二级建造师法律法规第26讲

1、(四了解撤销权1、概念撤销权,是指债权人对于债务人危害其债权实现的不当行使,有请求人民法院予以撤销的权利。因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形的,债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用,由债务人负担。2、撤销权的构成要件(1债务人实施了处分财产的行为包括如下三种情形: 1债务人放弃到期债权。也就是说,债务人享有对第三人的到期债权,但是,债务人免除了该第三人(即债务人的债务人的债务。 2债务人无偿

2、转让财产。这主要指,债务人将其财产赠与他人。 3债务人以明显不合理的低价转让财产。诸如,以1千元的价格转让价值10万元的财产等。此等行为多是隐匿财产、逃避债务的表现。(2债务人处分财产的行为发生在债权人的债权成立之后(3债权人处分财产的行为已经发生效力(4债务人处分财产的行为侵害债权人债权3、撤销权的行使期限“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的,该撤销权消灭。”五、合同的变更、转让与权利义务终止(一掌握合同的变更1、合同变更的概念合同的变更有广义与狭义的区分。狭义的变更是指合同内容的某些变化,是在主体不变的前提下,在合同没有履

3、行或没有完全履行前,由于一定的原因,由当事人对合同约定的权利义务进行局部调整。这种调整,通常表现为对合同某些条款的修改或补充。广义的合同变更是指除包括合同内容的变更外,还包括合同主体的变更。即由新的主体取代原合同的某一主体。这实质上是合同的转让。2、合同变更的类型合同变更分为约定变更和法定变更。(1约定变更当事人经过协商达成一致意见,可以变更合同。(2法定变更法律也规定了在特定条件下,当事人可以不必经过协商而变更合同。合同法第308条规定:“在承运人将货物交付收货人之前,托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人,但应当赔偿承运人因此受到的损失。”3、合同变更的

4、条件(1合同关系已经存在。合同变更是针对已经存在的合同,无合同关系就无从变更。合同无效、合同被撤销,视为无合同关系,也不存在合同变更的可能。(2合同内容发生变化合同内容变更可能涉及合同标的变更、数量、质量、价款或者酬金、期限、地点、计价方式等等。建设工程施工承包领域的设计变更即为涉及合同内容的变更。合同法第78条规定:“当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更。”例、根据合同法规定,当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为(。(10真A、变更B、重新协定C.、则上变更D、未变更答案:D(3经合同当事人协商一致,或者法院、仲裁庭裁决,或者援引法律直接规定(4符合法律、行政法规要求的方式

5、4、合同变更的效力合同的变更仅及于发生变更的部分,已经发生变更的部分变更后的为准;已经履行的部分不因合同变更而失去法律依据;未变更部分继续原有的效力。5、注意施工合同变更可能的六种情形如合同中工作数量的改变等。(二掌握合同的转让1、合同转让的概述(1合同转让的概念(2合同转让的类型1合同权利转让2合同义务转移3合同权利义务概括转让(也称概括转移(3合同转让的特征(4导致合同权利义务转让的是由2、债权转让(1概述(2转让的条件1被转让的合同权利须有效存在无效合同或者已经被终止的合同不产生有效合同权利,不产生有效的合同权利转让。2转让人与受让人达成合同权利转让的协议受让人如果不接受该权利,合同权利

6、是不能被转让的。3被转让的合同权利应具有可转让性。合同法规定:“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人,但有下列情形之一的除外:根据合同性质不得转让;按照当事人约定不得转让;依照法律规定不得转让。”4债权人应通知债务人债权人转让债权需通知债务人,未通知债务人的,转让对债务人不产生效力。例、按照合同法的规定,债权人转让权利应当通知债务人。债权人转让权利的通知(。(10真A、不得自行撤销B、有权自行撤销C、经受让人同意可以撤销D、经债务人同意可以撤销E、必须经各方协商一致才能撤销答案:AC(3债权转让的效力1受让人成为合同新债权人2其他权利随之转移从权利随之转移抗辩权随之转移合同法第82条

7、规定:“债务人接到债权转让通知后,债务人对让与人的抗辩,可以向受让人主张。”抵销权的转移合同法第83条规定:“债务人接到债权转让通知时,债务人对让与人享有债权,并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的,债务人可以向受让人主张抵销。”3、债务转移(1债务转移的概念(2合同义务转移的条件1被转移的债务有效存在。2经债权人同意3被转移的债务应具有可转移性如下合同不具有可转移性:其一,某些合同债务与债务人的人身有密切联系,诸如,以特定债务人特定技能为基础的合同(例如演出合同,以特别人身信任为基础的合同(例如委托合同,一般情况下,此类合同义务不具有可转移性。其二,如果当事人特别约定合同债务不得转

8、移,则这种约定应当得到遵守。其三,如果法律强制性规范规定不得转让债务,则该合同债务不得转移。例如建筑法第28条规定,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人。这就属于法律强制性规范规定债务不得转移的情形。(3转移的效力1承担人成为合同新债务人2抗辩权随之转移债务人转移义务的,新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。3从债务随之转移4、合同权利义务概括转让(1合同权利义务概括转移的概念(2债权债务的概括转移的条件1转让人与承受人达成合同转让协议2原合同必须有效3原合同为双务合同4符合法定的程序(3企业的合并与分立涉及权利义务概括转移企业合并指两个或者两个以上企业合并为一个企业。企业分立则指一

9、个企业分立为两个及两个以上企业。企业合并或者分立,原企业的合同权利义务将全部转移给新企业,这属于法定的权利义务概括转移,因此,不需要取得合同相对人的同意。(三掌握合同权利义务的终止1、概述:合同权利义务终止,不影响合同中结算、清理条款和独立存在的解决争议方法的条款(如仲裁条款的效力。例、合同的权利义务终止,不影响合同中(条款的效力。(10真A、履行时间B、履行地点C、争议解决D、质量检验答案:C2、合同权利义务因解除而终止(1合同解除的概念(2合同解除的分类1协商解除协商解除是当事人就解除合同进行协商,达成一致意见后解除的合同。协商解除是当事人“以第二个合同解除第一个合同”。2）单方解除 （3

10、）协议解除的条件和程序 （4）单方解除的条件与程序 法定解除是指在符合法定条件时，当事人一方有权通知另一方解除合同。 有下列情形之一的，当事人可以解除合同： 1）因不可抗力致使不能实现合同目的； 2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； 预期违约 （预期违约 预期违约） 3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； 迟延催告解除 （迟延催告解除 迟延催告解除） 4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； 迟延立即解除 （迟延立即解除 迟延立即解除） （5）合同解除的法律后果 合同法第 97 条规定： “合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同 性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失 ” 赔偿损失。 赔偿损失 注意：解除合同后只能要求赔偿损失，不能要求支付违约金和继续履行。 注意：解除合同后只能要求赔偿损失，不能要求支付违约金和继续履行。 例 77、下列违约责任承担方式可以并用的有(。 10 真） （ A、赔偿损失与继续履行 B、实际履行