论“模糊规则”

1、论“模糊规则”         内容提要：法律原则往往构成一部法律的基石，而由此演绎出的法律规则既有明确的规则，也有模糊的规则，其基本的表现形式是我们常说的“另有规定的出外”。笔者通过研究发现，几乎所有的现行法律中均含有这样的规则，如何正确认识这些模糊规则1，并还之以法律本有的精        内容提要：法律原则往往构成一部法律的基石，而由此演绎出的法律规则既有明确的规则，也有模糊的规则，其基本的表现形式是我们常说的“另有规定的出外”。

2、笔者通过研究发现，几乎所有的现行法律中均含有这样的规则，如何正确认识这些模糊规则1，并还之以法律本有的精神，是本文力求解决的问题。 ; 关键词：模糊规则；; 加法规则；; 减法规则; 一、模糊规则的内涵与意义; 当社会科学不断发展，学科交叉现象不断繁荣时，法学领域不可能无动于衷。当模糊科学理论在不同的学科领域不断地进行渗透时，法学中也出现了模糊规则。模糊规则2意指不精确、不适于量化的规则，它有两大类别：一是隐性规则，即不通过法条表现出来，但在具体的法律实践中经常被使用、被谈及；另一类是显性规则，即通过法条表现出来的规则，这类规则可以分为加法规则和减法规则，分类标准是规则的具体含义不同。其中加法

3、规则是指当一项规则不能穷尽所有的法律事项时，在采用列举法列举了部份情况后，所附加的规则。这种规则具有包容性，如我国刑事诉讼法第十五条第六项规定：“其它法律规定免予追究刑事责任的”。该项规定与本条前五项规定一起构成了我国刑事诉讼法中的免责事由。加法规则也是除外规则的一个种类，其含义相当于英文的Beside，其意思是“此外还有”。与加法规则相对应的是减法规则，其含义是指当一项基本规则在列举了适用该规则的若干事项后，用附款或者附项作出一项排除规定，并以此来否定该条款的其它规定的内容。这种规则相当于英文Except，常见的表现形式有“其它法律、法规另有规定的，从其规定”、“本法另有规定的除外”等。;

4、一部法律，一经公开，其目的不外是让天下人知，其具体条款的内容直接影响到社会主体从事法律活动的权利义务范围。翻开中国现行的法律，笔者发现几乎所有的法律都含有“另有规定的除外”这样的字眼。虽然其绝对数量占全部法律的比例不到1%，但就是这1%的规则如果不被慎重对待，则可能会动摇整个法律的基石。以模糊规则中的隐性规则为例，在执法活动中，如果执法者没有认真领会法律的基本精神，在他们的心目中就会形成这样的映象：明知某行为违法，由于违法者是领导或者是领导已经交待过的事或人（比如因为违法者是外国人，如果经常管，会影响招商引资），他就不会去管，因为他“模糊”地觉得领导是不会轻易犯错误的，领导之所以会去做或允许别

5、人去做这件事，可能是“另有规定”。实际上，该执法者已经构成违法即不作为；相反，在法律明文规定不得干涉公民合法的利益和权利时，该执法者也会经常捕风捉影，如全国有名的警察滥用执法权，干涉夫妻在家中看黄色影片的事就能说明这个问题；对于司法机关来说，自由裁量权的行使是法官的重要职责，如果法官都是模糊法官，可想而知，其危害将是极其严重的。; 从普通公民的角度来看，如果他对某行政行为不服，得到的答复是“上面另有规定”；他对法官的裁判不服，得到的答复是“法律另有规定”；他对单位领导的行为不服，得到的答复是“国家政策另有规定”等。仅此而已的话，公民为了求得公正，还得自己去找出这些所谓的“另有规定”究竟躲在何方

6、。而当他可能最终找到所谓的“另有规定”的时候，他可能会大失所望，因为他会发现，他所找到的法律条款也是“另有规定”，即上文提及的减法规则。; 从以上分析可看出，滥用模糊规则，尤其是其中的减法规则，就可能会违背现代法治社会的基本精神，同时也不符合公共管理所倡导的以人为本的基本理念，因此我们必须慎重对待它。; 二、显性规则的基本表现形式; 显性规则的基本表现形式是基本规则+模糊规则，从上面分析可知显性规则又分为加法规则和减法规则，因此，显性规则也就表现为两种：首先是加法规则，其表现形式为：加法规则=基本规则+Beside；比如中华人民共和国国家赔偿法第五条、第十七条规定的国家不予赔偿的事项，除分别列

7、举出了不赔偿的范围，还附加了一条规则“法律规定的其它情形”也属于国家免除责任的事由。又如中华人民共和国行政处罚法条八条关于行政处罚的种类的规定，在列举了六类处罚种类后，又加了一项“法律、行政法规规定的其它行政处罚”；其次是减法规则，减法规则=基本规则+Except.虽然加法规则也是模糊规则的重要内容，但这种规则对于普通公民的影响不如减法规则的大，由于本文篇幅有限，下面着重分析减法规则的表现形式，以及我国现行法律对于减法规则的诸多不完善的地方。; 第一种表现形式是法律+Except，即“法律另有规定的除外”，如中华人民共和国行政诉讼法第三十九条规定：公民、法人或者其它组织直接向人民法院提起诉讼的

8、，应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。法律另有规定的除外。又如中华人民共和国行政复议法第五条规定：公民、法人或者其它组织对行政复议决定不服的，可以依照行政诉讼法的规定向人民法院提起行政诉讼，但是法律规定行政复议决定为最终裁决的除外。类似的规定还有行政处罚法第二十九条第一款：违法行为两年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。第四十五条：当事人对行政处罚决定不服申请行政复议或提起行政诉讼的，行政处罚不停止执行，法律另有规定的除外。中华人民共和国合伙企业法第三十五第二款规定：合伙人对合伙债务承担连带责任，法律另有规定的除外。值得一提的是中华人民共和国行政复议法第九条第一款：公

9、民、法人或者其它组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请但法律规定的申请期限超过六十日的除外。; 第二种表现形式是法律、行政法规+Except，即“法律、行政法规另有规定的除外”。这类规则最为常见。如中华人民共和国合同法第四十四条规定：依法成立人合同，自成立时生效。法律行政法规规定应当办理批准、登记手等续生效的，依照其规定。该法第一百三十二条：法律、行政法规禁止或限制转让的标的物，依照其规定。第一百七十二条、一百七十三条：招标、拍卖，依有关法律、行政法规的规定。第三百五十五条：法律、行政法规对技术进出口合同或者专利、专利申请合同另有规定的依照

10、其规定。还有中华人民共和国著作权法第四十七条关于侵犯著作权的除外规定，第六、七项规定：法律行政法规另有规定的除外。; 第三种表现形式是法律、法规+Except，即法律、法规另有规定的除外。如中华人民共和国行政诉讼法第三十七条第二款：法律、法规规定应当先行政机关申请行政复议，对复不服再向人民法院提起行政诉讼的，依照法律、法规的规定。第三十八条：复议机关应当在收到申请书之日起两个月内作出决定，法律、法规另有规定的除外。; 第四种表现形式是法律、法规、规章+Except，如最高法院关于行政诉讼证据规定法释200221号第十条第二款。; 第五种表现形式是法律、法规、规章和其它规范性文件+Except，即法律、法规、规章和其它规范性文件另有规定的除外。如最高人民法院对行政诉讼法司法解释，法释20008号第三十九条规定：行政机关在接到