第十九章合同的一般原理

1、第十九章合同的一般原理一、一、 合同的概念和特征合同的概念和特征合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立，变更、终止民事权利义务关系的协议。第一节第一节 合同的概念与种类合同的概念与种类第十九章合同的一般原理第十九章合同的一般原理二、二、 合同的种类合同的种类 合同从不同的角度可作不同的分类。根据合同的成立是否以交付标的物为要件，可将合同分为诺成性合同与实践性合同。第十九章合同的一般原理诺成性合同，又叫不要物合同，是指当事人意思表示一致即可成立的合同，亦即只须双方达成协议，无须实际交付标的物，合同便可成立并发生效力。大多数合同均是诺成性合同。 如买卖、租赁、承揽等合同。实践性合同，又称要

2、物合同，是指除当事人意思表示一致外，还须实际交付标的物才能成立的合同。即双方达成协议时，合同并未成立，于双方均无约束力，一旦实际交付标的物，合同才告成立。通常认为自然人之间的借用、借款及保管等合同都是实践性合同。但我国合同法已将非自然人之间的借款、仓储合同列为诺成性合同。第十九章合同的一般原理区分诺成性合同与实践性合同，对于确定合同是否成立以及风险的转移时间有重大意义。第十九章合同的一般原理根据合同的成立是否需要特定的形式，可将合同分为要式合同与不要式合同。第十九章合同的一般原理要式合同，是指法律要求必须采用特定形式的合同。如保证合同、抵押合同等，必须采取书面形式。不要式合同是指法律不要求采用

3、特定形式的合同，即当事人在意思表示方式的选择上，不受法律的特别限制。例如一般的买卖合同，既可采用书面形式，也可采用口头形式或其他形式。第十九章合同的一般原理区分要式合与不要式合同的法律意义在于：对于要式合同，合同如缺乏法定的形式要件则不能成立和生效，以致不能向法院诉诸强制执行，对于不要式合同，合同当事人可采用任何形式，合同形式不影响合同的成立和效力。第十九章合同的一般原理根据合同当事人双方权利义务的分担方式，可将合同分为单务合同与双务合同。第十九章合同的一般原理单务合同是指合同当事人一方只负担义务而不享受权利，而另一方只享受权利而不承担义务的合同，例如赠与合同中的赠与人只有将赠与物交付受赠人的

4、义务，对受赠人不享有任何权利；而受赠人只有接受赠与物的权利，无须对赠与人承担任何义务。双务合同是指合同当事人双方相互享有权利和承担义务的合同， 其特点是：第一，当事人的义务与权利具有关联性，当事人的义务与其所享有的权利是相互联系，互为条件的；第二，当事人双方的权利义务是对应的，当事人一方负有的义务，即是对方所享有的权利。第十九章合同的一般原理合同的这种分类，其主要意义在于合同的履行而不是成立，由于双务合同当事人的权利义务具有对应关系。因此，它具有单务合同所没有的效力，即除法律或合同另有规定外，任何一方在自已未履行合同主义务的情况下，无权请求对方履行，任何一方不能只要求他方履行义务而自己却只享受

5、权利。第十九章合同的一般原理根据当事人取得权利是否支付代价，可将合同分为有偿合同与无偿合同。第十九章合同的一般原理有偿合同是指双方当事人一方须偿付他方一定的代价才能取得相应利益的合同。例如买卖、互易、租赁等合同，便是有偿合同。在租赁合同中，出租方必须交付出租物才能取得租金，承租方必须交付租金才能使用出租物。无偿合同是指合同当事人一方只享有权利而不偿付任何代价的合同。如赠与、借用等合同。在这些合同中，当事人一方只从他方取得利益，并不需要为此而支付代价。无偿合同主要发生在公民之间。有些合同可以是无偿的，也可是有偿的。如委托、保管等合同。这类合同是否有偿由当事人约定，当事人若无约定，应认定为无偿合同

6、。第十九章合同的一般原理区分有偿合同与无偿合同的法律意义在于有偿合同债务人应对一切故意和一切过失负责。有偿合同要求当事人具有完全民事行为能力。而对一些单纯获得利益的无偿合同，限制民事行为能力人原则上也可以订立。有偿合同中，对当事人的误解一般不影响合同的效力。而无偿合同中，对当事人的误解往往导致合同无效。第十九章合同的一般原理根据法律是否规定一定的名称，可将合同分为有名合同与无名合同。第十九章合同的一般原理有名合同，又叫典型合同，是指法律上已规定了一定名称的合同。例如我国合同法中规定 的买卖合同、建设工程合同等，都是有名合同。除此之外，在交易习惯上已得到确认的典型合同，如互易、借用等合同，也都有

7、是有名合同。无名合同，又叫非典型 合同，是指有名合同以外的，法律尚未为其规定一定名称的合同。如医疗合同。无名合同如果经法律确认或形成统一的交易习惯后，可以转化为有名合同。无名合同只要其内容不违法，应当承认其法律效力。第十九章合同的一般原理合同的这种分类，其法律意义在于：有名合同产生纠纷是可以按有关该 合同的法律规定处理。而无名合同产生纠纷时，应当比照类似的有名合同的规则处理，无相似规则的根据民法的基本原则及合同法的一般规定进行处理。第十九章合同的一般原理根据两个合同的主从关系，可将合同分为主合同与从合同。第十九章合同的一般原理主合同是不依赖其他合同而能独立存在的合同。从合同是指以其他合同的存在

8、为存在前提的合同。例如信贷合同为主合同，为担保信贷合同履行而订立的抵押合同、质押合同、保证合同即为从合同。第十九章合同的一般原理区分主合同与从合同的法律意义在于：主合同的命运决定从合同的命运。主合同不存在，从合同也不能存在。主合同变更或消灭，从合同一般也随之变更或消灭。第十九章合同的一般原理根据合同订立是为谁的利益，可将合同分为订约人利益的合同与为第三人利益的合同。为第三人利益的合同，是指订约的一方当事人不是为了自己，而是为了第三人利益而订立的合同。一般民事合同都是为订约人自己利益的合同，但有些订约人并不是为自己或其被代理人设定权利，而是为了第三人利益订立合同。例如，托运人与承运人订立以第三人

9、为收货人的运送合同，就是为第三人利益订立的合同。第十九章合同的一般原理合同的这种分类，其法律意义在于：为订约当事人利益的合同只在当事人双方之间发生债权债务关系。而为第三人利益的合同，涉及第三人，该第三人虽非订约当事人，但却是合同的权利人，独立享有合同规定的一切权利。为第三人利益的合同，一般只能给第三人带来利益，而不能为其设定义务。第十九章合同的一般原理一、一、 订立合同的一般程序订立合同的一般程序 订立合同的过程，也就是当事人双方使其意思表示趋于一致的过程。这一过程在合同法上可以分为要约和承诺两个阶段。要约新的要约更新的要约直至承诺.第二节第二节 合同的订立合同的订立 第十九章合同的一般原理1

10、. 要约的概念及其成立要件要约是希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的一方为要约人，另一方为受要约人，简称受约人。第十九章合同的一般原理要约作为一种意思表示，要取得法律效力，须具备下列条件：(1) 要约须是以缔结合同为目的的意思表示。要约的目的在于与对方订立合同。凡不以缔结合同为目的，即使表达了当事人的真实意愿，也不是要约。例如甲向乙提议，周日一同去烈士公园划船，因不以缔结合同为目的，该提议便不是要约。第十九章合同的一般原理(2) 要约须是特定的当事人向相对人作出的意思表示。要约的目的在于引起相对人的承诺，以便使合同成立。因此，只有要约人是特定的，他人才能对其承诺。所谓特定的人，是指在客观上

11、可能确定的人，这一特定的人可以是自然人，也可以是法人或其他组织；可以是本人，也可以是代理人。要约的相对人一般也是特定的，但在一定的场合下，不特定的人，也可以成为要约相对人。例如标价商品。要约必须存在相对方，否则就没有承诺的对象，也不可能产生承诺的法律后果。第十九章合同的一般原理(3) 要约的内容须具体确定，以区别要约邀请。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示，它自身不发生任何法律效力，因而要约邀请也不能被承诺。常见的要约邀请方式有：价目表的寄送，拍卖公告、招标公告、招股说明书、商品广告等。但商品广告的内容符合要约规定的，视为要约。第十九章合同的一般原理(4) 要约是由具有订约能力的特定人

12、作出的意思表示。第十九章合同的一般原理2. 要约的形式要约作为一种意思来示，可以以书面形式作出，也可以以口头形式作出。口头形式指以口头进行意思表示的形式，包括直接对话形式和 方式。 书面形式指用文字进行意思表示的形式，包括合同书、信件和数据电文等可以有形地表现所载内容的形式。要约以何种形式作出，首先应根据法律规定，无法律规定时，当事人可视具体情况自由选择。第十九章合同的一般原理3. 要约的法律效力要约的生效时间因要约的形式不同而不同。口头形式的要约即时生效；书面形式的要约自要约到达受约人时生效。要约的法律效力亦即要约引起的法律后果，表现在两个方面：第一，就要约人而言，自要约生效时就受要约的约束

13、，要约人在要约有效期限内不得随意撤回、撤销或者变更要约；对于受约人在要约有效期限内作出的承诺，要约人不得拒绝。如要约人在要约生效后撤回、撤销或者变更要约内容，给对方造成损失的，应付赔偿责任。第十九章合同的一般原理第二，就受约人而言，在要约生效时即取得依其承诺而成立合同的法律地位。此外，除非法律规定或双方当事人另有约定，受约人对要约人的要约不负答复的义务。受约人在要约有效其限内不作答复，只是丧失承诺的资格，无需承担任何责任。第十九章合同的一般原理这里须注意要约“有效期限”。要约中规定有承诺期限的，则此期限便是要约的有效期限。口头要约未规定承诺期限的，则当时有效，过后不再有效；书面要约未规定承诺期

14、限的，则要约有效期限应为书信来往所需时间及对方考虑接受要约与否需要的合理时间。合理期限要约到达的时间作出决策的时间承诺送达的时间第十九章合同的一般原理4. 要约的失效要约发出后，属于下列情况之一的，要约失去法律效力，要约人和受约人不再受其约束。(1) 要约被撤回。要约可以撤回；要约被撤回的，不发生法律效力。撤回要约的通知应当 先于要约到达或者与要约同时到达。第十九章合同的一般原理(2) 要约被撤销。我国合同法第十八条规定：要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但有下列情形之一的，要约不得撤销：第一要约人确定了承诺期或者以其他形式明示要约不可撤销；第二受要约人有

15、理由 认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。第十九章合同的一般原理(3) 要约被拒绝。要约人一旦收到受约人不接受或不完全接受要约的通知时，即视为要约被拒绝，要约被拒绝的，其效力终止。受约人在拒绝要约后又为接受要约的意思表示，只能算是针对原要约人的一项新要约，原要约已不能重新生效。第十九章合同的一般原理(4) 要约的有效期限届满。要约规定了承诺期限，受约人在该期限内未作答复的，要约即失去效力。如果要约以电报或信件作出，承诺期限自电报交发之日或者信件载明的日期开始计算，信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。第十九章合同的一般原理(5) 受要约人对要约的内容作出了实质性的变

16、更。(6) 其他情形。要约人死亡、要约人丧失民事行为能力或者要约人作为法人已被撤销，均能引起要约失去效力，但这主要针对人身性要约。第十九章合同的一般原理1. 承诺的概念及其成立要件承诺是受约人同意要约的意思表示。承诺与要约一样，作为一种意思表示，要取得成立合同的法律效力，须具备以下条件：须具备以下条件：第十九章合同的一般原理(1) 承诺须是对要约作出的答复，对不构成要约的提议的答复，即使完全同意，也不为承诺。(2) 承诺须由受约人向要约人作出。承诺只能由受约人作出，而且只能向要约人作出。非受约人所作答复以及受约人向要约人以外的第三人所作接受要约的意思表示不为承诺。第十九章合同的一般原理甲丙乙要

17、约承诺甲丙乙承诺要约第十九章合同的一般原理(3) 承诺须是受约人在有效期间内作出的答复。要约在有效期间届满时效力终止，受约人再作出任何答复都不为承诺，而只能算是针对原要约人的一项新要约。第十九章合同的一般原理(4) 承诺的内容须与要约的内容一致。这里的一致是指受约人对要约中足以决定合同主要条款的条件完全同意。如受约人对要约内容作了实质性更改的，不为承诺。也只能算是新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬，履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法的变更，是对要约内容的实质性变更。第十九章合同的一般原理2. 承诺的形式 承诺与要约一样，有口头、书面两种形式，凡法律规定须以书面形式订立

18、的合同，其承诺也须由书面形式作出。但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的以外。对于以口头形式作出要约的承诺，如要约未规定答复期限的，应当即时作出承诺的意思表示，除当事人另有约定者外，过后承诺的，要约人有权拒绝。除法律另有规定或者当事人事先有约定的外，承诺应当以明示的方式作出，沉默或者不作为不能作为承诺的形式。第十九章合同的一般原理3. 承诺的法律效力 承诺的法律效力指承诺生效后引起的法律后果。其表现为使合同成立，订立合同的阶段结束。关于承诺的生效时间，我国合同法第26条规定：承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为生效。采用数据电文形式订立

19、合同的，承诺到达的时间适用我国合同法第16条第二款的规定。第十九章合同的一般原理4. 承诺的失效在下列情况，承诺不发生法律效力：在下列情况，承诺不发生法律效力：(1) 承诺被撤回。承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当在承诺生效之前或者与承诺通知同时到达要约人，否则承诺仍发生效力。如撤回承诺的通知因送达原因迟到的，要约人应将此情况及时通知受约人。否则，撤回承诺的通知视为未迟到。第十九章合同的一般原理(2) 承诺迟到。所谓承诺迟到是指承诺于要约有效期限届满后到达要约人。但有时受约人在其限内发出的承诺，由于传达人、代办人或邮电部门等的差错而迟到，到达要约人处时，承诺期限已届满，这种迟到的承诺，需经要约

20、人及时通知受要约人因承诺超过期限，不予接受承诺，该承诺才失效，否则，该承诺继续有效。对于逾期作出的承诺，一般情况下，除原要约人仍自愿接受外，不发生承诺的效力，其性质是新要约。第十九章合同的一般原理二、订立合同的特殊程序二、订立合同的特殊程序 订立合同的特殊程序包括招标、拍卖等方式。第十九章合同的一般原理招标是招标人通过一定的方式向数个特定的投标人公布招标标准和条件，由各投标人相互竞争与招标人订立合同的一种订约方式。一般经招标、投标、开标和决标三个阶段。第十九章合同的一般原理1. 招标。招标是指通过一定的方式公布一定的标准和条件，招请有关人员来投标。招标人可以向公众发出招标通知，也可以有目的的将

21、招标通知寄给预期的几个投标人。招标人发送招标通知目的虽在于订立合同，但招标人在招标通知中并不提出具体的合同条款。因此，招标人的招标要求一般属于要约邀请的性质，不具有要约的效力。第十九章合同的一般原理2. 投标。投标是指参加投标的人按照招标人提出的要求在指定的期限内向招标人报送标函，提出交易条件。因此投标又叫出标或报价。因为标书是投标人提出要求与招标人订立合同的意思表示，其中包含了决定合同的主要条款，其在法律性质上是要约。标书在有效期间内产生两方面的法律效力：一方面投票人不得变更或撤回标书；另一方面，招标人取得承诺的资格，同时还享有选择的权力。第十九章合同的一般原理3. 开标和决标。开标是指在规

22、定的时间和地点，按规定的方式公开各投标人标书的主要内容。决标是指开标后，在对投标人的投标进行评标的基础上作出选择，确定中标人。决标具有承诺的性质。一旦确定中标人，招标过程即告结束，合同即告成立。第十九章合同的一般原理招标方式的主要特点是：招标方式的主要特点是：互相竞争的各投标人彼此不知道他人标书的内容，一旦决标，即具有承诺的性质和效力，不能再更改自己的标书内容。第十九章合同的一般原理拍卖是指拍卖人同时向数个相对人公布自己的条件和要求，由各拍买人竞相提出自己报价与拍卖人订立合同的一种方式。其程序包括拍卖的表示、应买的表示、拍定三个阶段。第十九章合同的一般原理1. 拍卖的表示。拍卖时，先由拍卖人提

23、出拍卖的要求和条件。拍卖人的拍卖表示须于特定场所向公众发出。拍卖的表示一般属于要约邀请，不是要约。拍卖人并无必须与某一拍买人订立合同的义务。第十九章合同的一般原理2. 应买的表示。各拍买人提出自己的条件相互竞争拍买，每一个拍买人提出的报价，都是自己订立合同的条件，因此其在法律性质上是要约，但每个拍买人发出的要约在他人提出更优条件时即失去效力。第十九章合同的一般原理3. 拍定。拍定是由拍卖人作出的卖定的意思表示。拍定意味着拍卖人同意拍买人提出的条件，双方成交。拍定具有承诺的性质和效力，一经拍定，意味着订立合同的拍卖阶段已经结束。第十九章合同的一般原理拍卖方式的主要特点是：拍卖方式的主要特点是：相

24、互竞争的各拍买人彼此知道他人的要约内容。因此可随时变更或修改自己的要约内容，提出新要约，在新要约提出后，原要约便失去效力。第十九章合同的一般原理三、合同成立的时间地点三、合同成立的时间地点 合同成立的时间、地点的确定，依合同种类的不同而有所不同。一般来说，不要式合同，要约人收到承诺时，合同即告成立。因此，要约人收到承诺的时间和地点即为合同成立的时间和地点。但法律有规定或当事人另有约定的除外。例如，我国合同法第33条规定：“采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。”第十九章合同的一般原理四、合同的成

25、立要件与生效要件四、合同的成立要件与生效要件1. 当事人的意思表示一致。2. 合意须有两个或两个以上的当事人。合意是指意思表示一致，仅有一方当事人不可能产生合意，也不可能成立合同。第十九章合同的一般原理3. 合同的标的须为确定、可能。合同标的不确定或者合同标的的自始履行不能，合同不能成立。4. 当事人的意思表示须以订立合同为目的。不以订立合同为目的的意思表示，即使达成合意，也不能成立合同。第十九章合同的一般原理还有一些合同，例如要式合同和实践合同，其成立除须具备上述四要件外，还须具备特殊要件才能成立。即依一定方式或完成标的物的交付。否则，不能成立合同。第十九章合同的一般原理1. 当事人在订立合

26、同时必须具有相应的订立合同的民事权利能力和民事行为能力。对于法人和能够作为合同主体的的没有取得法人资格的社会组织来说，一般都具有订立合同的行为能力。而对于自然人来说，具有完全民事行为能力的公民，可以订立一切法律允许自然人作为合同主体的合同，属于限制民事行为能力的自然人，不能独立为合同的主体。但限制民事行为能力人和无行为能力人对于那些纯使其享受法律上的利益，而不负担任何义务的合同，如赠与合同中的受赠人等，是可以无条件作为合同主体的。这是一种例外。第十九章合同的一般原理2. 合同当事人意思表示真实。3. 合同不违反法律或社会公共利益。这是合同生效最重要的要件。合同不违反法律或社会公共利益，包括合同

27、的目的和内容都不得违反法律或社会公共利益，否则合同没有补救的余地，只能归于完全无效。第十九章合同的一般原理上述三项合同成立应具备的生效要件，缺一不可。但并不排除某些合同还须同时具备法律规定的一些特殊要件才能生效。例如，附生效期限的合同，自期限届满时才能生效。行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，依照其规定办理完手续才能生效等。第十九章合同的一般原理一、合同的形式一、合同的形式合同的形式是指订立合同的当事人双方达成协议的外在表现方式。合同采取何种形式，取决于法律的规定。法律规定必须采用某种形式的，须遵照其规定，否则合同将归于无效；法律没有规定的，当事人可以根据合同所反映的经济关系的性质要求，采

28、用适当的合同形式。第 三 节第 三 节 合 同 的 内 容 和 形 式合 同 的 内 容 和 形 式第十九章合同的一般原理根据我国现行法律规定，合同形式主要有以下根据我国现行法律规定，合同形式主要有以下几种：几种：口头形式是指合同当事人双方以口头或 交谈方式达成协议而订立合同的形式。口头形式订立的合同简便易行，在日常生活中被广泛应用，但一般适用于标的数额不大，内容不复杂而又能及时清结的合同关系。如集市贸易，商店零售以及其他现货交易。但口头形式订立的合同也有明显的缺陷，由于它是以口头或 交谈方式 进行，没有文字记载。合同关系一旦发生纠纷，举证困难，难以分清责任。因此对于不能即时清结的和较重要的合

29、同，不宜采用口头形式。第十九章合同的一般原理书面形式是指当事人双方用文字表述合同内容的形式。书面形式订立的合同一般表现为合同书。当事人协商同意的有关的修改合同的文书、电报、电传和图表，也是书面合同的组成部分。订立书面合同时，应由当事人签字或盖章。法人订立书面合同的，应加盖法人合同专用章，并由法定代表人或其授权代表签名盖章。书面合同较口头合同复杂，也不及口头合同直接迅速，但它内容明确，权利义务关系清楚，而且合同内容以文字记载，有据可查。第十九章合同的一般原理合同的书面形式除合同书以外，还有如下几种：合同的书面形式除合同书以外，还有如下几种：1) 合同凭证。如车、船票2) 单向意思表示文件。即只记

30、载要约内容或者承诺内容的文件。3) 确认书。当事人采用信件，数据电文形式订立合同的，一方当事人可以在合同成立之前要求签订确认书。4) 定式合同第十九章合同的一般原理例如自动售货机，顾客将规定的倾货币投入机器内买卖合同即成立。第十九章合同的一般原理二、合同的条款二、合同的条款合同条款是合同内容的相对独立结构，是合同当事人依据一定的标准，将其构成合同内容的合意分解化，条理化，体系化，由此形成的一条一条的文字。一般将合同条款分为主要条款和非主要条款，二者区分的标准就是该条款是否直接影响合同的成立，能够直接影响合同成立的，即为主要条款，否则为非主要条款。合同主要条款的特征。第十九章合同的一般原理第十九

31、章合同的一般原理前者如合同法第12条对合同应具备条款的规定，后者指当事人一方要求必须在合同中规定的条款。第十九章合同的一般原理一、合同的变更一、合同的变更合同变更有广义和狭义两种含义。广义的合同变更是指合同的内容和主体发生变化。狭义的合同变更是指在合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，当事人就合同的内容达成修改和补充的协议。这里取狭义之意，其特征：第四节第四节 合同的变更和解除合同的变更和解除第十九章合同的一般原理2. 合同内容的变更，是指合同关系的局部变化，即只对原合同关系的内容作某些修改和补充，而不是合同内容的全部变更。1. 从原则上说，合同的变更必须经当事人双方协商一致，并在原来合同

32、的基础上达成新的协议。3. 合同的变更，也会产生新的债权债务内容。第十九章合同的一般原理4. 必须使合同内容发生变化1. 原已存在着合同关系2. 合同的变更必须经过当事人协商一致3. 合同的变更必须遵循法定的程序和方式第十九章合同的一般原理合同的变更，主要是在保持原合同关系的基础上，使合同内容发生变化，合同变更的实质是以变更后的合同代替了原合同。因此，在合同发生变更以后，当事人应当按照变更后的合同的内容作出履行，任何一方违反变更后的合同内容都构成违约。第十九章合同的一般原理合同的变更不能对已履行的部分产生效力，对于已按原合同所作的履行无溯及力。另外，因合同的变更使对方当事人造成损失或合同变更以

33、前由于一方的过错而给另一方造成损失的，应负损害赔偿责任。第十九章合同的一般原理二、合同的解除二、合同的解除合同解除是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同关系自始或仅向将来消灭的行为，也是一种法律制度。其特征：第十九章合同的一般原理3. 合同解除原则上必须有解除行为。解除行为包括当事人双方协商同意和解除权人一方发出解除的意思表示1. 合同解除以有效成立的合同为标的2. 合同解除必须具备解除的条件4. 解除的效果是使合同关系消灭第十九章合同的一般原理1. 单方解除和协议解除。单方解除是解除权人行使解除权的行为。协议解除是当事人双方通过协商同意将合同解除的行

34、为。第十九章合同的一般原理2. 法定解除和约定解除。法定解除是合同解除的条件由法律直接加以规定。约定解除是当事人以合同形式，约定为一方或双方保留解除权的解除。第十九章合同的一般原理1. 协议解除的条件协议解除的条件，是当事人双方协商一致，是将原合同加以解除的协商一致，也就是在双方之间又重新成立了一个合同，其内容主要是把原来的合同废弃，使基于原合同发生的债权债务归于消灭。第十九章合同的一般原理协议解除是采取合同的形式，因此它要具备合同的有效要件：当事人有相应的行为能力，意思表示真实，内容不违反强行性规范和社会公共利益，要采取适当的形式。在用合同形式把原订的合同加以解除这点上，协议解除与约定解除相

35、似，但二者也有不同：约定解除是以合同来规定当事人一方或双方有解除权，而协议解除是以一个新合同来解除原订的合同，与解除权无关。第十九章合同的一般原理2. 约定解除的条件约定解除的条件，是当事人双方在合同中约定的或在其后另订的合同中约定的解除权产生的条件。只要不违反法律的强行性规定，当事人可以约定任何会产生解除权的条件。第十九章合同的一般原理3. 不可抗力致使不能实现合同目的不可抗力致使不能实现合同目的，该 合同失去积极意义，失去价值，应予以消灭。但通过什么途径消灭，合国立法并不一致。德国法是采取合同当然且自动消灭的原则。基本上由债务人承担风险，而不是通过合同解除的方式。这种立法表面上看不拖泥带水

36、，解决总是干脆利落，但实际上却没有顾及到当事人如何采取救济措施，把损失降低到最低限度，有将复杂问题简单化之嫌。第十九章合同的一般原理英美法系用合同落空原则解决不可抗力及其他意外事故致使合同不能履行的问题，确认合同解除。便这种解除不经过固有意义上的程序，即不是通过当事人的解除行为，而是由法官裁决。我国合同法允许当事人通过行使解除权的方式将合同解除。由于有了解除程序，当事人双方能够互通情况，互相配合，积极采取救济措施，因此具有优点。第十九章合同的一般原理4. 迟延履行迟延履行，又称债务人迟延，是指债务人能够履行，但在履行期限届满时却未履行债务的现象。它作为合同解除的条件，因合同的性质不同而有不同的

37、限定。第十九章合同的一般原理(1) 根据合同的性质和当事人意思表示，履行期限在合同的内容上不特别重要时，即使债务人在履行期限届满后履行，也不致使合同目的落空。在这种情况下，原则上不允许债权人立即解除合同，而由债权人向债务人发出履行催告，给他规定一个宽限期。债务人在该 宽限期届满时仍未履行的，债权人有权解除合同。第十九章合同的一般原理(2) 根据合同的性质和当事人的意思表示，履行期限在合同的内容上特别重要，债务人不于此期内履行，就达不到合同目的。在这种情况下，债务人未在履行期限内履行，债权人可以不经催告而径直解除合同。第十九章合同的一般原理5. 拒绝履行对于债务人拒绝履行，债权人可否不经催告而径

38、直解除合同，学说上意见不一致。合同法第94条第三项不要求债权人为履行催告，可径直解除合同。拒绝履行，又称毁约，是指债务人能够履行却不法地对债权人表示不履行。拒绝履行一般表现为债务人明确表示不履行其债务，也有时以其行为表示不履行债务的意思，如债务人将应交付的特定的买卖物又转卖他人。拒绝履行作为合同解除的条件，一是要求债务人有过错，二是拒绝行为违法，三是有履行能力。第十九章合同的一般原理6. 不完全履行不完全履行，是指债务人虽然以适当履行的意思进行了履行，但不符合法律的规定或者合同的约定。不完全履行可分为量的不完全全履行和质的不完全履行。债务人以适当履行的意思提供标的物，而标的物的数量有所短缺的，

39、属于量的不完全履行。它可以由债务人补充履行，使之符合同目的，但在某些情况下，如果债务人不进行补充履行，或者补充履行也不能达到合同目的，债权人就有权解除合同。第十九章合同的一般原理债务人以适当履行的意思提供标的物，但标的物在品种、规格、型号等质量方面不符合法律的规定或合同的约定；或者标的物有隐蔽缺陷；或者提供的劳务达不到合同规定的水平，都属于质的不完全全履行。于此场合，可多给债务人一定宽限期，使之消除缺陷或另行给付。如果在此期限内未能消除缺陷或另行给付，解除权产生，债权 人可解除合同。第十九章合同的一般原理合同法第94条第4项关于“其他违约行为致使不能实现合同目的”时可以解除合同的规定，可解释为

40、是对不完全履行致使不能实现合同目的作为解除条件的承认。第十九章合同的一般原理7. 债务人的过错造成合同不能履行自始不能履行为合同的无效原因。嗣后不能履行是合同解除的条件。不可抗力或其他意外事故造成合同不能履行，为合同解除的条件，债务人的过错造成合同不能履行，亦应如此。合同法第94条第4项关于“其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定包含了这一解除条件。第十九章合同的一般原理1. 协议解除的程序协议解除的程序，是当事人双方经过协商同意，将合同解除的程序。其特点是：合同的解除取决于当事人双方意思表示一致，而不是基于当事人一方的意思表示，也不需要有解除权，完全是以一个新的合同解除原合同。它适用于协议

41、解除类型，并且在单方解除中，只要解除权人愿意采取这种程序，法律也予允许并加以提倡。第十九章合同的一般原理由于协议解除程序是采取合同的方式，所以要使合同解除有效成立，也必须有要约和承诺，这里的要约，是解除合同的要约，其内容是要消灭既存的合同关系，甚至包括已经履行的部分是否返还，责任如何分担等问题。它必须是向既存合同的对方当事人发出，并且要在既存合同消灭之前提出。这里的承诺，是解除合同的承诺，是完全同意上述要约的意思表表示。第十九章合同的一般原理协议解除是否必须经过法院或仲裁机构的裁判？我国法律未作这样的要求，允许当事人选择：或者经过法院或仲裁机构的裁判，或者直接由双方当事人达成解除合同的协议。第

42、十九章合同的一般原理采取协议解除程序，何时发生解除的效力？在合同解除需经有关部门批准时，有关部门批准该合同解除的日期即为合同解除的日期。在合同解除不需有关部门批准时，双方当事人协商一致之时就是合同解除生效之时，或者由双方当事人商定解除生效的日期。第十九章合同的一般原理2. 行使解除权的程序(1) 行使解除权的程序必须以当事人享有解除权为前提。所谓解除权，是合同当事人可以将合同解除的权利。它的行使，发生合同解除的法律效果，因而它是一种形成权。解除权按其性质来讲，不需要对方当事人的同意，只需解除权人单方的意思表示，就可以把合同解除。解除权人主张解除合同，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方

43、有异议的，可请求人民法院或者仲裁机构确认合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准，登记等手续的，依照其规定。第十九章合同的一般原理(2) 行使解除权的程序适用于不可抗力致使合同不能履行，当事人一方违约和约定解除的场合。在不可抗力致使合同不能履行的场合，解除权由双方当事人享有，任何一方都可以行使。在当事人一主违约的情况下，解除权归守约方享有，不然违约方会利用解除制度来谋取不正当利益。在约定解除的情况下，解除权归合同指定的当事人享有，既可以是一方当事人享有，也可以是双方当事人享有。第十九章合同的一般原理解除权对权利人而言是一种利益，这种利益是否被解除权人舍弃或推迟取得，只要无损于国家利益

44、、社会公共利益，无损于对方当事人的合法权益，就应允许。所以，行使解除权具有自主性，主要表现为解除权人可以在合同解除与请求继续履行之间选择，解除权可以在特定期间的任何时刻行使，可以采取和对方当事人协商的方式等。第十九章合同的一般原理(3) 解除权的行使也有限制。法律规定或者当事人约定解除权行使期限的，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权的行使期限，经对方催告或在合理期限内不行使的，该权力消灭。第十九章合同的一般原理这里所说的法院裁决程序，不是指在协议解除的程序和行使解除权的程序中当事人诉请法院来解除合同，而是指在适用情事变更原则解除合同时，由法院裁决合同解除的

45、程序。由于适用情事变更原则解除合同，当事人无解除行为，只是由法院根据案件的具体情况和情事变更原则的法律要件加以裁决。因此，对这种类型的合同解除只能适用法院裁决的程序。3. 法院裁决的程序 第十九章合同的一般原理 1. 合同解除与溯及力合同解除有溯及力，是指解除使合同关系溯及既往地消灭，合同如同自始未成立。合同解除无溯及力，是指合同解除仅仅使合同关系向将来消灭，解除之前的合同关系仍然有效我国的合同解除是否有溯及力，法律尚无明确而系统的规定，我国的通说认为无溯及力。其实，在协议解除情况下，有无溯及力原则上应取决于当事人的约定，无约定时由法院或仲裁机构根据具体情况确定。因客观原因造成合同不能履行而解

46、除合同，原则上可无溯及力。违约解除，有无溯及力应具体分析。第十九章合同的一般原理确定违约解除有无溯及力，至少应遵循以下原则：其一，必须与违约解除的立法目的相符。这种解除的立法目的，是尽可能周到地保护守约方的合法权益，制裁违约方，有利于取得最佳的宏观经济利益，有利于市场经济的发展。其二，满足被解除合同的性质与种类的要求。据此，对违约解除有无溯及力的情况分析如下：第十九章合同的一般原理(1) 非继续性合同的解除原则上有溯及力所谓非继续性合同，是指履行为一次性行为的合同。就非继续性合同的性质而言，当它被解除时能够恢复原状，即已经进行的给付能够返还给付人。恢复原状是解除有溯及力的效果及标志。非继续性合同作为解除的标的，为解除有溯及力提供了一种可能性。这种可能性能否变成现实性，还要受其他因素制约，