第三方物流合同的法律分析

1、物流技术2012年第31卷第8期（总第263期）1第三方物流合同概念及特征1.1第三方物流第三方物流（Third-Party Logistics ），简称3PL 或TPL ，国外常称之为契约物流、物流联盟、物流伙伴或物流外部化。2001年8月1日正式实施的中华人民共和国国家标准物流术语“基本概念术语”中，关于第三方物流的定义是：“由供方与需方以外的物流企业提供物流服务的业务模式”。第三方物流是相对于第一方物流和第二方物流而言的，它以现代信息技术为基础，提供个性化的集成物流服务，与客户之间是战略合作伙伴关系。从长远发展来看，第三方物流的服务领域还将进一步发展，成为客户营销体系的一部分。1.2第三

2、方物流合同的概念和特征第三方物流合同就是第三方物流合同的当事人依法对第三方物流合同的内容，经反复协商达成一致意见，明确相互之间权利义务关系的协议，本质上属于民商事合同，具有以下几个特征。1.2.1双务合同。通常情况下，第三方物流合同的双方既享有权利，也负有义务。例如，第三方物流服务商有完成双方约定服务项目的义务，同时有权利收取相应的费用；而第三方物流服务商的客户在履行了支付服务费的义务后，便享有了获得相应服务的权利1。如第三方物流服务商未能如约履行合同，应向客户赔偿因此而受到的损失。1.2.2有偿合同。有偿合同是指当事人一方享有合同规定的权益，须向对方当事人偿付相应代价的合同。有偿合同是商品交

3、换最典型的法律形式。第三方物流服务商以完成全部服务为代价取得收取报酬的权利，而第三方物流服务商的客户享受完善服务的权利是以支付服务费为代价的。1.2.3要式合同。第三方物流合同一般涉及到运输、仓储、装卸、配送等内容，物流运输方式又包括公路运输、铁路运输、水运、航空运输等四种，这样就使得当事人之间的权利义务关系较为复杂。因此要求第三方物流合同必须要有具体特定的手续和形式，才能保证合同的顺利履行，从而更好的保护双方当事人的合法权益。1.2.4诺成合同。第三方物流合同的当事人各方意见一致，合第三方物流合同的法律分析刘岩松(张家口教育学院人文社科系，河北张家口075000摘要阐述了第三方物流合同的概念

4、、特征及主要内容，分析其法律性质，在介绍与第三方物流合同相关的法律关系基础上，从合同的法律适用、归责原则、法律风险及规避等方面分析第三方物流合同。关键词第三方物流合同；法律适用；法律关系；风险规避中图分类号F253文献标识码A文章编号1005-152X（2012）08-0148-04Legal Analysis of Third Party Logistics ContractLIU Yan-song(Departmentof Sociology &Humanity, Zhangjiakou Educational Institute, Zhangjiakou 075000, Chin

5、aAbstract:In this paper, we introduced the concept, characterization and main content of third party logistics contract, analyzed its legal nature, and on the basis of an exposition of the legal relationship in third party logistics contracts, studied the legal applicability, accountabil-ity princip

6、le, legal risks and their aversion of the contracts.Keywords:third party logistics contract; legal applicability; legal relationship; risk aversion收稿日期2012-06-20作者简介刘岩松(1977- ，男，硕士研究生，讲师，研究方向：经济法。doi:10.3969/j.issn.1005-152X.2012.08.050研究与探讨148-同即为成立。在第三方物流合同标的物交付之前，物流服务需求方和第三方物流服务商可能已经为履行合同进行了准备，支出

7、了成本。如果以交付标的物为合同成立要件，不利于保护双方当事人的利益。这可能会给双方当事人都带来损失，严重影响双方企业的生产经营活动。因此，在第三方物流合同中，只要经过物流服务需求方要约和物流服务企业承诺，即宣告合同成立2。1.2.5主从合同。从实践来看，第三方物流合同可以是单一的合同，也可能是多个合同的集合体。那么，当它是一个合同的集合体的时候，就是具有主从合同的属性。一般情况下，物流服务需求方和物流服务商之间签订了合同之后，在实际履行过程中，物流服务商与第三方物流运营人之间签定合同来履行合同。这样，前一个合同即为主合同，而后一个合同就是从合同。2我国第三方物流合同立法现状目前，从我国相关法律

8、法规的现状来看，还没有一部专门、统一的物流法。现有的第三方物流法律制度基本上是部门性的、区域性的。合同法中没有专门对第三方物流合同做具体规定，这使得物流企业的发展缺乏必要的法律规范指引，第三方物流合同也难以得到有效的规制。现有的部分行业标准和中华人民共和国国家标准物流术语根本无法满足现代物流业迅猛发展的需要。目前我国的物流方面的法律法规主要是从法律、行政法规、各部委的部门规章三个效力层次上颁布的。2.1法律在有关物流法规的各种表现形式中，法律具有最重要的地位。在由国家制定的现行法律之中，直接为物流制定或与物流有关的法律包括合同法、海商法、邮政法、航空法、港口法等。2.2行政法规与物流有关的行政

9、法规的法律效力仅次于宪法和法律，数量众多。目前，我国有关物流方面的行政法规有直接为物流制定的法规，以及与物流有关的法规。从内容和行业管理上看，基本上属于海上、陆地和航空运输管理以及消费者权益保护、企业管理、合同管理等方面的法规。涉及物流的行政法规有中华人民共和国海港管理暂行条例、中华人民共和国公路管理条例、中华人民共和国国际海运条例、中华人民共和国航道管理条例等。2.3部门规章这类规范性文件的法律效力次于宪法、法律和行政法规，有着浓厚的行政部门色彩。由国家铁道部、交通部、信息产业部和商务部所颁布的条例、办法、规定和通知都有涉及物流的内容。涉及物流的部门规章有商业运输管理办法、铁路货物运输规程、

10、国际铁路货物联运协定、国际货物运输代理业管理规定实施细则、关于加快我国现代物流发展的若干意见等。除此之外，还有部分国际条约、国际惯例、地方性法规以及物流技术规范等形式。3我国物流法律法规存在的问题从目前的物流市场情况来看，现有的法律法规基本能够维护物流市场的经济秩序，但不能满足我国物流业迅猛发展的势头，严重的制约了物流业的进一步发展。主要存在如下一些问题：3.1物流业缺乏系统而专门的法律规定目前，我国执行的有关物流方面的法律法规从内容和行业管理上分散于海陆空运输、消费者保护、企业管理、合同管理以及各部委分别制定的有关规程和管理办法，是在不同时期、由不同部门针对不同问题制定的，形成多头而分散的局

11、面，呈现出杂乱无章的状态，缺乏物流行业系统专门的法律规定，导致市场机制不健全，秩序混乱，价格无序3。3.2物流法律法规可操作性不强，法律效力低如前所述，我国现有的物流法律法规多由中央各部委、地方制定颁布，大多是一些条例、办法、规定和通知等，这些部门规章和地方法规的部门特征突出，地域性太强，法律效力低，可操作性差4。不适合调整第三方物流合同主体之间的关系，缺乏对合同主体行为的制约作用。3.3立法相对滞后，难以满足新形势的需要我国现行的一些物流法律法规大多数是计划经济体制时期，根据当时特定的社会状况而制定的，相对较为滞后，现在已很难适应市场经济环境下物流的发展，更难适应我国加入WTO 以后物流国际

12、化发展的需要，急需补充、修订和废止。3.4物流法律法规之间不协调物流业涉及到的领域和环节众多，现行的物流立法涉及众多部门，如交通、铁道、航空、商业、供销等，这些政府行政部门所制定的法律法规都是根据各自的行业特殊情况和部门利益制定和颁布的，过于分散，缺乏系统性；同时由于各部门之间缺乏有效的协调沟通，存在法律法规冲突的现象，这就使得这些物流法律法规难以发挥应有的作用，直接制约了我国物流业的发展。4第三方物流合同法律关系第三方物流合同法律关系是指第三方物流合同在调整物流合同当事人活动过程中所形成的权利义务关系。由于第三方物流合同中一般都会涉及运输、仓储、流通加工、配送、装卸搬运、信息处理等环节，还可

13、能涉及一些集疏港、订舱配载、报刘岩松：第三方物流合同的法律分析研究与探讨149-物流技术2012年第31卷第8期（总第263期）关报验、签发和传递相关单证等更为细节化的内容5。因此，第三方物流合同应当是一个综合性合同，涉及到多种法律关系，包括一般物流服务法律关系、委托代理法律关系、居间法律关系等。4.1第三方物流合同的主体第三方物流合同的主体，即第三方物流合同的当事人，是订立物流合同的人或者参与物流合同履行的人。负有履行或参与履行合同的责任，在各自责任范围内承担合同约定或相关法律规定的责任。在提供第三方物流服务的过程中，物流服务需求方、物流服务商和物流合同实际履行方构成了第三方物流合同的主体。

14、由于三方面主体在合同中所处的地位和作用不同，使其具有相应的权利义务要求。4.1.1物流服务需求方。物流服务需求方，即为货主企业，是第三方物流合同中主要的一方，主要包括各种工业企业、批发零售企业及贸易商等。作为物流合同的当事人之一，享有法律及第三方物流合同规定的权利，履行相应的义务，是物流合同法律关系主要的一方。4.1.2物流服务商。第三方物流服务商是物流合同的另一方当事人，通常是与物流服务需求方签订物流合同的第三方物流企业。实践中，根据现行的法律规范，在不同的运作模式下。第三方物流运营人能兼有多种的法律身份，处于不同的法律地位，享有不同的权利，履行不同的义务，承担不同的责任6。4.1.3物流合

15、同实际履行方。物流服务需求方和第三方物流服务商是第三方物流法律关系中的重要主体，但一般还包括物流合同的其他实际履行方，包括运输企业、仓储企业、加工企业、港口企业等。实际履行方是第三方物流合同法律关系中的不可缺少的组成部分，直接与合同标的息息相关，决定着合同的具体实施和责任。4.2第三方物流合同的内容第三方物流合同的内容即为第三方物流合同当事人各方在合同中所享有的权利和应当履行的义务。在物流现代化发展过程中，提供第三方物流服务的企业从简单的存储、运输等单项活动转为提供全面的物流服务，其中包括物流活动的组织、协调和管理，设计最优物流方案，物流全程信息的搜集、管理等。提供第三方物流服务的企业大体上又

16、可以分为资产型物流公司和非资产型物流公司7。根据现行的法律规范，在不同的运作模式下，第三方物流运营人能与物流服务需求方之间产生不同类型的法律关系，从而享有不同的权利，履行不同的义务，承担不同的责任。4.2.1代理型运作模式下第三方物流合同的内容。在代理型运作模式下第三方物流活动中，物流服务供需双方之间的关系属于代理关系或者行纪关系，其主要权利包括获取报酬、独立进行意思表示等权利；主要义务有对委托人忠诚、向被代理人报告、回避竞争等义务。4.2.2资产型运作模式下第三方物流合同的内容。第三方物流服务商在提供资产型第三方物流服务的过程中，物流服务供需双方之间存在一种委托关系，其主要权利包括收取费用和

17、报酬、获得赔偿等权利；主要义务有依指示正确处理受托事务、亲自处理受托事务、谨慎处理受托事务等义务。4.3第三方物流合同的客体合同法律关系的客体，是指合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所指向的标的，包括物、行为、智力成果等。如前所述，第三方物流运作模式具有多样性、复杂性的特点，因此第三方物流合同主体的意志和行为也表现出广泛性的特征，它所指向、影响、作用的客观对象也是不同的，因而对应的客体也就多种多样。资产型第三方物流运作模式下，物流服务商向物流需求方提供的是物流服务，当履行完服务的行为后，双方的权利义务关系终止。因此资产型第三方物流合同法律关系的客体是服务，即行为；代理型第三方物流运作模式

18、下的合同客体则比较复杂。当物流服务商以客户的名义进行活动时，是以被代理人（客户）的代理人的身份出现，形成民事代理法律关系；当物流服务商以自己的名义进行活动时，根据第三方物流活动的特征，应当认为形成间接代理法律关系。因此，在代理型物流运作模式下，合同的客体可以是物、精神产品或行为。5第三方物流合同的归责原则合同法的归责原则体现了民事法律的价值取向，归责原则的变化反映了法律价值取向的变化。在现代社会，社会生活和社会关系日益复杂，归责原则也随之向多元化方向发展，目前我国的合同法归责原则在以严格责任归责原则的主导下，也在向多元化方向迈进8。根据目前物流业的实践，大多数第三方物流合同实行的是“严格责任原

19、则”，即第三方物流服务商在接收货物后直至将货物交到最终客户的整个过程中，无论何时何地，无论自身是否存在过错，无论是否实际控制货物，只要货物发生损坏或者灭失，物流服务商都需要向货主承担责任，然后再向实际过错人行使追偿权。这种做法无疑加重了第三方物流服务商的责任，不利于整个物流业的快速发展。实践中，第三方物流合同的内容有很大差别，我们应该视其具体内容，来确定第三方物流合同的归责原则。5.1严格责任的归责原则严格责任原则是指违约责任发生以后，确定违约当事人的责任，应主要考虑违约的结果是否因违约的行为造成，而不考虑违约方的故意和过失。中华人民共和国合同法第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履

20、行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”严格责任原则限制了责任人的抗辩事由，使违约责任易研究与探讨150-于成立，对债权人而言是一种侧重救济，似乎对债务人不公平。但如果因为债务人无过错而免除其违约责任，对于债权人而言则是更大的不公平。严格责任的侧重救济功能则表现出强大的权利恢复功能，从而保证交易的安全和稳定。如第三方物流经营人为客户提供物流方案设计服务的合同，通常认为这是一种提供智力型服务的合同，可以参照合同法第361条、362条关于技术服务合同的有关规定，即在当事人没有按照合同约定行事时应承担违约责任，此属于严格责任原则的适用9。5.2过错责任的归责原

21、则过错责任原则是指当事人由于自身的故意或者过失侵害他人合法权益，造成损失，过错人要承担相应的责任。我国民法通则第106条第2款规定，公民、法人由于过错侵害国家的、集体的，侵犯他人财产、人身的，应当承担民事责任。可见，在法律没有特别规定的情况下，要适用过错责任原则。过错责任原则在合同法中也有着较为重要的地位，合同法并没有完全否认过错责任原则的适用，在合同法的总则和分则中都有所体现。如提供物流管理服务的合同，通常认为这是一种提供管理服务的委托合同，按照合同法第406条规定：“有偿委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失，无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失造成损失的

22、，委托人可以要求赔偿损失，受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失”。即实行过错责任原则。6第三方物流合同的法律风险及规避6.1第三方物流合同的法律风险第三方物流合同的法律风险，即第三方物流服务商(总物流服务商 同服务需求方之间的物流主合约风险。物流服务主合约是由物流服务供给方与需求方(一般是用户方 之间订立的合约，第三方物流服务的需求方与供给方，就“物流服务”的购买，签订合约，在合约中约定具体的权利义务关系。而第三方物流服务企业，在履行合约的过程中，货物一直处于其实际控制下，只要货物发生问题，物流服务企业都有面临被要求承担责任的风险。实务中，一种情况是第三方物流服务企业往往为了留住客户

23、，被迫接受一些苛刻的条款，这也在无形当中增加了其法律风险。另一种情况是，物流服务合同中的格式条款，物流服务企业作为提供方需承担对其作出不利解释的后果。6.2第三方物流合同的风险规避为了保证第三方物流合同当事人的利益，降低它们在合同履行过程中潜在的风险，必须采取相应的风险规避策略，主要从以下两个方面展开。6.2.1认真签订第三方物流合同。目前还没有关于物流服务的专门国内法律和国际公约，物流服务提供者的所有权利和义务都来自于当事人的合同约定。因此，物流服务商最有效的风险防范措施是：注意签好物流服务合同，在不违反现行法律法规的强制性规定的前提下，将物流服务商的责任和风险控制在一定限额内，并且注意物流主合同和分合同的衔接一致，明确各方的责任分担，避开合同的差异10。要注意在合同中明确约定物流经营人的责任范围，并将物流经营人的责任和风险控制在一定限额内。物流主从合同要衔接一致，避免责任差异。6.2.2重视律师在物流服务企业法律风险防范中的作用。对第三方物流服务企业而言，法律风险的面临在所难免。但法律风险最后有多少转变为法律责任却可以防控，律师在法律风险规避中的作用不可小觑。律师更要善