电大商法小抄(可编辑)

1、 1简述商法的特征 1 国内法有明显的国际法色彩 2 私法但带有显著的公法性 3 技术性的法而非伦理性的法 4 服务于商事主体的营利目的2简述商法的各项基本原则 1 强化商事组织 2 保障交易快捷 3 维护交易安全3如何认识商法与民法的关系答民法和商法有一个共同之处即它们都调整平等主体之间财产关系但二二者之间也有一定的差别民法是包括财产关系和人身关系在内的一般社会生活的普遍性规则而商法则是市场经济领域的特定财产关系的特殊性规定民法对商法来说具有统领和指导的意义而商法能民法来说具有补充变更或限制的作用4什么是经济法经济法与商的关系答经济就是以革本经济领域中的特定关系或特定问题为对象以国家为调整这

2、些关系或者解决这些问题所确定的政策为依据来制定相应的制度和规则商法是关于商事组织和商事交易的法律群商法与经济法的办界限存在着模糊化在区别商法和经济法的时候民要看到它们之间的联系首先从性质上讲商法和经济法相对于民法而言都是特别法在适用上都具有优先的效力其次从功能上讲经济体现了国家在特殊情况下对商事关系的干预因而相对于产法来说具有优先适用的效力再次从形式上讲除了商法在少数国家部分地区实行法典化外商法和经济法都是针对特定领域特定问题的单行法具有显著的特殊性技术性和灵活性最后从内容上讲商与法与经济法之间存在着互相包容的现象5强化企业组织原则主要体现哪些方面一提高企业素质首先要求企业具备有效运行所必需的

3、经济实力和交易能力因此需要有一套有利于企业广泛吸收社会投资和确保企业财产基础的法律制度其次提高企业素质还要求在竞争和协作的环境中不断增强企业的经济实力和交易能力因此需要有实现企业优胜劣汰和实现资产优化组合的法律机制二完善企业结构首先要求完善企业内部的治理结构其次要求协调企业内部关系增强企业的凝聚力6维护交易公平的意义何在商法是如何维护这一原则的意义首先是设立公平交易的行为准则从而建立市场竞争的正常条件其次就是依据这些行为准则以及一般的公平原则对各种异常行为进行识别和矫正以恢复市场竞争的正常条件商法上交易公平的基本原则主要体现一平等原则首先在交易当事人之间应当贯彻合同法的平等自愿原则其次在市场秩

4、序方面现代商法为了维护公平竞争原则必须制定一系列的规则禁止恃强凌弱禁止以政治权力或其他特权谋取交易中的优势禁止以不正当手段损人利已禁止垄断和歧视二诚实信用原则7代商法为实现交易便捷主要采取了哪些措施一商事交易的技术手段支持包括法律上的技术支持二默示行为在商法上的法律效力往往赋予积极的法律效果三商法的证明形式自由允许通过语气或者依据相关事实的推断证明合同的存在8公司的三个基本特征一公司是法人二公司以营利为目的三公司应依法成立9公司在现代经济中的作用一有限责任的投资形式极大地促进了社会资金向资本转化二股份制的投资形式极大地加快了资金积累的速度三股份制企业极大地方便公司资本运营转化四股份制企业可以更

5、方便投资者转让投资10公司的种类有限责任公司股份国有独资公司无限责任公司两合公司11公司法的特征一公司法是民法法人制度的特别法二公司法是商事组织法三公司法是规定企业有限责任的强行法12注册资本的构成现金条件易耗资产条件固定资产条件不动产条件和无形资产条件13财务报表的意义一出于对债权人负责的态度有必要向外界提供公司真实的财政能力二为国家的税收征收管理提供准确的计税依据三准确的财务报表关系到股东的利益14财务报表的种类资产负债表损益表财务状况变动表利润分配表财务情况说明书15公司债券的种类记名债券无记名债券可转换公司债券可转换公司债券16发行公司债券的条件一资产条件股份的净资产不低于人民币300

6、0万元有限责任公司不低于6000万元二发行债券总额的限制公司发行债券的总额累计不得超过公司净资产的40三盈利条件最近三年平均可分配利润足以支付债券一年的利息四利率条件公司债券的利率不得超过国务院限定的利率水平17发行债券的程序一股东会决议二申请公司向国务院证券监督管理部门申请批准发行公司债券应当提交下列文件公司登记证明公司章程公司债券募集办法资产评估报告和收资报告三报批四批准五募集办法载明公司名称债券总额和债券票面金额债券的利率还本付息的期限和方式债券发行的起止日期公司次资产额已经发行的尚未到期债券总额公司债券承销机构六停止18试述有限责任公司股东会的职权答1决定公司的经方针和投资计划2选举和

7、更换董事决定有关董事的报酬事项3选举和更换由股东代表出任的监事决定有关监事的报酬事项4审议批准董事会的报告5审议批准监事会或者监事的报告6审议批准公司的年度财务预算方案和决算方案7审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案8对公司增加或者减少注册资本作出决议股东会对公司增加或者减少注册资本分立解散或者变更公司形式作出决议必须经过代表三分之二以上表决权的股东通过9对发行公司债券作出决议10对股东向股东以外的人转让出资作出决议11股份的股份转让12对公司的合并分立变更公司形式解散和清算等事项作出决议13修改公司章程股东认为要修改公司章程必须要经过股东会开会通过修改章程的决议该决议必须经过代表三分之二

8、以上表决权的股东通过19试述有限责任公司董事会的职权答1负责召集股东会并向股东报告工作包括报告公司经营业绩盈亏情况投资执行情况业务发展情况公司其它财务情况等等与公司的资产负债有关的情况2执行股东会的决议包括执行股东会决议完成的情况和进展的情况3决定公司的经营计划和投资方案4制定公司的年度财务预算方案和决算方案5制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案6制定公司增加或者减少注册资本的方案7拟定公司合并分立变更公司形式解散公司的方案8决定公司内部管理机构的设置9聘任或者解聘公司经理根据经理的提名聘任或者解聘公司副经理财务负责人决定其报酬事项10制定公司的基本管理制度20有限责任公司董事会秘书的职能1根

9、据章程的规定以及董呈会和董事长的指令负责召开董事会作准备工作2为董事会会议作记录3保管董事会会议记录材料档案4进行种种对外联络事务21有限责任公司公司经理的基本职权1主持公司的生产经营管理工作组织实施董事会决议交办的事务2组织实施公司的年度经营计划和投资方案3拟定公司内部管理机构设置方案报董事会批准后实施4拟定公司的基本管理制度制定公司的基本规章报董事会批准后实施5提请聘任或者解聘公司副经理财务负责人6公司章程和董事会授权的其他职权22有限责任公司监事会的职权1列席董事会会议2检查公司的财务3监督公司高层管理人员4采取纠正措施5提议召开临时股东大会6行使公司章程规定的其他职权23设立公司的条件

10、1有一定的投资主体发起人2有公司章程3有一定的资产4一定的场地和生产设备5完善的组织机构24成立有限责任公司的主要条件1股东符合法定人数由2个以上50个以下股东共同出资组成2股东出资达到法定资本最低限额3股东的出资股东可以用货币出资也可以用实物工业产权非专利技术土地使用证作价出资股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额股东在公司登记后不得抽回出资有限责任公司成立后发出作为出资的实物等实际价额显著低于公司章程所定价额的应当由交付该出资的股东补交其差额公司设立时的其他股东对其承担连带责任股东没有按照章程的规定缴纳所认缴的出资应当向以足额缴纳出资的股东承担违约责任4股东共同制定公司章程25公

11、司章程的内容1公司名称和住所2公司的经营范围3公司注册资本必须是实际缴纳的资本4股东的姓名或者名称5股东的权利和义务6股东的出资方式和出资额7股东转让出资的条件8公司的机构及其产生办法职权议事规则9公司的法定代表人10公司的解散事由和清算方法11股东认为应当规定的其他事项26有限责任公司出资证明书的内容公司名称公司登记日期公司注册资本股东的姓名或者名称缴纳的出资额和出资日期出资证明书的编号和核发日期27股份设立的方式发起设立募集设立28股份的特征公司资本性资本股份性29国有独资公司的法律地位国务院确定的生产特殊产品的公司或者属于特定行业的公司应当采取国有独资公司的形式30股份创立大会职权选举公

12、司的管理机关听取和审查发起人关于创立公司的报告修改公司章程等31股份董事会的职权1召集股东大会并向股东大会报告工作2选任和罢免董事长副董事长3任免总经理并根据总经理提名任免副总经理等高级职员4制订公司增减资本发行公司债券的方案5制订公司分立合并终止和清算的方案6申请破产宣告催缴公司债款32公司合并法律制度的主要内容一公司合并的程序1签订合并协议应当由合并的各方公司签订合并协议参加合并的公司必须是合法存在的公司包括通过年检的条件资产清算编制公司的资产负债表及财产清单2通知债权人应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人并于30日内在报纸上至少公告3次3债务安排债权人自接到通知之日起30日内未接到

13、通知书的自第一次公告之日起90日内有权要求公司清偿债务或提供相应的担保公司不清偿或者不提供担保的公司不得合并二公司合的法律后果合并各方的债权合力由合并后的公司继承债权人在时效内的债权可以向合并之后的公司主张合并后的公司不得以任何理由不履行自己的清偿义务33股份监事会的职权1对董事会和经理行使职权的活动进行监督2随时调查公司业务及财务状况查核薄册文件并可请求董事会提出报告3建议召开临时股东大会4制止董事会董事和经理违反法律法规和公司章程的行为5在公司清算中可申请法院解任清算人6在特殊情形下代表公司34合伙优点1组织形式简单集资迅速灵活创办手续简便且费用很低2内部关系紧密成员较稳定内部凝聚力较强3

14、负无限责任有利于刺激合伙成员的责任心和巩固合伙组织的信用4不是纳税主体也较少受政府干预和法规限制35合伙种类1普通合伙2特殊合伙包括隐名合伙和有限合伙36合伙企业特征1合伙企业的成立以订立合伙协议为法律基础2合伙企业的内部关系属于合伙关系3合伙对合伙企业债务承担无限连带责任37合伙企业设立条件1有两个以上的合伙人并且都是依法承担无限责任者2有书面合伙协议3有各合伙人实际缴付的出资4有合伙企业的名称5有经营场所和从事合伙经营的必要条件38合伙财产的性质合伙财产由两部分组成1合伙出资的财产2所有以合伙企业名义取得的收益凡以以合伙企业为权利主体取得合法收益不讼以何种方式取得均视为合伙财产合伙企业的合

15、伙财产属于共有财产的性质合伙财产的共有属于共同共有对合伙财产的占有使用收益和处分均应当依据全体合伙人的共同意志合伙企业的财产只能由全体合伙人共同管理和使用合伙人在合伙存续期间不得要求分割合伙财产39合伙人在合伙事务的执行中享有什么权利义务1管理参与权与事务授权2知情权和监督权3异议权和撤销权4忠实义务包括竞业禁止交易禁止对其他损害行为的禁止40合伙企业与合伙人在债务清偿方面的关系一合伙企业的债务清偿与合伙的关系合伙的连带清偿责任包括四项重要规则清偿标的必须是到期债务清偿顺序必须是先以合伙企业的财产清偿当合伙企业财产不足清偿时才由合伙人以其个人财产进行清偿合伙人所有可执行财产均可用于清偿债权人可

16、以向合伙人中的任何一人或数人请求清偿全部债务合伙人之间的债务分担和追偿以合伙企业财产清偿合伙企业债务时其不足部分由各合伙人依照本合伙企业法规定的比例用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任二合伙的债务清偿与合伙企业的关系合伙人的债权人不得对合伙企业主张抵消权合伙人的债权人不得代位行使合伙人的权利合伙人的债权人可以依法追索合伙人在合伙企业中的收益和财产份额41新合伙入伙享受什么权利和义务新合伙与原合伙人享有同等权利承担同等责任但入伙协议另有规定的从其规定我国合伙企业法规定新合伙对入伙前合伙企业的债务承担连带责任42退伙的原因1声明退伙即合伙人通过向其他合伙作出退伙的正式表示而退伙二是法定退伙即合

17、伙基于法律规定的事由退伙43如何理解债权人会议自治原则债权人自治是指全体债权人通过债权人会议对破产程序进行中涉及债权人利益的各重大事项作出决定并监督破产财产管理和分配的一系列权利以及保障这些权利实现的有关程序制度实行债权人自治是破产法的一项重要原则是确定债权人会议地位的基本依据根据这一原则有关债权人权利行使和权得处分的一切事项均应由债权人会议独立地作出决议债权人在债权人会议上应享有充分的自由表达和自主表决的权利债权人会议作出的债权确认与债务人和解破产财产变价和分配等重大事项的决议是程序进行的重要根据债权人会议还享有监督破产财产管理和处分的权利44重整制度的理论根据一营运价值论重整制度最初的理论

18、根据是建立在营运价值的基础之上的所谓营运价值就是企业作为营运实体的财产价值或者说企业在持续营业状态下的价值二利益与共论重整程序提供了一个多方协商机制其协商决定的内容不仅包括债务清偿方案而且包括企业复兴方案而这一切都建立在债权人债务人均享有产权地位的基础上的三社会政策论创立和发展重整制度的动力不仅来自当事人基于个别利益的个别理性判断而且来自社会基于整体利益的整体理性判断这种整体理性判断就是我们所说的社会政策它所依据的理性标准就是效率和公平的价值45怎么理解票据的无因特性票据上的法律关系只是单纯的金钱支付关系权利人享有票据权利只以持有票据为必要至这种支付关系的原因或者说权利人取得票据的原因均可不问

19、即使这种原因关系无效对票据关系也不发生影响持有票据的人行使权利时无须证明其取得证券的原因46如何行使票据追索权1保全追索权2通知拒绝事由3债务人自动偿还4确定追索对象5请求偿还6受领和交回汇票47如何理解证券交易的三公原则公开原则公开是实现市场管理的有效手段是证券法的精髓所在公开原则的核心是信息披露一般包括两个方面的内容即证券信息的初期披露和持续披露公平原则指在证券活动中任何合法的投资者都具有平行的权利所有的证券投资者都应基于平等的地位和机会参与证券活动其合法权益均应得到公平保护任何单位或个人不得享有特权主要体现为公平的市场准市和市场规则平等的主体法律地位以价值规律和供求关系为基础的证券交易规

20、则公正原则是实现公开公平原则的保障主要强调对证券市场的立法者司法者和管理者的行为进行约束要求证券监管机关司法机关和其他机关在公开公平的基础上依法履行职责并依照法律法规的规定对一切被监对象给予公正待遇对证券违法行为的处罚对证券纠纷和争议的处理都应当依法公正进行做到法律面前人人平等48保险法律制度的主要原则1守法原则和公平竞争原则2保险利益原则3最大诚信原则4损害赔偿原则5保险代位原则49投保人的主要义务1按时交付保险费2在保险标的的危险增加时通知保险人3危险事故的补救和通知义务50设立保险公司应具备哪些基本条件答1设立保险公司的原则坚持根据市场需要和可能设立保险公司对保险公司的业务坚持实行分业经

21、营原则2资本金条件全国范围其实收货币资本金不低于5亿元人民币在特定区域内实收货币资本金不低于人民币2亿元省自治区直辖市计划单列市营运资金不得低于5000万元人民币保险公司成立后须按照其注册资本金总额的20提取保证金除用于清算时清偿债务外非经保监会批准不得动用3从业人员条件1任职资格2禁止任职人员3违反任职资格选任人员的法律责任属无效公司行为4设立分支机构的条件5设立变更消灭的审批程序6提交必要的文件51经理的义务和责任1须对公司授权的工作谨慎负责履行忠诚和勤勉义务2经理拥有公司的股份要如实告知公司在任职期间不得转让这些股份经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益

22、的活动从事上述营业或者活动的所得收入应当归公司所有3不得挪用公司的资金或者将公司的资金划贷给他人不得将公司资产以其个人名义或者其他个人名义开立帐户存储4不得以公司资产为本公司股东或者其他个人债务提供担保以避免将公司的财产为个人或者少数人谋取利益而将公司的财产处在连带责任的风险中5不经股东会同意或者没有公司章程依据的不得同本公司订立合同或者进行交易如有隐瞒实情进行交易的所获收益归公司所有6公司研究决定有关职工工资福利安全生产以及劳动保护劳动保险等涉及职工切身利益的问题应当事先我听取公司工会和职工的意见并邀请工会或者职工代表列席有关会议7研究决定生产经营的重大问题制定重要的规章制度时应当听取公司工

23、会和职工的意见和建议52是否具备商人资格有什么法律意义答是否具备商人资格影响其是否有义务履行商业登记是否有权拥有商号是否必须建立商业账簿并受有关法规的约束是否有权从事法律规定的某些特殊交易行为其行为是否受商法特别规定的保护或约束等等问题53在我国取得商人这种特殊主体资格应具备什么基本的条件答取得这种特殊主体资格应具备两个基本的条件1从事法律许可的生产经营活动2履行工商登记54具有商人性质的主体主要有几种形式答目前在我国具有商人性质的主体主要有以下几种形式1个体工商户和个人独资企业2合伙企业3公司和其他形式的企业法人4联营企业5外商投资企业中外合资经营企业中外合作经营企业和外商独资企业55根据商

24、法教材试述公司的种类答1 有限责任公司有限责任公司是股东以其出资额为限对公司承担责任公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司2 股份股份是指全部资本分为等额股份股东以其所持股份为限对公司债务承担责任的公司3 国有独资公司由国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司4 无限责任公司无限公司是指二人以上股东所组织全体股东对公司债务负连带无限责任的公司5 两合公司两合公司指一人以上无限责任股东与一人以上有限责任股东所组织前者对公司债务负连带无限责任后者仅负有限责任的公司56试述个别合伙人的债务清偿与合伙企业的关系答1 合伙人的债权人不得对合伙企业主张抵销权2 合伙人的债权人不得

25、代位行使合伙人的权利3 合伙人的债权人可以依法追索合伙人在合伙企业中的收益和财产份额在以合伙人的财产份额清偿其个人债务的情况下需注意两点第一这种清偿必须通过民事诉讼法规定的强制执行程序进行第二在强制执行个别合伙人在合伙企业中的财产份额时其他合伙人有优先受让的权利57试述票据法律关系之民法上的非票据关系答民法上的非票据关系是指票据的基础关系或称票据的实质关系这些非票据关系大体可分为三种 1票据原因关系2票据预约关系3资金关系常见的资金关系有以下数种1付款人处有出票人可支配的资金这种资金关系在支票中最为常见2出票人与付款人之间订有信用合同付款人允诺为出票人垫付资金若是支票称透支合同3付款人对出票人

26、欠有债务4虽未订有契约但付款人因信用关系代出票人付款5付款人或承兑人于付款后得向出票人请求补偿58试述证券法的基本原则答1 公开原则公开是实现市场管理的有效手段是证券法的精髓所在包括两个方面的内容即证券信息的初期披露和持续披露2 公平原则体现为公平的市场准入和市场规则平等的主体法律地位以价值规律和供求关系为基础的证券交易规则3 公正原则公平原则是实现公开公平原则的保障与公平原则不同之处在于公正原则主要是强调对证券市场的立法者司法者和管理者的行为进行约束它要求证券监管机关做到法律面前人人平等59简述公司公积金种类并谈谈公积金提取应注意的问题答首先公积金包括法定公积金和任意公积金两种其中法定公积金

27、是指公司分配当年税后利润时应当提取利润的10列入公司法定公积金并提取利润的5至10列入公司法定公益金其次公积金的提取应该注意1公司的公积金用于弥补公司的亏损扩大公司生产经营或者转为增加公司资本法定公积金转为资本时所留存的该项公积金不得少于注册资本的252公司弥补亏损和提取公积金法定公益金后所余利润有限责任公司按照股东的出资比例分配股份按照股东所持有的股份比例分配3股东会或者董事会违反公司法的规定在公司弥补亏损和提取法定公积金法定公益金之前向股东分配利润的必须将违反规定分配的利润退还公司60试述公司的合并与分立公司合并之形式公司合并与分立的法律后果答公司合并是指由两个或者两个以上的公司合并成为一

28、家公司合并各方公司的债权债务由合并后存续的公司或者新设的公司全面继承公司分立是指一个公司根据股东会或者法律的规定分立成二个或者数个公司原来公司的财产债权和债务由公司股东会决定由分立后的公司按照资产和负债的比例继承公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式公司合并法律后果合并各方的债权债务由合并后的公司继承债权人在时效内的债权可以向合并之后的公司主张合并后的公司不得以任何理由不履行自己的清偿义务分立的法律后果公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担债权人在时效内的债权可以向合并之后的公司主张公司分立没有按照公司法的规定的条件和程序通知和公告的公司分立之前的债权债务由分立后的各公司承担连带

29、清偿责任61简述担任董事有什么资格限制答公司法第57条规定有下列情形的不得担任公司的董事无民事行为能力人或者限制民事行为能力人因犯有贪污贿赂侵占财产挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪被判处刑法执行期满未逾5年或者因犯罪被剥夺政治权利执行期满未逾5年担任因经营管理不善破产清算的公司企业的董事或者厂长经理并对该公司企业的破产负有个人责任的自该公司企业破产清算完结之日起未逾3年担任因违法被吊销营业执照的公司企业的法定代表人并负有个人责任的自该公司企业被吊销营业执照之日起未逾3年个人所负数额较大的债务到期未清偿公司法第57条还规定公司不得违反上述规定选举委派董事的该选举委派无效国家公务员不得兼任公司的董

30、事62简述债权人会议的决议方式答债权人会议的决议的通过应当同时具备两个条件第一按人数计算出席会议的有表决权的债权人过半数赞成第二按金额计算一般情况下赞成票所代表的债权额占无财产担保债权总额的半数以上但是在通过和解协议的情况下应当占这一总额的三分之二以上63简述发行公司债券的程序答 1 股东会决议股份有限责任公司发行公司债券由董事会制定方案提交股东会审议并做出决议 2 申请公司向国务院证券管理部门申请批准发行公司债券应当提交下列文件公司登记证明公司章程公司债券募集办法资产评估报告和验资报告 3 报批以公司的名义向国务院证券管理部门报请批准发行公司债券 4 批准公司债券的发行规模由国务院确定 5

31、募集办法发行公司债券的申请经批准后应当公告公司债券募集办法载明主要事项 6 停止对已经做出的批准如果发现不符合公司法规定的应予撤销64简述公司清算组在清算期间的职权答1清理公司财产分别编制资产负债标和财产清单2通知已知的债权人发布公告周知无法通知的债权人3处理与清算有关的公司未了结的业务4清缴公司拖欠未缴的税款5处理公司清偿债务后的剩余财产6代表公司参与民事诉讼活动7清算组成原因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的应当承担赔偿责任65简述合伙企业合伙人的忠实义务答 1 竞业禁止即合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务 2 交易禁止即合伙人非经合伙协议约定或者全体合伙人同

32、意不得同本合伙企业进行交易 3 对其他损害行为的禁止即合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动66简述信息公开制度的基本要求答1 真实性所谓真实性是要求所公开的信息内容具有客观性所有信息均是实际发生或将要发生的情势所有信息必须是确定的不得虚构或含有虚假内容2 准确性所谓准确性是指信息公开义务人所公告的信息资料必须准确无误不得存在模糊不清的语言使公众对所公开的信息产生误解也不得作误导性陈述3 完整性所谓完整性是要求信息公开义务人将能够影响证券市场价格的信息以及投资者作出投资决策所必须的重大信息全部予以公开4 及时性指信息公开义务人必须将法律法规规章所列举的与证券发行交易有关的各种信息应法律规定的时

33、间程序和方式向证券管理部门报告并按法律规定的时间和方式及时公告从而确保广大投资者获取重要信息的平等性防止内幕交易等证券违法行为的发生67试述现代商法的提高经济效率原则答当事人只有在意志自由的情况下才可能充分地发挥主观能动性以明智的决策和积极的努力去谋求尽可能大的经济效益法律应充分尊重当事人的意思自治这样的法律制度必须具备三个最基本的条件一是产权的保护二是信用的维护三是交易的便捷保护产权的意义在于使已经界定的权利具有法律上的权威性信用维护的意义在于节约信息的成本交易便捷的意义在于节约时间成本68试述现代商法为实现交易便捷采取的主要措施答1商事交易的技术手段2默示行为在商法上的法律效力3商法上的证

34、明形式自由4商法上的短期时效5商事仲裁69试述追索权两方当事人答追索权涉及两方当事人追索权人和被追索人1追索权人汇票上可行使追索权的人有两种一为持票人二是因清偿而取得票据的人2被追索人即偿还义务人包括1发票人2背书人3保证人70简述上市公司的条件答上市公司应当具备以下条件1股票经过国务院证券管理部门批准已向社会公开发行2公司的股本总额不少于人民币五千万元3开业时间在三年以上最近三年连续盈利4持有股票面值达人民币一千元以上的股东人数不少于一千人向社会公开发行的股份达公司股份总数的百分之二十五以上公司股本总额超过人民币四亿元的其向社会公开发行股份的比例为百分之二十五5公司在最近三年内无重大违法行为

35、财务会计报告无虚假记载5公司在最近三年内元重大违法行为财务会计报告无虚假记载6国务院规定的其他条件需要说明的是以上条件是必须同时具备的条件只有同时具备才可成为上市公司71简述债权人会议的职权答 1 审查和确认债权审查和确认债权是债权人会议的首要职权因债权未被确认 包括被否认和被搁置 而有异议的债权人或者对确认的内容 例如被确认的债权数额 有异议的债权人可以请示人民法院裁决 2 议决和解协议债权人会议对债务人提交的和解协议草案有权进行讨论和作出是否予以接受的决议 3 议决破产财产的变价和分配方案由清算组提出方案交债权人会议讨论通过72论发行公司债券的条件答 1主体资格股份和国有独资公司或者两个或

36、者两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司2有限责任公司的净资产不少于6000万元股份的净资产不少于3000万元3公司发行债券累计不超过公司净资产的404最近三年的平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息 5筹集的资金投向符合国家产业政策 6债券的利率不超过国务院限制的利率水平7国务院规定的其他条件73维护交易公平的意义何在商法如何体现这一原则答意义首先是设立公平交易的行为准则从而建立市场竞争的正常条件其次就是依据这些行为准则以及时一般的公平原则对各种异常行为进行识别和矫正以恢复市场竞争的正常条件体现在商法上交易公平的基本原则主要体现为平等原则和诚实信用原则74商法实行保障交易安全原则的理

37、由何在答尽量减少商事关系中的不确切不稳定因素提高行为的法律效果的可预见性以增强人们的安全感调动人们从事交易的积极性主要表现在1强行主义2公示原则3外观法则4严格责任5对善意买受人的保护75什么是营业商行为营业须具备的条件是什么什么是附属商行为答营业商行为就是以营利为目的并具有营业性质的行为所谓营业须具备三个条件一是运用有组织的财产营业财产二是营利为目的三是行为的持续性概括的说营业就是以有组织的财产为基础持续进行某种以营利为目的的行为附属商行为是指为了从事某种营业而附带进行的行为76试述退伙的效果答分为两类情况一是财产继承即退伙人的财产份额和民事责任归属于退伙人的继承人二是退伙结算即退伙人的财产

38、份额和民事责任归属于退伙人本人合伙人退伙以后并不能解除对于合伙企业既往债务的连带责任77试述设立合伙企业应当具备的条件答1有二个以上的合伙人并且都是依法承担无限责任者2有书面合伙协议3有各合伙人实际缴付的出资4有合伙企业的名称5有经营场所和从事合伙经营的必要条件78如何理解破产的概念1传统的破产首先意味着一种法律上的地位它必然地伴随着倒闭清算的结果其次在法律上破产常常被用作指称在债务人无力偿债的情况下以其财产对债权人进行公平清偿的法律程序2现代的破产概念首先是一种事实状态并不必然地导致清算程序的发生其次破产案件被法院受理后以后无力偿债的债务人可以寻求通过再建型程序清理债务3破产概念的多重含义传

39、统的破产概念与现代破产概念的区别作为事实状态的破产概念与作为法律程序的破产概念的区别广义破产程序与狭义破产程序的区别79破产案件受理的法律效果如何答法院受理破产申请意味着破产程序的开始破产程序开始后债务人的财产进入保全状态债权人的权利行使也受到约束1 对债务人的约束1财产保全义务说明义务和提交义务2不对个别债权人清偿的义务2 对债权人的约束1破产案件受理后债权人只能通过破产程序行使权利2有财产担保的债权人未经人民法院准许不得行使优先权3债务人的开户银行不得扣划债务人的既存款和汇入款抵还贷款3 对其他人的约束1债务人开户银行的协助义务2债务人企业职工保护企业财产的义务4 对其他民事程序的影响1民

40、事诉讼程序的中止或终结2民事执行程序的中止3财产保全的中止80破产宣告的法律效果一对破产案件的效果就是破产案件转入破产清算程序二对债务人的效果破产宣告对债务人产生身份上财产上一系列法律后果包括债务人成为破产人债务人财产成为破产财产债务人丧失对财产和事务的管理权债务人的法定代表人承担与清算有关的法定义务三对债权人的效果对债权人来说破产宣告使他们获得了行使权利的特别许可包括未到期的债权视为到期有财产担保的债权人可以由担保物获得清偿对破产企业负有债务的债权人享有破产抵销权无担债权人依破产分配方案获得清偿四对第三人效果应按照其民事关系的性质享受相应的权利或承担相应的义务包括破产人占有的属于他人的财产其

41、权利人有权取回破产人的债务人应当向清算人清偿债务持有破产财产的人应当向清算人交付财产破产人的开户银行应当将破产人银行帐户供清算人专用待履行合同解除或继续履行时相对人享有相应的权利破产无效行为的受益人应当返还其受领的利益81试述破产法上的债权人自治原则答破产法上的债权人自治原则1说明债权人自治的概念债权人自治是指全体债权人通过债权人会议对破产程序进行中涉及债权人利益的各重大事项做出决定并监督破产财产管理和分配的一系列权利以及保障这些权利实现的有关程序制度实行债权人自治是破产法的一项重要原则2说明债权自治的意义债权人自治原则是确定债权人会议地位的基本依据根据这一原则有关债权人权利行使和权利处分的一

42、切事项均应由债权人会议独立地做出决议债权人在债权人会议上应享有充分的自由表达和自主表决的权利债权人会议做出的关于债权确认与债务人和解破产财产变价和分配等重大事项的决议是程序进行的重要根据债权人会议还应享有监督破产财产管理和处分的权利82破产清算组的职责基本职能是对破产财产进行保管清理变价和分配具体包括接管破产财产管理破产财产行使破产企业的财产权利履行破产财产的对外义务制订和实施破产财产变价和分配方案办理破产程序终结的有关事务83破产债权的范围一得成为破产权的请求权包括无财产担保的债权放弃了优先受偿权的债权有财产担保的债权破产人的连债务人应计算利息的债权票据追索权待履行合同之相对人的赔偿请求8其

43、他合法请求权二不得成为破产债权的请求包括破产债权在破产宣告后的利息债权人参加破产程序的费用对破产人科处的罚金罚款和没收财产超过诉讼时效期间的请求权其他不得成为破产债权的情形84破产原因的特点第一必须是实际存在的事实状态第二必须是符合法律规定的事实状态85我国企业破产法的和解制度的特点一和解程序与整顿程序相结合二和解和整顿只适用于债权人申请破产的案件86破产财产的构成答 1 宣告破产时破产企业经营管理的全部财产 2 破产企业在破产宣告后至破产程序终结前取得的财产 3 应当由破产企业行使的其他权利 4 破产人经营管理的财产除去下列财产 属于取回权标的的财产属于别除权标的的财产属于抵销权标的的财产8

44、7试述破产案件受理后债务人的约束答对债务人的约束自破产案件受理之日起债务人及其法定代表人承担以下义务1财产保全义务说明义务和提交义务2不对个别债权人清偿的义务88试述破产案件受理后债权人的约束答对债权人的约束破产程序的一个重要任务就是维护债权人集体受偿的秩序破产程序开始的一个重要效果就是自动冻结债权人的个别追索行为1破产案件受理后债权人只能通过破产程序行使权利2有财产担保的债权人在破产案件受理后至破产宣告前的期间未经人民法院准许不得行使优先权3债务人的开户银行不得扣划债务人的既存款和汇入款抵还贷款89试述破产案件的管辖答一地域管辖企业破产案件由债务人所在地人民法院管辖二级别管辖根据最高人民法院

45、贯彻意见第2条的规定破产案件的级别管辖按如下原则确定1县县级市或区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件由基层人民法院管辖2地区地级市含本级以上工商行政管理机关核准登记企业的破产案件由中级人民法院管辖3个别案件的级别管辖可以依照民事诉讼法第39条的规定办理即第一上级法院有权审理下级法院的案件也可以把本院审理的案件交下级法院审理第二下级法院对它所管辖的案件认为需要由上级法院审理的可以报请上级法院审理90什么是破产的原因答破产原因是适用破产程序所依据的特定法律事实它是法院进行破产宣告所依据的特定事实状态按照现行法律它也是破产案件受理的实质条件一国有企业法人的破产原因由三项事实构成其一企业经营不善

46、其二严重亏损其三不能清偿到期债务二非国有企业法人的破产原因由两项事实构成其一严重亏损其二不能清偿到期债务三商业银行的破产原因仅由不能支付到期债务一项事实构成91如何认定和处理破产无效行为答一破产无效行为的概念破产无效行为是指债务人在破产状态下实施的使破产财产不当减少或违反公平清偿原则从而使债权人的一般清偿利益受到损害依法应被确认无效的财产处分行为本质特征有二有害性和不当性二破产无效行为的法律后果无效行为的一般法律后果是恢复原状破产无效行为也不例外三破产无效行为的时间界限通常以破产宣告为基准四欺诈破产行为五个别清偿行为92别除权在破产清算程序中的地位如何行使答别除权是指债权人不依破产程序而由破产

47、财产中的特定财产单独优先受偿的权利地位我国现行破产法给予担保权以比较充分的保护破产宣告以前成立的有财产担保的债权债权人享有就该担保物优先受偿的权利别除权的行使1别除权人行使别除权不受破产程序的约束依标的物的占有状态分为两种情况1别除权人占有标的物的可以不经清算组同意而依担保法的规定以标的物折价抵偿债务或者将标的物拍卖变卖后以价款偿还债务2除权人未占有担保物的必须向清算组主张权利经清算组同意取得对抵押物的占有2与别除权相关的争议如果双方经协商不能达成一致可以诉请人民法院裁决3清偿余额和差额余额应当归还破产财产不足通过清算分配程序受偿93背书有哪些种类背书的效力答背书可依不同的标准作出分类1依据背

48、书的目的背书可分为转让背书和非转让背书非转让背书又可分为设质背书和委托背书2依据背书效力的不同可将转让背书分为一般转让背书与特殊转让背书背书的效力1转让背书的效力转让背书主要有下述三种效力1权利移转效力2担保付款的效力3权利证明的效力2非转让背书的效力1委任取款背书的效力2质权背书94试述票据抗辩及其种类和限制答 一 票据抗辩的概念票据债务人对于票权债权人提出的请求 请求权 提出某种合法的事由而予以拒绝称为票据抗辩 二 票据抗辩的种类1物的抗辩基于票据本身的内容 票据上记载的事项以及票据的性质 发生的事由而为的抗辩2人的抗辩物的抗辩以外的抗辩主要由于债务人与特定债权人之间发生的关系而发生因而只

49、能向特定的债权人行使 三 票据抗辩的限制1票据债务人不得以自己与出票人之间所有的基于人的关系的抗辩对抗持票人2票据债务人不得以自己与持票人的前手之间所有的基于人的关系的抗辩对抗持票人3但持票人取得票据出于恶意 明知对债务人有损害 时不适用前两项规定4持票人取得票据是无代价或以不相当的代价的也不适用前两项的规定95论汇票出票的记载事项答1表明汇票字样2无条件付款的承诺3出票人4收款人5出票日期6票据金额7付款人96试述票据法律关系之票据关系的概念和种类答票据关系是指基于票据行为所产生的债权债务关系或称权利义务关系根据票据关系赖以发生的票据行为可将票据关系分为下列不同种类1票据的发行关系2票据的背

50、书转让关系3票据的承兑付款关系4票据的参加保证关系等97试述定期报告的内容答定期报告主要包括年度报告和中期报告年度报告内容包括一公司概况二公司财务会计报告和经营情况三董事监事经理及有关高级管理人员简介及其持股情况四已发行的股票公司债券情况包括持有公司股份最多的前十名股东名单和持股数额五国务院证券监督管理机构规定的其他事项中期报告内容包括一公司财务会计报告和经营情况二涉及公司的重大诉讼事项三已发行的股票公司债券变动情况四提交股东大会审议的重要事项五国务院证券监督管理机构规定的其他事项98隐名合伙及其特点答隐名合伙指当事人约定一方对他方所经营的事业出资而分享其营业所得收益及分担其营养所受损失的契约

51、特点1隐名合伙无独立的合伙财产隐名合伙人的出资归入营业人的营业财产2隐名合伙人只分享营业利润和分担营业损失并不参加营业99民法合伙与商事合伙的区别答1商事合伙必须是以营利为目的而民事合伙则不必是以营利为目的2商事合伙必须从事商业活动并达到一定的程序和规模而民事合伙则不一定以经商为业或者不以经商为主业或常业3商事合伙必须拥有自己的商号并且在商号的名义下进行活动而民事合伙则不受此限100证券法上的禁止交易行为有哪些答在我国证券禁止交易行为主要包括证券发行与交易及相关活动中的内幕交易行为操纵市场行为欺诈客户行为和虚假陈述行为等实施证券禁止交易行为者应视其行为及后果承担相应的证券法律责任101试述公司

52、法人的治理结构答1公司的法人属性使公司财产与公司成员的个人财产完全区别开来2公司有自己独立的组织机构公司的主体身份是法人享有民事权利能力和民事行为能力3公司的财产是公司拥有信用的基础也是公司对外承担民事责任的基础4由于公司在人格上和财产上的独立性股东不必对公司债务承担连带责任和无限责任5公司法人的民事权利能力由其法定代表人和授权代表人代为行使102合伙企业内部关系答合伙企业的内部关系属于合伙关系所谓合伙关系就是共同出资共同经营共享收益共担风险的关系103合伙人的对外行为对合伙企业的效果合伙企业法规定合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制不得对抗不知情的善意第三人内部不能对抗

53、外部104什么是债权人会议债权人会议的法律地位如何债权人会议的职权有哪些答债权人会议是全体债权人参加破产程序并集体行使权利的决议机构债权人会议的地位1债权人自治原则2在破产案件中人民法院处于主导地位对破产程序的进行负有全面责任同时要遵循债权人自治原则发挥债权人会议的作用债权人会议的职权1审查和确认债权2议决和解协议3议决破产财产的变价和分配方案105什么是和解制度什么是重整制度答和解是指具备破产原因的债务人为避免破产清算而与债权人团体达成以让步方法了结债务的协议协议经法院认可后生效的法律程序重整是指在企业无力偿债的情况下依照法律规定的程序保护企业继续营业实现债务调整和企业整理使之摆脱困境走向复

54、兴的再建型债务清理制度106承兑要经过哪些程序答承兑的程序主要有两个过程持票人提示汇票付款人承兑汇票整个承兑的过程分为三个阶段持票人向付款人提示汇票请求承兑付款人于承兑时间内在汇票上记载承兑并签名或仅在汇票上签名付款人将已承兑的汇票交还持票人107什么是信息公开制度它有哪些主要内容答信息公开又叫信息披露是指证券发行者及上市公司按照法定要求将公司经营的财务等情况向社会公众公告并向证券监督管理部门报告信息公开制度的内容1 证券发行信息公开2 持续性信息公开108简述我国证券管理体制的特点答我国对证券市场管理实行国家集中统一管理和行业自律管理相结合的体制109试述保险的性质答一保险是一种法律制度二保

55、险是一种商业活动三保险是一种金融活动四保险是一种投资方式五保险是一种规避或转移风险的方式110保险利益原则的主要内容答财产保险的投保人对投保的财产要有合法利益适法利益人身保险的投保人对被保险人要有必要的人身关系配偶子女父母等关系以被保险人的死亡为保险标的的除了未成年子女外应有被保险人的写明保险金额并签章的书面文件111试述投保人 被保险人和受益人 的主要义务答 1 按时交付保险费如果投保人不按照合同约定的时间交纳保险费保险合同就可能中止效力在这期间发生保险事故的保险公司将不会赔付保险金 2 在保险标的的危险增加时通知保险人 3 危险事故的补救和通知义务 112简述保险欺诈及其法律后果答 保险欺

56、诈及其法律后果 一 谎称保险事故被保险人或者受益人在未发生保险事故的情况下谎称发生了保险事故向保险人提出赔偿或者给付保险金的请求的保险人有权解除保险合同并且不退还保险费情节严重构成犯罪的依法追究其刑事责任 二 故意制造保险事故投保人被保险人或者受益人故意制造保险事故的保险人有权解除保险合同不承担赔偿或者给付保险金的责任也不退回保险费情节严重构成犯罪的依法追究其刑事责任 三 虚报损失保险事故发生后投保人被保险人或者受益人以伪造变造的有关证明资料或者其他证据编造虚假的事故原因或者夸大损失程度的保险人对其虚报的部分不承担赔偿或者给付保险金的责任情节严重构成犯罪的依法追究其刑事责任113试述保险合同的

57、解除答1投保人通知保险人解除保险合同2没有履行通知的义务3违反告知义务4违反特约条款 5保险欺诈保险欺诈主要有以下几种情况 1 投保人故意虚构保险标的骗取保险金的 2 未发生保险事故而谎称发生保险事故骗取保险金的 3 故意造成财产损失的保险事故骗取保险金的 4 故意造成被保险人死亡伤残或者疾病等人身保险事故骗取保险金的5 伪造变造与保险事故有关的证明资料和其他证据或者指使唆使收买他人提供虚假证明资料或者其他证据编造虚假的事故原因或者夸大损失程度骗取保险金的114试述无效保险合同之主体不合格答这是指签定保险合同的当事人的主体资格不符合法律的规定主要有以下几种情况1投保人没有完全的民事行为能力包括

58、投保人不满18周岁以及丧失民事行为能力2在人寿保险和人身意外伤害保险合同关系中投保人与被保险人没有可保利益既不是被保险人的配偶子女父母与投保人有抚养赡养或者扶养关系的家庭其他成员近亲属也没有经过被保险人同意这种保险没有法律效力3在人寿保险和人身意外伤害保险合同关系中投保人为被保险人投保的是以死亡为赔付条件的保险但是未经被保险人书面同意的没有法律效力4在财产保险合同关系中投保人如果不是投保财产的所有人或合法占有人根据保险法的有关规定这种行为不具有保险利益因此所投保的合同没有法律效力5保险人超出业务范围承包的险种保险法规定保险公司的保险业务范围由国家保险监督管理机构确定未经保险监督管理机构的批准保险公司不得自行承保新的险种保险公司不得违反分业经营的规则财保公司不得承保寿险寿险公司也不得承保财险6保险代理人超出险种授权范围与投保人签订的保险合同以及没有保险营业资格的主体等115无效保险意思表示不真实答合同是当事人的自愿行为这是法律赋予公民和法人的权利如果合同约定的内容不是当事人的本意不但可能导致合同履行上的纠纷而且因其不符合法律的规定得不到法律的保护在保险合同中当事人的意思表示不真实主要有受了对方的欺诈或胁迫的两类情况保