第五章合同变更和转让

1、1第五章 合同的变更和转让考核要求一、理解合同权利和合同义务转让的不同要求。二、掌握合同变更和转让的法律效力和法律要件。2一、合同变更的含义狭义的合同变更是指合同的内容发生变化，即指合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行之前，当事人就合同的内容达成修改或补充协议。合同成立后，尚未履行或尚未履行完毕前合同成立后，尚未履行或尚未履行完毕前当事人通过协议修改或者补充合同的内当事人通过协议修改或者补充合同的内容，变更其权利义务的行为容，变更其权利义务的行为3二、合同变更的类型1、当事人各方协商同意变更合同2、情势变更情况下当事人诉请变更合同或法院依职权裁决变更合同3、基于法律的直接规定变更合同4、形成权

2、人行使形成权使合同变更4第七十七条 当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第七十八条 当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。5合同变更，仅对变更后未履行部分有效，合同变更，仅对变更后未履行部分有效，对已履行部分无溯及力对已履行部分无溯及力当事人协商一致，可以变更合同；法律、当事人协商一致，可以变更合同；法律、行政法规规定变更合应当办理批准、登行政法规规定变更合应当办理批准、登记等手续的，依照其规定；当事人对合记等手续的，依照其规定；当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。变更。6二

3、、合同转让71、概念即合同主体的变更，是指合同当事人一方依法将其合同权利或义务全部或部分地转移给第三人。债权转让，又称债权让与，是指债权人通债权转让，又称债权让与，是指债权人通过协议将其债权全部或部分转让给第三过协议将其债权全部或部分转让给第三人的行为。原债权人称为让与人，该第人的行为。原债权人称为让与人，该第三人称为受让人。三人称为受让人。82、合同权利的转让第七十九条 债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。9第八十条 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债

4、务人不 发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条 债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。10第八十二条债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让 人主张。11第八十三条 债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务 人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。12债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，须通知债务人。1 1）债权人转让权利应当通知债务人，未经通知，）债权人转让权利应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力。该转让对债务人不发生效力。

5、2 2）受让人相应取得从权利）受让人相应取得从权利3 3）债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。）债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。4 4）一定条件下，债务人可以向受让人主张抵销。）一定条件下，债务人可以向受让人主张抵销。13不得转让的情形转让合同权利应通知债务人1415第八十四条 债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。16第八十五条 债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。第八十六条 债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但 该从债务专属于原债务人自身的除外。17第八十七条 法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批

6、准、登记等手续的，依照其规定。18债务的承担，又称债务转让，是债务人将合同的债务的承担，又称债务转让，是债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的行为。义务全部或者部分转移给第三人的行为。 债务人转移义务的，新债务人可以主张债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。债务人转移义务的，原债务人对债权人的抗辩。债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人的除外。该从债务专属于原债务人的除外。1920212223第九十条 当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订

7、立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。24概括转让 当事人将自己依据合同所享有的权利和义务一并转让给第三人，须经对方同意须经对方同意。未经对方同意，不得转让。 特殊情形并不以取得对方当事人同意为前提条件： 如： 企业法人分立、合并后的权利义务，由它变更后的法人享有或承担。25某区政府工业主管部门作出决定，把所属的A公司的两个业务部分立出再设B公司和C公司，并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的B公司承担。A公司原欠李某货款5万元，现李某要求偿还，你认为该债务应当如何处理？A、由B公司承担债务 B、由A、B、C三

8、个公司分别承担债务C、由A公司承担债务 D、由A、B、C三个公司连带承担债务答案：D26解析根据合同法第90条规定：当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。在本题中，虽然A公司的上级主管部门作出决定，由B公司承当A公司分立以前的债务，但是次中债务承担对于债权人是不利的，会极大的损害债权人的利益。27所以某区政府的工业主管部门的决定不发生效果，应该按照合同法中的规定，由分立后的法人或者其他组织对合同的权利义务享有连带债权，承担连带债务。在本题中，进行的是派生分立，所以原来的A公司仍然存在，应当和B、C公司一起承担连带债务责任。所以本题选择D。28H公司欠银行贷款200万