行政与行政诉讼法复习重点

1、2014行政与行政诉讼法复习重点1.行政法的法源、调整对象及行政公行政（）行政法的法源宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、行政规章、国际条约、法 律解释（二）调整对象：行政关系行政关系：行政主体行使行政权能与行政相对人、接受行政法制监督与行政法制监督 主体、行政主体内部发生的各种关系。（1）行政管理关系：行政主体一一行政相对人（2）行政法制监督关系： 行政法制监督主体行政主体、国家公务员、其他行政执法组织和人员（3）行政救济关系：行政主体 VS行政相对人行政救济主体（4 ）内部行政关系：上下级、平行、行政机关一一公务员（三）行政行政学上的行政可以用“执行”、“管理”予以注释。

2、行政法学研究的“行政”，通常 限定为“国家的组织活动”，即国家行政机关的执行、管理活动。行政虽然主要指国家行政，但也包括非国家行政。非国家行政主要指私行政，即私人企业、 组织、团体的执行管理活动。国家行政属于公 行政，但公行政并不等于国家行政。 公行政除了国家行政以外， 还包括其他非国家的公共组 织的行政，如公共社团以及公共企事业单位（国有企业、公立学校、研究院所）的行政。（四）公行政行政有公行政和私行政之分， 公行政又有国家行政与非国家行政之分，而国家行政又有形式行政与实质行政之分。作为行政法学研究对象的行政是公行政（主要是国家行政、形式行政），既包括国家行政机关进行的执行管理活动，也包括国

3、家行政机关进行的准立法和准司法活动。2 行政权概念、控制与规范（一）行政权：国家行政机关执行国家法律，管理国家内政外交事务的权力。（二）措施：限制、控制行政权，构建“有限政府”。（三）途径：（1）转变和缩减政府职能，限制行政权。2）规范行政行为，控制行政权。（3）加强社会自治，转化行政权。（四）机制：制定行政法3.行政行为特征、分类及效力内容（一）特征：（1）法律特征：单方性、强制性、无偿性（3）时代特征：服务性 、从属法律性（行政权来源于法律）。（二）分类：抽象行政行为具体行政行为羁束行政行为自由裁量仃政仃为依职权行政行为依申请仃政仃为附款行政行为无附款行政行为授益行政行为不利（侵益）行政行

4、为要式行政行为非要式行政行为作为行政行为不作为行政行为独立行政行为需补充行政行为（审批）（三）效力内容：行政行为的效力内容，依通说包括:（1）行政行为的公定力（2）行政行为的确定力（3）行政行为的拘束力（4）行政行为的执行力4.行政法治原则（推定合法）；（不得任意改变）；（必须遵守）；（实现内容；自执行力与强制执行力）。受法拘束。是指政府的一切行政行为应（德国）：依法行政原则：政府一切行政行为应依法而为， 依法而为，受法之拘束。该原则具体又可分为三项原则（1）法律创制原则（法无规定不可行）；（2）法律优越原则（法律效力）；（3）法律保留原则（不可代为专属立法事项）。5 信赖保护原则信赖保护原则

5、：政府对自己作出的行为或承诺应守信用，不得随意变更，不得反复无常。信赖保护原则的要求主要有四：（1）行政行为一经作出，非有法定事由和经法定程序不得随意撤销、废止或改变，即行政 行为具有确定力合公定力。（2）行政机关对行政相对人作出授益行政行为之后，事后即使发现有违法情形，只要这种违法情形不是因相对人过错（行贿或提供虚假资料、信息等）造成的，行政机关亦不得撤销或改变，除非撤销或改变此种违法行政行为会严重损害国家利益、社会公共利益。（3 ）行政行为作出后，如事后据此作出该行政行为的法律、法规、规章修改或废止，或者据此作出该行政行为的客观情况发生了重大变化，为了公共利益的需要，行政机关可以撤销、废止

6、或改变已经作出的行政行为。但是行政机关在作出撤销、废止或改变已经作出的行政行为的决定之前，应进行利益衡量。只有通过利益衡量，认定撤销、废止或改变已经作出的行政行为所获得的利益确实大于行政相对人将因此损失的利益时，才能撤销、废止或改变相应行政行为。（4 ）行政机关撤销或改变其违法作出的行政行为，如这种违法情形不是因相对人过错造成 的，要对相对人因此收到的损失予以赔偿。行政机关因公共利益的需要撤销、废止或改变其合法作出的行政行为，如这种撤销、废止或改变导致相对人损失，亦要对相对人的损失予以 补偿。6 正当法律程序原则正当程序原则：是指行政机关作出影响行政相对人权益的行政行为，必须遵循正当法律程序，

7、包括事先告知相对人，向相对人说明行为的根据、理由，听取相对人的陈述、申辩， 事后为相对人提供相应的救济途径等。它包含两条基本规则：（1）任何人不能作自己案件的法官；（2）任何人在受到惩罚前，应有公正审判和听证、陈述的机会。（告知，陈述、申辩，救 济）7 行政公正原则它的基本精神是要求行政主体及其工作人员办事公道，不徇私情，平等对待不同身份、 民族、性别和不同宗教信仰的行政相对人。而实现这种要求的重要保障则是公正的行政程序。 行政公正包括：（1）实体公正；0依法办事，不偏私；平等对待相对人，不歧视；0合理考虑相关因素，不专断。（2）程序公正。0自己不作自己的法官；0不单方接触；0不在事先未通知和

8、听取相对人申辩意见的情况下作出对相对人不利的行政行为。8 行政比例原则比例原则的基本含义是行政机关实施行政行为应兼顾行政目标的实现和保护相对人的 权益。比例原则有广义和狭义之分。广义比例原则主要有三项要求，即包括三项次级原则：其一，必要性原则：行政机关拟实施行政行为，特别是实施对行政相对人权益不利的行政行为时，只有认定该行为对于达到相应行政目的或目标是必要和必须的，才能实施。其二，适当性原则：行政机关拟实施行政行为，必须先进行利益衡量，只有通过利益衡量，确认实施该行为对于实现相应行政目的是适当的，且可能取得的利益大于可能损害的利益，收益大于成本，才能实施。其三，最小损害原则：行政机关实施行政行

9、为，必须在多种方案中进行选择，择其对行 政相对人权益损害最小的方案实施。狭义的比例原则即最小损害原则， 指行政机关实施行政行为， 其目的和手段必须对称和 相适应。行政机关不得采取超过目的需要的过度的措施，应尽可能使行政相对人的损失减少到最低限度。9. 行政主体范围：（1）行政机关 （2）法律、法规授权的组织（3）其他社会公权力组织10. 被授权组织范围及法律地位（一）范围：（1） 基层群众性自治组织（2）行业组织 （3） 工青妇等社会团体（4）事业与企业组织（5）行政机关的内设机构和派出机构（二）法律地位体现在以下三个方面：（1 ）被授权组织在行使法律、法规所授行政职能时，是行政主体，具有与行

10、政机关基本相同的法律地位。（2） 被授权组织以自己名义行使法律、法规所授职能，并由其本身就行使所授职能的行为 对外承担法律责任。（3 ）被授权组织在非行使行政职能的场合，不享有行政权，不具有行政主体的地位。11 受托组织的法律地位受委托组织不是行政主体，它行使一定行政职能必须以委托行政机关的名义，且由委托 行政机关对其行为向外部承担法律责任。受委托组织在内部行政法律关系上，是作为与委托行政机关相对的独立一方当事人，即内部行政法律关系主体，它享有相应的法定权利和负有相应的法定义务。受委托组织的主要权利有：（1）取得履行职责所应有的权利、管理手段和工作条件；（2）依法行使被委托的职权和办理被委托的

11、事项；（3）取得履行职责所需要的经费和报酬；（4）请求有关行政机关协助排除其在履行职责中所遇到的障碍；（5）向委托行政机关提出变更委托范围和改进相应领域行政管理的建议。受委托组织的主要义务有：（1）在委托行政机关委托的范围内行使职权，不得超越委托权限；（2）依法办事，不徇私舞弊、以权谋私；（3）接受委托行政机关的监督、指导，向委托行政机关请示、汇报和报告工作；（4 ）认真履行被委托的职责，热情为行政相对人服务，听取相对人的意见，接受相对人的监督。12. 公务员的概念公务员一般是指国家依法定方式任用的，在中央和地方各级国家机关中工作的，依法行使国家行政权、执行国家公务的人员。13. 公务员分类、

12、地位、权利义务及管理（一）分类：（1）在西方国家，公务员通常分为政务类公务员和业务类公务员。（2）我国公务员分为一般职公务员和特别职公务员。（3）根据公务员职位的性质、特点和管理需要我国公务员划分为综合管理类、专业技术 类和行政执法类三个类别。（二）地位：（1）在外部行政管理法律关系中，公务员代表行政机关，以所在行政机关的名义行使国 家行政权，其行为的结果归属于相应行政机关。（2）在行政诉讼法律关系中，公务员既不能作原告，也不能作被告，不具有诉讼当事人 的地位。（3）在内部行政法律关系中，公务员则可以以公务员的名义作为一方当事人与行政机关 发生法律关系（4）在行政法制监督法律关系中，公务员可以

13、作为监督对象与监督主体发生关系，成为 关系的一方当事人。（三）权利：（1）执行职务权（2）职位保障权 （3） 工资福利权 （4）参加培训权 （5）批评建议权（6） 申诉、控告权（7）辞职权 （8）法律规定的公务员的其他权利（四）义务：（1） 守法的义务（2）认真履行职责的义务（3）为人民服务和接受人民监督的义务（4）维护国家利益的义务（5）忠于职务的义务（6）保守秘密的义务（7） 遵守纪律和恪守道德的义务（8）廉洁奉公的义务（9 ）法律规定的公务员的其他义务（五）管理：公职关系（P129）14. 行政立法概念行政给付（1 ）行政立法概念：行政机关根据法定权限并按法定程序制定和发布行政法规和行政

14、规章 的活动。（2）行政给付：指行政主体在公民年老、疾病或者丧失劳动能力等情况下，以及在公民下 岗、失业、低经济收入或者遭受天灾、人祸等特殊情况下，根据申请人的申请，依照有关法 律、法规、规章或者政策的规定，赋予其一定的物质权益或者与物质有关的权益的具体行政行为。15 行政许可设定要求及可以设定事项下列事项可以设定行政许可：(一) 直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项；(二) 有限自然资源开发利用、 公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准 入等，需要赋予特定权利的事项 ；(三) 提供公众服

15、务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项；(四) 直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项；(五) 企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项；(六) 法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。16. 行政裁决种类(1) 权属纠纷的裁决(2 )侵权纠纷的裁决(3) 损害赔偿纠纷的裁决17. 行政给付形式(1 )抚恤金：3牺牲、病故人员抚恤金；O 2残疾抚恤金；O3列军属、复原退伍军人生活补 助费；O队伍军人安置费。(2) 特定人员离

16、退休金。(3 )社会救济、福利金3农村社会救济；3城镇社会救济；O 3精简退职老弱病残职工救济；O 4社会福利金。(4) 自然灾害救济金及救济物资(1) 生活救济费和救济物资；(2 )安置抢救转移费及物资援助。18. 行政确认概念、特征(一) 概念：行政确认：指的是行政主体依法对行政相对人的法律地位，法律关系或者有关法律事实进行甄别，给予确定，认可，证明(或者否定)并予以宣告的具体行政行为。(二) 特征：(1) 行政确认行为的主体是行政主体。(2) 行政确认行为的内容或者目的，是对行政相对人的法律地位和权利义务的确定或否定。(3) 行政确认权是国家行政权的组成部分。(4) 行政确认是要式行政行

17、为。(5) 行政确认是羁束性行政行为19. 行政处罚设定、种类、程序及救济(一)设定(1) 法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。(2) 行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。法律对违法行为已经作出行政处罚规定，行政法规需要作出具体规定的，必须在法律 规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。(3 )地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的， 必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。(4) 国务院部、委员会制定的规章可以在

18、法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种 类和幅度的范围内作出具体规定。尚未制定法律、行政法规的，前款规定的国务院部、委员会制定的规章对违反行政管理 秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。(5) 省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。尚未制定法律、法规的，前款规定的人民政府制定的规章对违反行政管理秩序的行为， 可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。(二)

19、 种类：(1) 人身罚 行政拘留；劳动教养；驱逐出境、禁止进境或者出境、限期出境。(2) 财产罚罚款；G没收；(3) 行为罚 。责令停产停业；O2暂扣或者吊销许可证、执照。(4) 审诫罚CD警告；G2通报批评。(三) 程序：行政处罚的程序，是指享有行政处罚决定权利执行权的机关或组织作出行政处 罚决定，对行政违法者实施行政处罚的具体方式、方法和步骤。(1) 行政处罚的决定程序 D简易程序；02 般程序；。3听证程序(2) 行政处罚的执行程序 O专门机构收缴罚款；O 2当场收缴罚款；O 3强制执行。(四) 救济：相对人对行政机关所给予的行政处罚，享有陈述权、申辩权；对行政处罚不服的，有权依法申请行

20、政复议或者提起行政诉讼；因行政处罚受到损害的， 有权提出赔偿要求。20. 听证程序特征及适用范围(一) 特征：(1 )听证是由行政机关主持，并由有关利害关系人参加的程序；(2 )听证公开进行；(3 )听证程序适用于行政处罚领域，但并非所有的行政处罚案件都可以适用听证程序；(4 )听证程序的适用以当事人申请为前提(5) 组织听证是行政机关的法定义务。(二) 适用范围：责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大额罚款等。21 行政强制特征及原则(一) 特征：(1) 行政强制的主体是行政主体和人民法院，实施行政强制必须依据法定权限(2) 行政强制是针对行政过程中有违反义务或者义务不履行的情况的行政相对人

21、实施的强 制(3) 行政强制的目的在于确保行政的时效性，维护和实现公共利益(4) 行政强制是典型的侵益性行政行为之一，是对公民、法人或者其他组织的财产以及人 身和人身 自由等实施的强制，故而尤其强调“依法律行政”原则，一般要求有明确而具体 的法律授权(5) 行政强制是一个复合性概念，作为确保行政实效性的制度或者确保私人方面履行义务 的制度，各项不同的行政强制，既有作为行政强制的共性，又分别具有各自的独特性。(二) 原则：(1) 行政强制法定的原则(2) 行政强制适当的原则(3 )说服教育和强制相结合的原则(4) 行政强制不得滥用的原则(5) 行政强制保护当事人合法权益的原则22. 间接强制概念

22、及种类(一) 概念：指行政强制机关通过间接手段迫使义务人履行其应当履行的义务的行政强制执 行(二) 种类：(1 )代履行，是指行政强制执行机关 (一般委托第三人) 代替履行法律规范直接规定的或 者行政行为所确立的相对人的作为义务，并向义务人征收必要费用的强制执行；p294(2 )执刑罚，亦称强制金、滞纳金， 是行政强制执行机关对拒不履行不作为义务或者不可 为他人代履行的作为义务的义务主体课以新的金钱给付义务，以迫使其履行的强制执行；23. 行政指导特征(1)行政性，行政指导行为作为一种行政现象仍属行政法学研究的范围。(2 )多样性，对它的具体方法，法律没有做出明确的拘束性规定，而由行政主体根据

23、实际情况决定。(3) 自愿性，行政指导的本质是非行政权的行为，承受行政指导行为的相对人是否接受指导取决与其自由意志。24. 行政合同特征(1) 行政性，行政机关借助于合同形式实现其行使行政职权的目的，因此它不同于行政机 关以民事法人的身份与他人就民事权利义务订立的私法上的合同；(2) 合意性，行政合同的合意性区别于行政行为的单方性，它是指行政合同的订立必须以 行政机关与行政相对人共同协商一致为前提；(3) 法定性，行政合同的订立、履行、变更和解除都必须遵守法律规范，行政机关不得法 外实施行政合同行为；25. 行政立法的监督(一) 行政立法的合法性要件(二) 对行政立法的监督机制；(1) 裁决，

24、。1全国人大常委会的裁决国务院的裁决 规章制定主体的裁决(2) 改变或撤销：O有权改变或撤销的机关 改变或撤销的程序(3) 备案：备案机关；备案程序(报送备案、备案登记)；备案审查；备案处理；(4 )司法监督：01通过法律解释监督行政立法基于监督的具体解释形式(司法解释、条文含义的释明、限缩或扩大解释、释明行政法规和规章的效力)26. 行政复议概念和性质(一) 概念：是指行政相对人认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向行政复议机关提出复查该具体行政行为的申请，行政复议机关依照法定程序对被申请的具体行政行为进行合法、适当性审查，并作出行政复议决定的一种法律制度。(二) 性质：(1) 行

25、政复议是具有司法性因素的行政行为(2) 行政复议是行政机关内部监督和纠错机制的环节(3) 行政复议是国家行政救济机制的重要环节27. 可一并申请复议的范围P383(1) 国务院部门的规定(2) 县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定(3 )乡、镇人民政府的规定28 排除复议的范围 P385(1 )行政法规和规章(2)内部行政行为(3 )居间行为29 行政诉讼的概念、管辖、原被告确定(一) 概念：行政诉讼是指行政相对人与行政主体在行政法律关系领域发生纠纷后，依法向人民法院提起诉讼，人民法院依法定程序审查行政主体行政行为的合法性，并判断相对人的主张是否妥当，以作出裁判的一种活动。(二) 行政诉

26、讼的管辖(1) 概念：刑事诉讼中德关系啊，是指人民法院之间受理第一审行政案件的职权分工。(2) 种类：3以是否由法律直接规定为标准，分为法定管辖和裁定管辖。在法定管辖中，依据法院对行政案件的纵横管辖关系不同，又可以分为级别管辖和地域管辖。3根据管辖的决定方式不同，裁定管辖又可以分为指定管辖、移送管辖和管辖权的转移。(3) 确定行政诉讼管辖的原则3.便于公民、法人和其他组织进行诉讼。3.便于人民法院行使审判权和有利于判决的顺利执行。3.便于人民法院公正审理行政案件。3.原则性和灵活性相结合。30 行政撤销判决的适用条件(1)被诉行政行为违法3主要证据不足32适用法律法规错误3 3违反法定程序34超越职权O