商标纠纷中混淆的司法判断-最新文档

1、商标纠纷中“混淆”的司法判断一、商标侵权判定的理论依据：混淆理论 商标作为区别商品或服务来源的标识， 其核心功能在于识别 功能，即使得消费者能够通过特定的商标区分特定的商品或服务 来源，如果他人非法使用商标或者使用与他人相同或者近似的商 标从而导致消费者对商标所标示的产品或者服务来源产生混淆， 那么这样的行为就应该被认定为侵犯了商标权人的商标专用权。 因此，“混淆”在商标法中是一个非常重要的概念， 我国现行的 商标侵权判断标准也主要是以混淆理论为依据， 2013 年修改的 商标法在商标侵权的判断标准中就明确规定了混淆可能性要件。2013年的中华人民共和国商标法 将 2001年商标法第 52 条

2、第 1 项一分为二，除了在第一项直接规定未经商标权人的许 可，在同一种商品上使用与注册商标相同的商标的行为直接认定 为侵权外，还在第 2 项另外规定，“未经商标注册人的许可，在 同一种商品上使用与其注册商标近似的商标， 或者在类似商品上 使用与其注册商标相同或者近似的商标， 容易导致混淆的”， 构 成侵犯注册商标专用权的行为。根据该条款的规定， 2013 年商 标法的第 57条第 2 项的规定则除了原有的相似性要件之外，还 增加了混淆可能性要件。另外， 中华人民共和国商标法实施条 例第七十六条规定， 在同一种商品或者类似商品上将与他人注 册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，

3、误 导公众的，才属于侵犯注册商标专用权的行为。 随着侵权行为的日益多样化和复杂化，混淆概念也不断扩 张。判定商标侵权以是否会造成混淆为标准，在司法实践中，对 是否混淆的判定主要依赖于法官的主观判断， 因此在对混淆可能 性进行认定时， 法官应当充分考虑个案的具体情况， 确定混淆的 主体，通过对商标的相同或近似程度、 商品或服务的相同或类似 程度等多种因素进行综合判断。二、混淆主体的认定 根据相关法律和司法解释的规定，在商标侵权行为的认定 中，混淆的主体是相关公众， 虽然商标法没有对相关公众进行解 释，但是最高人民法院 关于审理商标民事纠纷案件适用法律若 干问题的解释 第 8 条对“相关公众”作了

4、规定， 即商标法所称 相关公众， 是指与商标所标示的某类商品或服务有关的消费者和 与前述商品或服务的营销有密切关系的其他经营者。 也就是说在 判定侵权行为是否会造成混淆时， 不能根据法官的个人经验和主 观意识进行判断， 而应从与该商标有关的消费者、 经营者的角度 出发进行考察。根据该规定， 相关公众可以划分为两部分： 一部分是与商标 所标示的某类商品或服务有关的消费者。 对于此处消费者的理解 应当不仅仅局限于实际消费者， 还应当包括潜在的消费者。 以（法 国）拉科斯特衬衫XX公司诉被告上海虹桥百盛商贸 XX公司长沙 分公司商标侵权纠纷案为例， 法院在对混淆可能性进行认定时便 指出：“基于商标所

5、特有的标识和指示作用， 此处的消费者应当 包括售前因受广告或他人购买行为影响的潜在消费者、 商品销售 及售后的消费者等，并不仅限于直接购买的消费者。”在一般情况下判断侵权行为是否造成了消费者的混淆是以 相关公众的一般注意力为标准的， 但是在一些特殊情况下，针对 特殊的商品或者服务，消费者的审慎程度应该做不同的要求。 以 深圳美地置业发展XX公司诉上海龙仓置业XX公司与上海外滩房 屋置换开发XX公司开发商标侵权案为例，上海第一中级人民法 院认为：“楼盘（商品房）作为不动产，与普通商品不同，由于 售价、使用期限等因素，消费者在选择的时候会施以较高的注意 力，其关注度 要素有楼盘的品质、周边的环境、

6、开发商的信誉 和实力等多方面。而且，商品房的笑声必须签订书面合同，购房 者在于开放式订立合同的过程中， 首先会明确签约的主体即合同 的相对方。通常情况下，消费者不会对服务的来源产生混淆。” 因此，虽然被告在相同商品或服务上使用了与原告的注册商标几 乎完全一致的标志，但是由于消费者的注意程度不同， 在不大可 能导致消费者混淆的情况下是不构成商标侵权的。相关公众的另一部分是与商标所标示的某类商品或服务的 营销有密切关系的其他经营者， 包括生产商标所标示的商品或者 提供服务的其他经营者以及经销渠道所涉及的销售者和相关人 员等。在这种情况下，应当充分考虑商品本身的属性。三、商标相同或近似的判断最高人民

7、法院 关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问 题的解释 第九条对商标相同或近似下了明确的定义， 即商标相 同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较， 二者在视觉 上基本无差别。 而商标近似， 是指被控侵权的商标与原告的注册 商标相比较，其文字的字形、 读音、含义或者图形的构图及颜色， 或者其各要素组合后的整体结构相似， 或者其立体形状、 颜色组 合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与 原告注册商标的商品有特定的联系。 其第十条规定了如何认定商 标相同或近似的原则： “即以相关公众的一般注意力为标准， 既 要进行对商标的整体比对， 又要进行对商标主要部分的比对， 比 对应当

8、在比对对象隔离的状态下分别进行， 还应当考虑请求保护 注册商标的显著性和知名度。 ”在进行商标比对的过程中， 隔离 比对原则是商标比对的基本方法， 在司法实践中多为采用， 以伊 士曼柯达公司诉杭州美驰贸易 XX公司商标侵权及不正当竞争纠 纷案为例，法院指出：“从字形和读音来看，” Koda”与“KODA”前四个字母相同，区别仅在于大小写，由于文字商标 的识别性体现在文字本身的构成上， 在隔离比对的状态下， 大小 写区别并不影响相关公众对该文字商标的读取和理解， 故二者不 构成实质性不同。”此外，还可以采取整体比对、要部比对等原 则。整体比对即对商标的比较不应该将各个要素分割开来单独进 行，而应

9、该将其作为一个完整的总体来判断， 而要部比对则是针 对于商标最为吸引消费者注意的部分而言的。法律虽然 明确规定了商标相同或者近似的定义及比对原则， 但是在具体的 运用过程中， 我们还要区分商标近似的不同类型， 从而更加有效 的进行商标比对。 第一种是外观近似， 即两个商标的字形相同或 者近似，如康师傅和康帅博、 可口可乐和可日可乐、 怡宝和恰宝、 泰山和秦山等， 或者是图形商标的构图相同或近似， 如两个“鳄 鱼”商标。第二种是读音近似，如蓝猫和兰猫，洁柔和杰柔，红 豆和泓豆、娃哈哈和哇哈哈、 555 和五五五等。第三种是意义近 似，即虽然读音和外形完全不同， 但是二者表达的是相同的含义， 则也

10、会被认定为近似， 如齐天大圣和孙悟空、 长城和 Great wall 、 可口可乐和 Coca cola 、苹果和 Apple 等。此外，认定商标是否相近， 除了要考虑商标标志构成要素及 其整体的近似程度，还要综合考虑相关商标的显著性和知名度， 一般认为商品之间越类似， 商标之间越近似， 商标的显著性越强， 越有可能存在侵权。反之则不容易被认定为侵权。四、商品或服务相同或类似的判断在司法裁判中， 仅有两个相同或者相似的商标是不足以认定 商标侵权的， 还必须要这两个近似商标使用在相同或者类似的商 品或服务上才构成。 最高人民法院 关于审理商标民事纠纷案件 适用法律若干问题的解释第十一条对类似商品

11、或服务做了界 定：类似商品，是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费 对象等方面相同， 或者相关公众一般认为其存在特定联系、 容易 造成混淆的商品。类似服务，是指在服务的目的、内容、方式、 对象等方面相同， 或者相关公众一般认为存在特定联系、 容易造 成混淆的服务。 商品与服务类似， 是指商品和服务之间存在特定 联系，容易使相关公众混淆。 对于如何判断是否属于类似商品或 服务，除了参考商标注册用商品和服务国际分类表与类似 商品和服务区分表 以外，还应当准确区分商品或服务类似的类 型。一般以下商品会被认为构成类似： 第一、 具有相同功能的商 品，如钢笔与签字笔、自行车与电动车等，对于功能形同的

12、认定 应当以一般社会常识为标准。第二、具有互补性功能的商品，如 毛毯和电热毯， 显然是属于不同的商品类别， 但是其在功能上可 以互补，具有相同的用途，可以实现相同的目的。第三、存在搭 配使用关系的商品， 在销售中两种商品往往一并出售。 以中控科 技集团XX公司诉艾佩斯（苏州）不间断电源 XX公司、美国电力 转换公司、杭州海龙电子工程公司侵犯商标专用权纠纷案为例， 法院认为：“UPS网络管理卡及配套软件具有相对独立性，可以 单独销售，UPS在没有网络管理卡的情况下也可以正常工作，但 是UPS网络管理卡及配套软件却是专门对 UPS实施管理的，必须 与UPS配套使用，离开UPS就没有使用意义，其与UPS产品的生 产厂商、销售渠道、消费群体都具有一致性。因此，UPS网络管理卡及配套软件作为 UPS产品的专用设备，其性质同UPS产品一 样属于涉案注册商标核定使用的“计算机周边设备”的类 似商品。”第四、存在原材料与成品关系的商品，如大米和大米 制品。第五、具有相同销售渠道、消费对象的商品，以全友家私XX公司与佛山市全友卫浴 XX公司、刘志亮侵害商标权纠纷案