承担者；当公司正常运行时，股东是剩余索取者，承担着边际上的

9、风险，因而最有积极性作出最好的决策，而其他参与者的收入是合同规定的，在边际上不受公司经营业绩的影响，因而缺乏适当的激励；当公司处于破产状态时，公司的控制权由股东转给债权人，此时股东的收益已固定为零，在边际上已不承担风险，也缺乏适当的激励，而债权人(和优先股股东)成为实际上的剩余索取者，要为新的决策承担风险，因而也最有积极性作出好的决策(张维迎)。实际上债务逾期下债权人申请公司破产，债权人将掌管公司，其典型案例有上市公司中绩差公司的重组、破产中的和解整顿；至于公司治理与资本的关系，我将在下文中详细阐述。二、公司治理的基本理论原则 1、公司治理问题产生的背景和原因 公司治理问题的产生有其逻辑的必然

10、和深刻的经济背景。前文论及现代公司出现的产权制度和治权制度两次分离，即公司出资人拥有的股权和法人所有权的分离，抽象的公司法人所有权与具体的经理人经营权分离是公司治理问题产生的最主要原因。一般地，公司主要依靠两种基本关系维持运转，即股东与董事会的信任托管关系，董事会与经理班子的委托代理关系。信任托管关系容易产生公司治理顽症之一大股东侵占小股东的利益；委托代理关系容易产生公司治理另一顽症内部人控制现象（由于信息的不对称和缺乏对经营者的监督，经营者利用代理的控制权侵占股东利益的现象）。正是基于这一内在的逻辑和公司面临的问题，公司治理越来越受到世界各国的重视，形成了一个公司治理运动的浪潮。美国著名经济

11、学家米恩斯在上世纪30年代就观察到了经营权与所有权分离的问题，即雇佣的高层经营人员有可能存在侵犯所有者利益的动机和行为，管理层会将公司成本开销做大，使管理层日常支配权扩大，利润却下降，为改善公司治理，美国提倡机构投资者参与公司治理，推出了独立董事制度。在英国的80年代，由于不少著名的公司相继倒闭，从而引发了英国对公司治理问题的讨论，产生了一系列的公司治理委员会和治理准则。国际经济、金融组织积极推动公司治理，经济合作与发展组织（OECD）制订了公司治理准则，国际证监会组织也成立了新兴市场委员会并起草了新兴市场国家公司治理行为的报告。在中国，上市公司的治理问题也越来越引起各界的重视。目前，已在这方

12、面出现了多起案例，如“兰州黄河”等出现了典型、严重的内部人控制事件，“猴王股份”、“三九股份”、“大庆联谊”等出现了大股东大量占用上市公司资金，从而侵占中小股东利益的问题。对此类事件和问题，中国证监会也多次强调健全公司治理结构，改善公司治理，并和国家经贸委联合颁布了上市公司治理准则。 作为微观经济组织和资本市场的基石，公司治理得到市场化国家的普遍重视，正如世界银行行长沃尔芬森（James D. Wolfenson）所说，“对世界经济而言，完善的公司治理和健全的国家治理一样重要”。没有完善的公司治理就没有有效的资本市场，资本市场的资源配置和价格发现功能便无法发挥作用。综观成熟市场国家的企业融资（

13、主要看资本市场的投资和商业银行信贷的对象），良好的公司治理不仅是企业融资、吸引国际国内资本所必需的，而且可以提升公司价值，投资人不会把资本或资金投向一个公司治理混乱而达不到利益最大化的企业。80%的投资者认为，对于治理结构好的企业，他们愿意出更高的价钱。比如对英国的公司，同样的股票，盈利和其他财务状况基本相同，但治理结构好的公司，投资者愿意以高出18%的价格购买其股票，对于意大利公司来说，治理结构好的公司股票的溢价是22%，而印度尼西亚的公司是27%（童道弛）。因此，从拓宽投融资渠道，提升公司价值等原因而言，改善公司治理有着深刻的经济背景和原因。 2、公司治理的基本原则 公司治理的实际上是一种

14、涉及股东、管理者和其他利益相关者之间关系的制度安排，不同的环境和模式下公司治理的标准和原则不可能“千人一面”，但毕竟具有趋同性，还是可以抽象出一些共同的原则。公司治理的原则在国际最有代表的就是经济合作与发展组织（OECD）于1999年推出的“OECD公司治理原则”。该准则包括五个部分：第一，公司治理的框架应保护股东权利；第二，应平等对待所有股东，包括中小股东和外国股东，如果股东的权利受到伤害，他们应有机会得到有效补偿；第三，应确认公司利益相关者的合法权利，鼓励公司与他们开展积极的合作；第四，应确保及时、准确地披露所有与公司有关的实质性事项的信息，包括财务状况、经营状况、所有权结构、以及公司治理

15、的状况；第五，董事会应确保对公司的战略指导，对管理层的有效控制，董事会对公司和股东负责。中国的公司治理起步较晚，且有着明显的“传统计划经济”和“东方文化”的烙印，其治理难度较大，并注定了要从中国的国情出发。2002年初，国家经贸委和中国证监会联合颁布了上市公司治理准则，该准则从中国的国情出发，参照“OECD公司治理原则”，阐明了我国上市公司治理的基本原则、投资者权利保护的实现方式，指出了上市公司董事、监事、经理等高级管理人员所应当遵循的基本的行为准则和职业道德等内容。在OECD公司治理原则五项基本内容的基础上增加了以下内容：规范控股股东行为和关联交易；强调上市公司的独立于控股股东（人员、资产、

16、财务分开，业务、机构独立）；要求董事会设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员，并明确了各自的职责和运作方式；建立公正透明的董事、监事和经理人员的绩效评价标准和程序等。 3、公司治理体系。公司治理体系包括治理机制、治理的主体与客体、治理的形式、治理的界限。 公司治理机制主要包含以降低代理成本和代理风险为目的的内部制衡制度、以保障股东利益最大化为目的的激励和决策制度、以维护公司参与各方权益为目的监督和督导制度。这种机制实际上是由一系列的制度和合约来运转的。 公司治理的主体和客体即谁要求治理和治理谁。依前文所述，公司治理的主体就不能局限于股东，而应该包括股东、债权人、员工、顾客、政府、社区等在内

17、的公司利益参与者。公司治理的客体应该是经营者和董事会，对经营者的治理主要来自董事会，关键看公司的经营管理和业绩，对董事会的治理主要来自股东及其利益相关者，关键看公司的重大战略决策是否恰当，股东的投资回报率、公司参与人利益的保障程度。公司治理的主体与客体及其关系可用下图表示。 基于对公司治理的客体与主体的分析，公司治理过程按照公司治理权力是否来自公司出资者所有权与公司法直接赋予，可分为公司内部治理和外部治理。公司内部治理是按照公司法所确定的法人治理结构对公司进行的治理。在公司内部治理结构中，股东大会拥有最终控制权，董事会拥有实际控制权，经理拥有经营权，监事会拥有监督权，这四种权力相互制约，构成公

18、司内部治理权。公司股东外的参与人，其对公司的利益必能有要求，这些利益相关者对公司利益的要求构成公司的外部治理，当内部治理无效，外部治理会发挥极大作用，甚至否定原有的内部治理，从而实现新的治理平衡。公司治理的形式如下： 4、公司治理的模式 经济合作与发展组织(OECD)将公司治理的模式大体分为三大类：英美模式、德日模式、家族模式。各类治理模式均有其赖以生存的政治法律制度、文化传统，有各自的优点和不完备的地方。 （1）以美、英为代表的“外部人”模式。其特点是：上市公司的股份分散和经理人持股较小，企业运作透明，有较健全的法规体系和有力的执法体系，公司治理可通过对经理人的激励和有效监督实现股东利益最大

19、化，可通过资本市场的机构投资者和并购机制的启动，保持治理的外在压力。美英式的公司治理有五道防线：第一、董事会制度，董事会在公司治理结构中居于特殊的地位，董事会的存在及其活动使股东和公司之间架起了一座桥梁。一方面，董事会受股东信托管理公司资产，决定公司法人事项，聘用和监督经理层；另一方面，董事会是企业经营的最高决策机构，但又不管理公司日常经营活动。这样的制度安排，既保证了股东的最终控制权，使公司经营目标集中于创造价值和股权权益，也杜绝了股东对公司经营的直接干预和无序影响，使公司管理层得以放手经营管理。第二、经理报酬制度，把经理的个人利益与股东的利益（公司价值）挂起钩来，让经理在追求个人利益时，为

20、公司和股东创造财富，并通过股票期权等制度让经理人兼顾公司的短期和长期利益。第三、股东大会制度，即股东在大会上行使表决权，更换或改选不合适的董事或董事会，始终保持对董事会、经理班子的压力。第四、资本市场的购并和接管机制，当公司出现治理问题时，小股东会“用脚投票”，公司价值可能会被低估，此时，投资银行家和机构投资者可能会启动资本市场的购并和接管机制，纠正市场的无效率，并从中获取利润。其主要做法是，收购公司并对公司实施有效治理，从而提升公司价值。第五、舆论与监管机构的监督机制，即严格的监管制度和强大的舆论监督、强制性的信息披露，公司是在“阳光下进行有规则的游戏”。英美治理模式的弊端主要有：股权分散，

21、弱化了股东对公司的监控，容易导致经营者的短期行为；银行在公司治理中的作用小。 （2）以德国、日本为代表的“内部人”模式。其特点是主银行制、法人相互持股、集体决策以及高级管理人员的终身雇用等。其弊端是导致了证券市场的疲软和大企业的过度扩张，利益相关者的冲突加剧等。 （3）以东南亚地区为代表的“家族企业”模式。其特点是公司的股权“一股独大”，社会化、公开化程度低，经理人员容易通过串通大股东控制公司的重要决策，决策机制不健全，从而出现对“内部人控制”的失控。在东南亚的大部分国家（地区），公司股权集中在家族手中，控制型家族普遍参与公司的经营管理和投资决策，形成家族控制股东“侵占”中小股东利益的现象，这

22、是这一地区公司治理的核心问题。家族操控的企业总数中，韩国占48.2%，台湾占61.6%，马来西亚占67.2%。在菲律宾和印尼，最大家族控制了上市公司总市值的1/6。各国最大的十个家族起码分别控制了本国市价总值的一半。近年来，由于经济日益全球化，机构投资者对公司治理参与越来越广泛及亚洲金融危机的启示，不同模式的公司治理呈现趋同的趋势，即朝着美英模式加上德日模式的一些长处方向发展，且公司治理问题越来越被司法界、新闻界关注。 5、公司治理与市场及其监管。有效的公司治理离不开市场的功能。现代公司治理的机制的作用发挥，无不与市场相关,如公司代理人（经理）制度离不开公司经理市场的发展,公司业务发展离不开产

23、品和劳务市场、技术市场以及金融市场,公司股权制约的有效离不开股票市场或资本市场。“接管市场”也被认为是西方公司治理最有效的和简单的手段。在这个意义上讲,公司治理的建设过程是市场经济发育和发展的过程，市场的成熟将进一步推动公司治理的改善。 现代公司治理的良好形式与现代证券市场的监管理念也是高度统一的。就上市公司而言，与公司治理关系最为密切的是上市公司股权交易的股票市场,市场的有效客观要求做到公开、公正和公平。监管部门的存在及其监管行为旨在维持市场的“三公”,监管的核心是要求实施强制性信息披露，使公司在“阳光下作业”,从而既有利对投资者特别是中小投资者利益的保护,也有利于公司经理人保持经营行为的理

24、性。此外，监管部门还要求所有参与股票执业的中介机构保持对公司治理的监督指导,共同维护市场的“三公”,保护所有投资者,特别是中小投资者的利益，要求公司真实、准确、完整、及时和公平地披露信息，在关联交易的决策上遵循关联方回避的原则,建立外部董事和独立董事的制度。这些监管措施与公司治理的内在要求是一致的。监管的另一着力点是市场。监管通过市场机制的作用，传导给公司，公司必须作出适应性调整，从而也要求公司治理作出改善。 6、公司治理与信息披露制度。准确、及时、规范披露公司的实质性信息，已成为了公司治理的一个基本原则。实质性信息指的是如果遗漏或谎报这些信息，将影响信息使用者的经济决策的信息，这主要包括公司

25、的财务状况及经营成果；公司目标；主要的股份所有权和投票权；董事和主要执行官员以及他们的报酬等。一个强有力的信息披露制度既是对公司进行监督的基本保障，也是市场发挥并购和接管机制作用的前提。成熟市场经济国家的经验表明，信息披露也是影响公司行为和保护投资者利益的有力工具。强有力的披露制度有助于股东和潜在投资者需要得到定期的、可靠的、可比的、足够详细的信息，从而使他们能对经理层是否称职作出评价、对公司治理是否有效作出判断、对股票的价值进行评估。信息短缺且条理不清会影响市场、公司的运作能力。 7、公司治理的新发展。公司治理是不断发展、改进的，尤其是公司治理实践中提出的新问题推动了公司治理的新发展。其中最

26、为典型的事例是东南亚的金融危机和美国公司丑闻对公司治理的推动。在美英等成熟市场经济国家，公司治理出现了一些新的变化，产生了一些新的法案、原则和著名的判例，这主要有：公司责任法案、股东代表诉讼、集团诉讼、从属求偿原则、公司法人人格否认原则等。 （1）公司责任法案。美国总统布什于2002年8月4号签署了公司责任法案，该法案的内容分两方面：一方面加重了对公司管理层违规行为的惩罚；另一方面则加强了对会计行业的监督。具体来说，美国证券交易委员会（SEC）要求公司首席执行官或财务官必须签字对财务信息的准确性负责。如果出现违规行为，首席执行官门将面临10到20年的刑期和100万到500万美元的罚款。按照该法

27、案，销毁联邦调查所需的文件将被判刑20年，诉讼欺诈投资者案件的期限也被延长。会计立法的核心是，SEC设立由五名成员组成的独立董事会来监督会计行业，结束了美国会计行业"自我监管"的历史。立法还禁止会计公司为客户提供咨询或其他非审计服务。（2）股东代表诉讼（派生诉讼）。是指当公司权利受到损害，而应该代表公司行使诉权的公司机关拒绝或怠于行使诉讼权利时，公司股东可以代表公司进行诉讼的法律制度。该制度是弥补公司治理结构缺陷及其他救济方法不足的必要手段。 （3）集团诉讼。是指公司不适当的行为使公司某类性质的股东遭受损害，其中一个或几个股东代表同类受害股东提起诉讼，如果该诉讼成功，则原告

28、可以获得某一不适行为已被证实的宣告，每个遭受损害的当事人可以在无须进一步证明不适行为存在的情况下提出对损害赔偿的请求。 （4）从属求偿原则。是指在一定条件下应将母公司作为债权人对股份公司债权主张的求偿予以推迟（称为“次级债权”）的原则。其前置条件是，母公司完全控制了子公司，母公司对子公司有欺诈或不当等不公平的行为，母公司的行为损害了子公司债权人的行为。其具体表现为：股份公司在人员、资产、财务、业务、机构缺乏独立性，母公司侵犯股份公司权益。次级债权和从属求偿原则的确立，有利于实现母公司或控股股东与一般股东和债权人在证券市场上关系的平衡和公正。（5）公司法人人格否认原则。（又称揭开公司面纱原则）是

29、指在肯定公司具有法人人格的一般前提下，在特定法律关系中，基于特定事由（如公司滥用有限责任原则），刺穿公司的“法人”面纱，否定其具有独立的法人资格，将股东与公司视为同一总体，由股东对公司债权人直接承担责任，从而达到保护债权人的作用的原则。其典型的情况表现为，大股东通过关联交易掏空上市公司后，利用有限责任这一保护伞而轻易逃避责任，最终导致上市公司因负债累累而破产，投资者利益严重受损。8、公司治理面临的新问题。尽管公司治理有一套较完善的理论，也有一些基本的原则，但这些还不能解决公司治理中不断变化的实践问题，实践要求公司治理理论有新的发展。如造成东南亚金融危机的组织基础公司问题还未研究清楚，紧接着美国

30、的公司丑闻又令人吃惊，公司治理在全球范围内都面临着一系列严峻的课题。90年代，尤其是东南亚金融危机后，美国公司制度及美国公司的治理一度被人为是最能激发人的创造力，最适合新经济发展的模式。其中的股票期权激励机制和首席执行官制度则是这一制度的精髓。股票期权制度将经营者、员工利益和公司利益紧密结合起来，为企业吸引激励优秀人才发挥了很大作用。并在创业初期，节省了创业的劳动成本，因为给予经营者、员工的股票期权在未来一段时间才会兑现，并且在会计上并没按费用对待，而是从税后利润中扣除。但另一方面，期权制也为公司管理层提供了抬高股价的动力。其实这一制度也暗含了这样一个机制：即使公司倒闭，只要这些熟知公司内部情

31、况的高级管理人员适时兑现手中的期权或股票，他们的利益就获得保证。据英国金融时报的调查，美国2001年以来破产的25家大企业中，高级管理人员通过出售所持股票共获得33亿美元的收益。其中，环球电信的创始人温尼克高居榜首，获5亿多美元的收入。虽然公司破产了，但经营管理者的利益在短期内已经得到了实现。这样，意在把公司管理层的利益和股东利益捆绑在一起的股权认购计划就失去了它原本的意义。90年代是美国首席执行官制度的巅峰时期。名义上，首席执行官由董事会任命。但事实上，由于股权过于分散，首席执行官对董事会主席的任命有着很大影响。董事会的选举受首席执行官介绍情况的影响，并且很多情况下，董事会主席由首席执行官兼

32、任。这种情形的后果就是股东大会对经营管理方的控制减弱，甚至无法监督，首席执行官“权倾一时，利霸一方”，公司治理内部结构失衡。美国公司的另一个缺陷是外部监督不力。一是当企业缺乏诚信时，审计师不尽职，没有专业、真实揭示会计信息的虚假，甚至销毁会计档案，妨碍司法有效进行；二是投资银行分析师们缺乏一个中介机构应保持的独立判断的职业道德。有的投资银行在掩盖债务上，直接卷入了这场帮助公司误导投资者的游戏。由上可以看出，美国一系列公司丑闻的发生，已不仅是个别公司的问题，而是美国公司制度的缺陷。这个缺陷简而言之就是公司治理结构的不平衡和外部监督的不力东南亚的“经济奇迹”和美国公司的治理神话破灭后，现行的治理模

33、式、期权等激励制度、信息披露、内部人控制、财务造假、公司的外部监管等受到不同程度的质疑，公司治理面临众多难题。三、中国上市公司治理中的主要问题分析中国上市公司的治理问题极其复杂，既有体制、法治问题，又有文化问题。这些问题集合到资本市场，就严重影响着资本市场的发育，甚至是资本市场的“定时炸弹”，影响国民经济运行的基础。1、国有控股公司出资人不到位，公司治理动力不足。股东是公司治理一切机制的基础，在国有股占控制地位的上市公司中，谁是出资人代表，谁对国有股权最后负责任，谁对股权管理有利益要求，都好象是无关紧要的事。这在资本市场表现为上市公司的责、权、利不分，公司缺泛治理和创新的动力。2、股权结构不合

34、理，存在“一股独大”现象。股权结构不合理主要表现在两个方面，一是上市公司中非流通股占比超过50%，流通股的占比不足50%，股权的流动性差，市场作用的发挥受到限制；二是发起人股权占比高，股权不分散，存在“一股独大”现象，这十分容易导致大股东侵犯公司利益和小股东利益、经理层侵害公司利益和股东利益。有一家在北方的H股公司曾动议增资扩股，但出席股东会的小股东所占比例不多于3%的公司股份，尽管议案备受质疑，但该H股公司大股东利用其绝对控股地位，最终通过增发股份。这种公司治理下的资本市场，一是只能交易流通股，是一种不完全的市场，二是并购和接管机制作用的发挥受到限制，三是中下投资者利益很可能受到侵犯，资本市

35、场既不能正常发育，也不能有效对公司治理施加反作用，反而异化成了公司治理的障碍。3、内部人控制现象严重，股东利益受到侵害。内部人控制现象是指在所有权与控制权分离的现代公司中，当股东不能对经理层进行有效控制时，经理层就有可能利用控制权来谋取个人和小集团的利益，损害全体股东的利益。公司治理中处处可见到“内部人”的出现。在中国特定文化背景下和经济转轨时期，这种现象表现得更为复杂，即公司经营层既可以作为国有股的代表不理会中小股东的意见，又可以作为内部人不理会国有股这个大股东的意见，从而既可能损害小股东的利益，又可能损害国家的利益。其典型案例有“兰州黄河”、“ST猴王”等，其特征有：转移公司资产、信息披露

36、不规范、公司经营短期行为、工资及福利等过多侵占利润、过分的在职消费、不分或少分红,给证券市场造成极坏影响。如在内部人控制现象严重、资本市场不健全的情况下再推行经营人员股票期权制，必然会导致会计造假、操纵市场的丑闻，进而加剧资本市场的动荡。4、控股股东与上市公司没有完全分开，上市公司缺乏独立性。国有上市公司大多数由改制而来，公司的主营业务与国有母公司有着千丝万缕的联系，部分上市公司资产或业务仅仅是母公司资产的一部分或业务环节中的一部分，上市公司的决策很大程度上取决于国有股股东的意志，而国有股股东追求的是其自身利益的最大化，不是全体股东利益的最大化，这就不可避免地会出现通过操纵股东会、董事会、实施

37、关联交易等途径来侵害上市公司的利益，进而“掏空”上市公司。其典型案例是“猴王集团”宣告破产时占用“猴王股份”9.3亿元资金，“猴王股份”产生巨大损失；东北某地28家上市公司中，母公司占用其资金便达324亿元人民币。5、对经理层缺乏规范的激励和约束机制，公司治理效率低。公司经理是公司最活跃、掌握了大量信息、对公司经营有重大影响而又最难监控的人。目前国有上市公司经理报酬普遍较低，对经理既没有规范的激励机制，又没有严格的约束及考核机制，这样公司治理没有经理层的努力就失去了活力，甚至由于经理层的“寻租”行为，出现治理混乱，从而侵害公司股东利益。6、董事会运作不规范，缺乏健全的内设专门机构，公司治理不力

38、。董事会缺乏严格的议事制度，董事会和经理人员等职责分工不明，董事会未设立由独立董事参加的审计委员会、提名委员会、薪酬委员会，独立董事和专业人员的作用发挥不够。有的公司董事会形同虚设，运作不力，无法监督、考核经理层。有的公司的独立董事是“名人”，无暇顾及公司事务或根本就不董公司治理，成了“花瓶”，无法发挥独立董事的应有作用。7、上市公司高管人员诚信意识差，一定程度上存在虚假信息及信息披露的不规范现象。如有已查实造假上市的红光实业、麦科特、大庆联谊、通海高科等事件，有已上市而为维护二级市场形象或增发进行财务造假的银广厦、蓝田股份公司等，这些案例都说明了中国上市公司治理问题的严重性。改进的公众公司治

39、理是要以强制性信息披露作为重要保证的，是以高管人员诚信意识作为重要基础的。8、关联交易量大且不规范、不公允，是公司治理和证券监管的“大敌”。关联交易的危害主要在于以大股东为主的关联方通过其控制地位在关联交易中以不平等方式损害上市公司及中小股东的利益,以及为了短期的利益而影响了公司的长远利益。我国上市公司的控股股东、高级管理人员出于特殊目的,利用关联交易粉饰公司财务状况和经营成果,想要把利润作大的时候,可以通过关联交易把利润作大；想要转移利润的时候,又可以通过关联交易抽空企业的利润,甚至抽空净资产。证券市场恶性事件的发生,少不了公司治理不改进下关联交易的“管道传输”负面作用，从而重创市场信心。部

40、分上市公司的大股东将上市公司视为“提款机”，为维持上市公司的“提款机”的功能，使其有配股的能力，大股东会通过各种方法（注入不等价的资产、利用关联交易利润等）给公司创造盈利，目前，国内上市公司中有近80%的公司存在关联交易。9、公司执行的会计制度和准则与国际化、市场化的标准仍有一定的差距，相关的政策变化快（如关联交易、非货币交易、债务重组等），公司治理的会计信息尽管也符合会计制度，但不客观反映企业的真实状况，信息失真（如坏帐准备等的计提），进而既影响投资者的决策，又影响管理者的决策。上市公司执行会计制度和准则是公司管理层向公司股东、社会公众和监管者提供管理信息的制度保障之一,是公司治理的基础工作

41、，这一方面的缺陷可能被内部控制人利用，从而导致重大问题的产生。10、改善公司治理的法律法规不够健全。如对股东诉讼、集团诉讼、财务造假的认定与制裁、期权激励计划中的股票回购等没有相应的法律法规依据，相关利益者对公司治理的利益要求得不到法律的有效保护，公司治理主体对相关利益者或是置之不理，或是无能为力。总之，我国上市公司的治理问题严重，治理手段滞后，影响着证券市场效率和其进一步的发展，进而影响经济市场化的进程。四、中国上市公司治理机制的设计依据中国现有的法律法规和政策制度，借鉴成熟市场经济国家公司治理，可对中国上市公司治理的机制作如下设计。（一）公司治理的内部基本架构（治理权的制衡机制）。从内部而

42、言，公司治理的基本架构主要有股东大会、董事会、监事会、经理层等主体以及相互之间的制衡关系。1、股东大会：保持股东对公司财产的最终控制权和剩余价值的索取权，公司的发展规划、重要投资、股票债券的发行、并购、清算、董事的产生与选举等由股东大会决定。股东有权对不称职的董事提起诉讼。2、董事会：董事会是公司治理整个决策的核心，其受托于股东，与经理层建立制衡关系，防止内部人侵犯股东权利。其主要职责是：选拔、监督包括CEO在内的高层经营管理者；制定公司的重大发展战略；制定对经营者的考核体系和激励制度，考核高管人员的业绩并决定其报酬。董事会应至少有三分之一的独立董事，并设立专门委员会，如战略委员会、提名委员会

43、、审计委员会、薪酬与考核委员会等。公司治理的趋势是强化董事会，发挥独立董事的作用。独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事独立履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人、或者其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。独立董事应通过各专门委员会履行职责。3、监事会：上市公司监事会应向全体股东负责，对公司财务以及公司董事、经理和其他高级管理人员履行职责的合法合规性进行监督，维护公司及股东的合法权益。监事会的监督记录以及进行财务或专项检查的结果应成为对董事、经理和其他高级管理人员绩效评价的重要依据。4、C

44、EO及经理层：CEO及经理层受雇于董事会，是董事会授权下的执行机构，负责日常的生产、经营和管理工作。董事会、监事会受股东大会的委托，监督经理层。（二）公司治理的激励机制。公司治理中的代理成本问题仅仅依靠制衡和监督机制是不可能解决所有问题的，或者说效率是低下的，在这方面激励机制能取到一个很好的作用。激励机制是指委托人如何通过一系列的制度安排促使代理人采取适当的行为，最大限度增加委托人的效用。这是公司治理的一个关键性安排。激励的核心是将经理对个人效用最大化追求转化为对公司利润最大化的追求，在实现公司利润最大化的同时，实现经理个人效用的最大化。其主要内容有：（1）报酬激励，包括固定薪金、奖金、福利、

45、股票和股票期权、退休金计划等。应根据公司的业务情况确定合理的报酬结构，加大与经营成果挂钩的报酬的比重。（2）剩余支配权激励，即对经营者分配事后的剩余，促使经营者最大限度创造利润。（3）声誉激励，对一个高层的职业经理而言，一般非常注重自己职业生涯的声誉，良好的声誉是其在市场立足和将来发展的资本，一定的情况下，声誉激励比报酬激励的效用还大。（4）职务晋升的激励，通过一个能上能下、能进能出的机制，激励经营人员奋发向上。股票期权制度是一项长期、有效的激励制度。股票期权指公司给被授予者，即股票期权受权人按约定价格和数量在授权以后的约定时间购买股票的选择权。如果约定的行权股票市价高于约定价（行权价），股票

46、期权人可以行权，从而获得价差收入，公司业绩攀上升，股价上扬，经营者还可以获得资本利得。这种激励制度有利于经营者和股东形成共同的利益和价值趋向，有利于经营者长期为公司服务（“金手铐”）并实现股东利益最大化。但是，这种有效制度的实施是要有条件的，即完善的法律法规体系、健全的资本市场和职业经理市场、良好的公司治理、有效的考评办法等。中国上市公司已在这方面作了些探索，但远远不够，本文的最后一部分将结合案例进一步分析这一问题。（三）公司治理的决策机制。公司治理的决策机制关注的公司作为一种财产管理制度的效率和风险控制。过份强调制衡可能导致低效率，过度的激励可能引发经营风险。公司治理的决策是一种层级制的决策

47、，第一层次是股东大会的决策，是最高的权力决策机构；第二层次是董事会的决策，是公司的常设的决策机构；第三层次是经理班子的决策，是一种日常经营活动的执行决策。在这个层级决策系统中，董事会的决策是至关重要的。（四）强制信息披露制度。上市公司的股东和债权人出于对自身资产安全的考虑需要公司提供资产运营状况方面的信息；政府出于管理整个社会宏观经济的考虑，要求公司报告财务状况和经营成果，其他利益相关者也对公司的信息有要求。强制对上市公司进行持续信息披露是公司治理的基本要求和治理监督的基础，上市公司应严格按照法律、法规和公司章程的规定，真实、准确、完整、及时地披露信息。公司信息披露的主要内容为：发行上市信息披

48、露、定期报告、临时公告、上市公司章程、公司治理、股东大会会议资料等。 发行时的说明书作为公司董事和管理层进入资本市场的宣言和承诺,是公司上市后持续信息披露的基础,也是监管部门进行上市后监管的基础。定期报告和临时公告披露的信息应以招股说明书内容为基础。发行人和中介机构在招股说明书做出的承诺和声明,要在持续经营中切实履行并在持续信息披露中公告,这是上市公司上市后持续监管的重要内容。定期报告主要是财务报告，财务报告要执行统一的会计制度和准则，这是杜绝虚假和严重误导性财务记载的基础，也是公司治理的前提。规范的财务报告是公司管理层向公司股东、社会公众和监管者提供管理信息的制度保障之一,这样的信息既包括对

49、过去经营业绩的记录,目前经营成果、资产负债状况和现金流量状况的反映,也包括对未来财务会计信息的描述，公司的年报应该经具有证券从业资格的会计审计。临时的、重大的问题（如债务、资产重组、并购，关联交易，担保事项、涉及诉讼事项等）应及时在临时公告中披露。一些涉及公司运作的制度（如公司章程，股东会、董事会及其专门委员会、监事会的议事规则等）、关联交易的决策制度等也应该在公开指定的媒体披露。就公司治理而言，上市公司应按照法律、法规及其他有关规定，持续披露有关信息，至少应包括以下内容：（1）董事会、监事会的人员及构成、变动；（2）董事会、监事会的工作及评价；（3）独立董事工作情况及评价，包括独立董事出席董事会的情况、发表独立意见的情况及对关联交易、董事及高级管理人员的任免等事项的意见；（4）各专门委员会的组成及工作情