国际投资法绪论

1、CH4国际投资法国际投资法1 绪论绪论一、国际投资：资本的跨国流动一、国际投资：资本的跨国流动 东道国：外国投资（东道国：外国投资（Foreign Investment)Foreign Investment)资本输出国：海外投资（资本输出国：海外投资（Overseas Investment)Overseas Investment)投资主体：私人投资与官方投资投资主体：私人投资与官方投资投资方式：直接投资和间接投资投资方式：直接投资和间接投资国际投资与国际贸易国际投资与国际贸易二、国际投资法：二、国际投资法：调整国际私人直接投资关系的国际法规范和调整国际私人直接投资关系的国际法规范和国内法规范的

2、总称国内法规范的总称特征：特征：1. 1. 调整国际私人投资关系调整国际私人投资关系2. 2. 调整国际直接投资关系调整国际直接投资关系3. 3. 法律主体的多样性法律主体的多样性三、国际投资法的渊源三、国际投资法的渊源（一）国内法规范（一）国内法规范1. 资本输入国（东道国）的外国投资法律资本输入国（东道国）的外国投资法律保护、鼓励、管制保护、鼓励、管制2. 资本输出国的海外投资法律资本输出国的海外投资法律促进、保护、鼓励和管制促进、保护、鼓励和管制海外投资保险制度海外投资保险制度（二）国际法规范（二）国际法规范1. 国际条约国际条约（1）双边国际投资条约）双边国际投资条约友好通商航海条约、

3、投资保证协定、投资保护友好通商航海条约、投资保证协定、投资保护协定协定（2）区域性国际投资条约）区域性国际投资条约（3）世界性国际投资条约）世界性国际投资条约WTO的的TRIMS协议；协议；MIGA；ICSID2. 有关国际组织的决议、守则和指南有关国际组织的决议、守则和指南（1）联合国大会的决议）联合国大会的决议（2）跨国公司行动守则（草案）跨国公司行动守则（草案）（3）外国直接投资待遇指南）外国直接投资待遇指南四、国际经济法的热点问题四、国际经济法的热点问题1。外资待遇标准。外资待遇标准2。国有化。国有化/征收的补偿问题征收的补偿问题3。特许协议的法律性质。特许协议的法律性质4。投资争议的

4、解决。投资争议的解决2 国际投资的基本形式国际投资的基本形式一、投资策略投资策略1.1. 国际投资的主要目的国际投资的主要目的（1）扩大海外市场）扩大海外市场（2）保证国外原材料和零部件的供应）保证国外原材料和零部件的供应（3）利用国外廉价劳动力）利用国外廉价劳动力（4）保持在国际市场上的竞争力）保持在国际市场上的竞争力2.2.投资形式的选择投资形式的选择（1 1）合营方式）合营方式 扩大海外市场扩大海外市场 保证原材料供应保证原材料供应（2 2）独资经营方式）独资经营方式 产品质量是竞争关键产品质量是竞争关键 海外企业生产的产品主要针对海外市场海外企业生产的产品主要针对海外市场 转移定价的需

5、要转移定价的需要 保守技术秘密的需要保守技术秘密的需要二、中外合资经营企业二、中外合资经营企业 1. 1. 法律地位：法律地位：依照中国法律在中国境内建立的企业依照中国法律在中国境内建立的企业中国法人中国法人2. 2. 组织形式组织形式基本形式：有限责任公司基本形式：有限责任公司特殊形式：股份有限公司特殊形式：股份有限公司3. 3. 法律特征：股权式合营企业法律特征：股权式合营企业共同出资、共同经营、共担风险、共负盈亏共同出资、共同经营、共担风险、共负盈亏合营各方按其出资比例分享权利、承担义务合营各方按其出资比例分享权利、承担义务三、中外合作经营企业三、中外合作经营企业1. 1. 法律地位：中

6、国企业法律地位：中国企业2. 2. 组织形式：组织形式：具有法人资格的具有法人资格的-有限责任公司有限责任公司不具备法人资格不具备法人资格-合伙企业合伙企业3. 3. 法律特征：契约式合营企业法律特征：契约式合营企业以合同规定双方权利和义务关系以合同规定双方权利和义务关系（双方的投资或合作条件、收益或产品的分（双方的投资或合作条件、收益或产品的分配、风险和亏损的分担、经营管理的方式和合作配、风险和亏损的分担、经营管理的方式和合作企业终止时财产的归属等事项，均由合同约定）企业终止时财产的归属等事项，均由合同约定）四、外资企业四、外资企业1. 1. 法律地位：法律地位：与外国企业的区别与外国企业的

7、区别与外国企业在华分支机构的区别与外国企业在华分支机构的区别2. 2. 组织形式：组织形式：基本形式为有限责任公司基本形式为有限责任公司个别形式为合伙或个人独资个别形式为合伙或个人独资五、五、BOT投资方式（投资方式（Build-Operate-Transfer)1. 概念：利用私人资本投资于公益性基础设施或概念：利用私人资本投资于公益性基础设施或工业项目的一种融资方式工业项目的一种融资方式2. 基本程序基本程序 特许协议特许协议Transfer实例：英吉利海峡隧道实例：英吉利海峡隧道东道国政府东道国政府私人资本公司私人资本公司项目发展公司项目发展公司筹资筹资建设建设经营经营3. 合同体系（1

8、） 特许协议：特许协议：。特许协议的法律性质？特许协议的法律性质？（2）股东协议：）股东协议：成立项目发展公司成立项目发展公司（3）项目贷款协议：合同主体？）项目贷款协议：合同主体？（4）工程承包合同）工程承包合同（5）经营管理合同）经营管理合同（6）产品或服务购买协议（排水协议）产品或服务购买协议（排水协议）六、外资并购六、外资并购1. 并购的法律涵义并购的法律涵义（1）兼并（）兼并（Merger)：（2）收购（）收购（Acquisition)：（3）相同之处）相同之处（4）区别）区别2. 外资并购方式外资并购方式（1）基本形式：基本形式：兼并目标企业兼并目标企业收购目标企业收购目标企业收购

9、目标企业的股票收购目标企业的股票（2）并购非上市公司）并购非上市公司 整体收购整体收购-整体买断国有企业的全部资产整体买断国有企业的全部资产 合资控股合资控股-外商控股外商控股50%以上以上 增资控股增资控股-外方增加注册资本，调整股权外方增加注册资本，调整股权比例比例（3） 并购上市公司并购上市公司A. 间接收购：买断上市公司的母公司或控股公司间接收购：买断上市公司的母公司或控股公司“福耀模式福耀模式” 福建耀化玻璃集团福建耀化玻璃集团香港三益发展公司香港三益发展公司香港鸿桥发展公司香港鸿桥发展公司法国圣戈班集团法国圣戈班集团B. 直接收购：a. 协议收购：协议收购：b. 要约收购：要约收购

10、：上市公司的股权结构：上市公司的股权结构：上市公司上市公司国家股国家股法人股法人股流通股流通股A股股B股股C. 增资控股型收购：增资控股型收购：3. 3. 中国目前的法律状况中国目前的法律状况4中国外资立法中国外资立法一、外资基本待遇：一、外资基本待遇：一定范围内，国民待遇、优惠待遇和差别一定范围内，国民待遇、优惠待遇和差别待遇并存待遇并存1. 国民待遇：国民待遇：司法行政救济司法行政救济 投资者财产和合法权益保护投资者财产和合法权益保护安全生产、劳动保护、环境保护、质量标准、安全生产、劳动保护、环境保护、质量标准、商品检验、卫生检疫制度等商品检验、卫生检疫制度等2. 优惠待遇（超国民待遇）优

11、惠待遇（超国民待遇）所得税优惠、资本转移、外汇汇兑所得税优惠、资本转移、外汇汇兑3.差别待遇（低于国民待遇）差别待遇（低于国民待遇）投资领域、严格的审批制度投资领域、严格的审批制度、二、对外国投资的管制二、对外国投资的管制（一）外国投资的审批制度：（一）外国投资的审批制度： 1. 逐一审批制逐一审批制审批部门：外经贸部或国务院授权的地方政审批部门：外经贸部或国务院授权的地方政府和部门；府和部门；审批期限：中外合资企业：审批期限：中外合资企业：3个月个月 中外合作企业：中外合作企业：45天天 外资企业：外资企业：90天天2. 投资领域投资领域2002年年4月月1日日指导外商投资产业目录指导外商投

12、资产业目录鼓励鼓励允许允许限制限制禁止禁止3. 法律文件法律文件: 中外合资经营企业协议、中外合资经营企业协议、中外合资经营企业合同、中外合资经营企业合同、中外合资经营企业章程中外合资经营企业章程生效条件生效条件？（二）、外国资本的要求（二）、外国资本的要求1. 出资比例出资比例 （1）规定上限：特殊部门）规定上限：特殊部门（2）规定下限：）规定下限：25%2.出资方式出资方式（1）货币）货币（2）实物（机器设备、原材料）实物（机器设备、原材料） 条件：条件：A. 是合营企业生产必需的；是合营企业生产必需的； B. 作价不得高于国际市场价格；作价不得高于国际市场价格； C. （3） 工业产权和

13、技术：工业产权和技术： 条件：条件：A. B. 能显著改进现有产品的性能、质量、提高生产能显著改进现有产品的性能、质量、提高生产效率的；效率的；C. 能显著节约原材料、燃料、动力的；能显著节约原材料、燃料、动力的；3. 投资总额和注册资本的比例投资总额和注册资本的比例: : :投资总额投资总额-注册资本注册资本=?注册资本投资总额 $ 300万万 70% $300-1000万万 50% Min: $210万万 $1000-3000万万 40% Min: $500万万 $3000万万 33% Min: $1200万万 4. 出资期限出资期限: (1) 认缴资本制和实缴资本制认缴资本制和实缴资本制

14、 (2) 出资期限出资期限: 一次缴清一次缴清自营业执照颁发起自营业执照颁发起6个月个月 分期缴付分期缴付 第一次出资不得少于认缴份额的不得少于认缴份额的15% 自营业执照颁发起自营业执照颁发起3个月个月 最后一期自营业执照颁发起一年内缴清自营业执照颁发起一年内缴清投资总额投资总额注册资本注册资本通过并购设立外商投资企业的外国投资者，应当在营业通过并购设立外商投资企业的外国投资者，应当在营业执照颁发之日起执照颁发之日起3 3个月内支付全部金额个月内支付全部金额特殊情况经审批后，应当在特殊情况经审批后，应当在6 6个月内支付个月内支付60%60%购买金，在购买金，在一年内付清。一年内付清。Q:

15、Q: 如果有一方未能按照约定按时足额地缴付出资额，如如果有一方未能按照约定按时足额地缴付出资额，如何处理？何处理？ 守约方催告（一个月）守约方催告（一个月） 催告期届满仍未出资的，视为放弃、退出合营企业，守催告期届满仍未出资的，视为放弃、退出合营企业，守约方可以请求审批机关解散合营企业或者另找合营者约方可以请求审批机关解散合营企业或者另找合营者；如果已部分出资的，进行清算；如果已部分出资的，进行清算； 不能同步缴付的，按实际出资比例分配收益不能同步缴付的，按实际出资比例分配收益（三）、外商投资企业的经营期限和解散：（三）、外商投资企业的经营期限和解散：1。经营期限：。经营期限：合资企业：中外合

16、资经营企业经营期限暂合资企业：中外合资经营企业经营期限暂行规定行规定合作企业：合作企业：外资企业：必须在申请书中拟订外资企业：必须在申请书中拟订2。解散和清算。解散和清算3。中外合作经营企业外国投资者提前收回的特。中外合作经营企业外国投资者提前收回的特殊规定殊规定1. 1. 合作期限为合作期限为2020年年2. 2. 合作期限届满后资产归中国合作期限届满后资产归中国A A公司所有公司所有3. 3. 合作期限前合作期限前1010年，利润全部用于偿还韩年，利润全部用于偿还韩国国B B公司的投资；公司的投资； 4. 4. 合作企业从第合作企业从第1111年起，利润按年起，利润按6 6：4 4分分配，

17、如前配，如前1010年未还清投资，则偿还期年未还清投资，则偿还期限顺延限顺延中国中国A A公司公司韩国韩国B B公司公司合作企业合作企业C C Disputes:Disputes:第第5 5年，合作企业出现亏损，韩国年，合作企业出现亏损，韩国B B公司公司仍要求按上年度利润额收回投资，是否可以？仍要求按上年度利润额收回投资，是否可以？ 三、对外国资本的鼓励和保护三、对外国资本的鼓励和保护（一）征收和国有化（一）征收和国有化1. 所得税优惠：所得税优惠： 二免三减半二免三减半2. 再投资优惠：再投资优惠：外商投资企业将所得利润用于再投资、增加注册外商投资企业将所得利润用于再投资、增加注册资本或另

18、开办外资企业的期限不少于资本或另开办外资企业的期限不少于5年的，可年的，可退还退还40%所得税所得税3. 关税优惠：进口设备、原材料可减免关税关税优惠：进口设备、原材料可减免关税（三）其他优惠（三）其他优惠 1. 减免土地使用费减免土地使用费2. 优先提供水、电和运输条件优先提供水、电和运输条件3. 信贷优惠信贷优惠（二）财政优惠（二）财政优惠5. 海外投资保险制度海外投资保险制度一、概念和特点：1. 概念：2. 特点：（1）具有明显的公法性质（2）保险对象仅限于海外私人直接投资（3）仅承保政治风险（4）注重预防风险二、承保险二、承保险 别别1. 征收险：征收险：。直接征收：直接征收：剥夺财产

19、所有权剥夺财产所有权间接征收：间接征收：对财产所有人使用、占有和处置财产对财产所有人使用、占有和处置财产进行无理干涉，致使财产所有人不能合理使用占进行无理干涉，致使财产所有人不能合理使用占有和处置财产有和处置财产。除外责任：投资者本身的过错或不当行为除外责任：投资者本身的过错或不当行为正当的管理，正当的管理，非有意实行国有化的措施非有意实行国有化的措施2. 外汇险外汇险。（1）禁兑险；）禁兑险；（2）转移险）转移险货币贬值的风险？货币贬值的风险？条件：投保时，投资者必须从东道国获条件：投保时，投资者必须从东道国获得关于原本和利润可以自由汇回的保证得关于原本和利润可以自由汇回的保证3. 战争与内

20、乱险战争与内乱险。以政治为目的以政治为目的“政治暴行政治暴行”Risk of Political Voilence4. 政府违约险政府违约险MIGA首创，目前日本可单独承保。首创，目前日本可单独承保。三、保险机构三、保险机构1. 政府公司：政府公司： 美国美国OPIC(Overseas Private Investment Company)政府直接控制、领导的公司政府直接控制、领导的公司2. 政府机构：政府机构：3. 政府和国营公司共同实施保险业务政府和国营公司共同实施保险业务政府负责海外保险制度的承保、审核、理赔政府负责海外保险制度的承保、审核、理赔国营公司负责海外保险制度的实际操作国营公司

21、负责海外保险制度的实际操作四、承保的合格性四、承保的合格性1. 合格合格 的投资的投资（1）符合资本输出国的利益）符合资本输出国的利益（2）符合东道国的利益）符合东道国的利益（3）一项新的投资）一项新的投资2. 合格合格 的投资者的投资者要求投资者与海外投资保险机构的所在国有密切关系要求投资者与海外投资保险机构的所在国有密切关系美国：资本美国：资本51%以上为美国人控制的美国公司，或以上为美国人控制的美国公司，或 资本资本95%以上为美国人控制的外国公司以上为美国人控制的外国公司德国：根据德国法律成立的，在德国有住所的公司德国：根据德国法律成立的，在德国有住所的公司日本：在日本成立的公司日本：

22、在日本成立的公司Q：德国人在美国设立的全资子公司可以获德国人在美国设立的全资子公司可以获 得哪个国家海外保险机构的承保？得哪个国家海外保险机构的承保？3. 合格的东道国合格的东道国美国：（美国：（1）友好的发展中国家）友好的发展中国家 （2）与美国签定双边投资保证协定的国家）与美国签定双边投资保证协定的国家德国：鼓励投资者向与德国缔结双边投资保护协定德国：鼓励投资者向与德国缔结双边投资保护协定的国家投资的国家投资日本：没有明确要求日本：没有明确要求五、保险额和保险期限五、保险额和保险期限保险额：保险额：Max:90%保险期限：最长保险期限：最长15-20年年六、赔偿和救济：六、赔偿和救济：代位

23、求偿权的行使：代位求偿权的行使：（1）美国模式：双边投资保证协定）美国模式：双边投资保证协定（2）日本模式：遇到障碍后，行使外交保护权）日本模式：遇到障碍后，行使外交保护权5 5 世界性国际投资公约世界性国际投资公约一、一、TRIMSTRIMS协议：协议：( (Trade-related Investment Trade-related Investment Measures)Measures)1. 1. 协议的目的和适用范围协议的目的和适用范围规制东道国对外国投资所采取的各类具有扭曲贸易规制东道国对外国投资所采取的各类具有扭曲贸易性质的政策措施，包括鼓励措施和限制性质的政策措施，包括鼓励措施

24、和限制2. 2. 国民待遇和取消数量限制原则：国民待遇和取消数量限制原则：（1 1）不得违反国民待遇原则的措施：）不得违反国民待遇原则的措施：要求企业购买或适用国内产品要求企业购买或适用国内产品要求企业购买或适用的进口产品数量以要求企业购买或适用的进口产品数量以其出口产品的数量或价值为限其出口产品的数量或价值为限（2 2）不得违反取消数量限制原则的措施）不得违反取消数量限制原则的措施限制企业进口产品，或将进口量限于企业出口产限制企业进口产品，或将进口量限于企业出口产品的数量或价值；（贸易平衡要求）品的数量或价值；（贸易平衡要求）通过对企业使用外汇的限制，限制企业进口通过对企业使用外汇的限制，限

25、制企业进口产品（进口用汇限制）；产品（进口用汇限制）； 限制企业出口产品（国内销售要求）限制企业出口产品（国内销售要求）3. 3. 通知与过渡性安排通知与过渡性安排通知：通知：9090天天过渡期：发达国家过渡期：发达国家2 2年年 发展中国家发展中国家5 5年年 最不发达国家最不发达国家 7 7年年4. 4. 透明度要求透明度要求二、汉城公约与二、汉城公约与MIGAMIGA1. 1. MIGAMIGA的法律地位：的法律地位：世界银行集团成员之一，具有完全的法人地位世界银行集团成员之一，具有完全的法人地位2. 2. MIGAMIGA股权及投票权的分配股权及投票权的分配基本投票权（基本投票权（17

26、7177）+ +加权投票权加权投票权3. 3. 海外投资担保业务：海外投资担保业务： (1) (1) 承保险别：（略）承保险别：（略） (2) (2) 承保条件：承保条件： A. A. 合格的投资者：合格的投资者：东道国以外会员国国籍的自然人东道国以外会员国国籍的自然人东道国以外会员国注册并有主营业地的法人东道国以外会员国注册并有主营业地的法人多数股本为东道国以外会员国国民所有的法多数股本为东道国以外会员国国民所有的法人人B.B.合格的投资合格的投资形式：没有明确要求形式：没有明确要求实质：必须具备经济合理性实质：必须具备经济合理性 能够给东道国带来良好的经济、社会效益能够给东道国带来良好的经

27、济、社会效益 符合东道国的法律和条例符合东道国的法律和条例 与东道国宣布的发展目标和发展重点一致与东道国宣布的发展目标和发展重点一致 在东道国可以得到公平待遇和法律保护在东道国可以得到公平待遇和法律保护C. C. 合格的东道国：合格的东道国：具有会员资格的发展中国家具有会员资格的发展中国家(3) (3) 代位求偿权：各会员国对代位求偿权：各会员国对MIGAMIGA的代的代位权予以确认，东道国自我限制主权位权予以确认，东道国自我限制主权5.投资促进业务投资促进业务三三华盛顿公约与华盛顿公约与ICSIDICSID体制体制1.1.产生背景：产生背景：传统的解决东道国与外国投资者投资争端的方式传统的解决东道国与外国投资者投资争端的方式2. 2. 组织机构组织机构世界银行集团成员之一，世界银行集团成员之一，具有独立的国际法人格具有独立的国际法人格行政理事会：缔约国各派一名代表组成行政理事会：缔约国各派一名代表组成秘书处：秘书处：