抽样取证的程序x

1、抽样取证的要领（一）概念抽样取证是指办案人员根据案情需要，为了提请有关部门给予检验、鉴定以取得检验（鉴定）报告 证据或者提取物证，依据科学的方法，抽取具有代表性的一定量的物品作为证据的管理 活动。（二）抽样取证的一般要求1、办案人员应两人以上，并出示行政执法证件；2、应有当事人在场。当事人是单位的，应通知其单位领导，并有其单位领导或者相关的实物保管人员、管理人员、销售人员在场；3、抽样的方法科学，样品具有代表性。应遵循一定的科学方法或者随机抽取样品，法律、法规、规章、质量标准对抽样、封样方法和样品的数量等有规定的，应遵守其规定。样品的 代表数量应该准确、具体，所代表的物品的名称、型号、规格、批

2、号、存放地点、数量等信 息均应记录在案。封样要科学、严谨。4、当场制作笔录。抽样笔录应当场制作，并由当事人、在场人、办案人签章。实施现场检查的，还应制作现场检查笔录。（三）抽样取证的程序1、抽样的启动。在接到举报、投诉、上级交办或者日常检查发现商品存在质量问题的情形下，可以抽样取证，否则，不得随意进行。2、抽样的实施。抽样的方法、步骤、数量、工具须符合有关技术规范的要求“国标”（如中对抽样有具体规定的，须符合该规定），样品通常不少于一式两份。3、封样。抽取的样品应使用专用封签当场封样，并有承检单位抽样人员、工商执法人员、被检测人签字盖章。4、备份。以备复检的样品，可以由承检单位带回，也可以封存

3、于被检测人处保管。5、送检。可由承检单位办理，也可由工商执法人员、被检测人共同送检。6、告知。组织实施检测的工商行政管理机关，应当自收到检测结果后5个工作日内通知被检测人。7、异议。被检测人对检测结果有异议的，自收到检测结果确认书之日起15日内，向组织实施检测的工商行政管理机关提出书面复检申请。逾期未提出的，视为承认检测结果。8、复检。组织实施检测的工商行政管理机关收到复检申请后，经审查，认为有必要复检的，应及时通知承检单位和复检申请人。9、费用承担。（1）样品费用。检测所需检验用样品，按被检测人进货价格购买。检测不进行破坏性测试 且对样品质量不造成实质影响的，经被检测人同意，可以由被检测人无

4、偿提供。（2）检测费用。经检测（鉴定），合格的，检测费用由工商行政管理部门承担；不合格的， 由被检测人承担。复检结果与初次检测结果不一致的，复检费用由原承检单位承担。10、样品处理。无偿提供的样品，检测合格的，退回被检测人；检测不合格的，由组织实 施检测的工商行政管理机关按照有关规定处理。（四）注意事项1、抽样取证的对象不应仅仅局限于产品质量，也可以是产品标识、包装装潢、商标标识等，其道理是相通的。2、样品由谁抽取，根据产品质量法和流通领域商品质量监测 办法的规定，可由承检单位抽样人员会同工商行政管理执法人员进行， 工商部门也可单独进行。3、按什么标准抽取，“按照规定抽取”，“规定”即是有关技

5、术规范。不同的物品，其抽样要求也不一样。4、事先应有计划，准备好抽样所需的材料和工具，如执法文书、证 件、封签、无菌袋（瓶）等。5、了解、熟悉相关国家标准，知悉抽样步骤、抽样方法，明确样品 运输、储藏的条件。抽样方法，一般应遵循随机抽取的原则。6、抽样过程中应当有当事人在场，如拒绝签字盖章，可邀请有关人 员作为见证人到场见证，并在抽样取证记录上签字或盖章。7、抽样送达过程，均须制作相应的办案文书，如抽样笔录、现场检 查记录和委托鉴定书等。8、送检时要对鉴定人、鉴定机构的资格作必要的审查，以免出具的 结论无效。9、注意样品的购买环节。按照流通领域商品质量监测办法第十 六条规定，在组织开展流通领域

6、商品质量抽样检测时，对检验所需样品, 应按被监测人进货价购买。10、应履行告知义务，让当事人充分行使知情权。抽样前，应向当事人介绍抽样送检的目的和抽样方法、检验依据等；告知当事人必须妥善保管留存样品，不得私自拆封、调换、毁损样品，告知当事人可以在法 定时间内行使复检申请权；及时将检验报告送达当事人，并告知当事人 自收到检验报告之日起15日内有提出书面复检申请的权利。不得剥夺当事人对检测结果提岀异议和申请复检的救济权利。如果当事人逾期未提岀申请，则视为当事人承认检测结果。因此，在时间上要经 过复检申请法定期限15日后才能终结调查，发出行政处罚告知书，然 后作岀行政处罚决定。（五）抽样笔录的制作要

7、求1、“抽样时间”、“抽样地点”栏目中应精确填写抽样的时间和地点；2、抽样人是指到现场负责抽样的办案人员。如检验机构派员抽样的， 则应在"抽样栏”栏目中注明；3、抽样物品、数量应填写抽样物品的名称及数量；4、抽样情况：应写清被抽物品的总体情况，包括规格、型号、货号、 购进数量、库存数量、单件重量、包装情况、标识、合格证等情况。同 时，应写清抽样取证的详细过程，同一类的种类物品中抽取了多少件；5、样品加封情况：应如实记录样品加封的情况；6、备注：抽样取证过程中的特殊事由，如当事人拒绝到场邀请其他人作为证人的，应在此栏目中反映岀抽样取证是工商执法办案的一把利器，但同时也是一把双刃剑。它可

8、 以第三方客观公正的鉴定结论来判定违法事实，具有一定的权威性。但 是，如果我们在抽样送检程序上存有问题，有时反而会成为当事人提起 行政复议或行政诉讼的突破口。因此，将抽样取证工作做得细致些，确 保程序合法，会更有利于查办案件附件1:流通领域商品质量监测办法（摘录）第十五条监测所需样品由承检单位抽样人员会同工商行政管理执法 人员按照规定抽取。抽取的样品应当场封样，并由抽样人员、工商行政管理执法人员、被监 测人签字确认。第十九条 组织实施监测的工商行政管理机关应当自收到检测结果后5个工作日内通知被监测人，并对不格商品依法采取相应措施。第二十条 被监测人或者标称生产企业对检测结果有异议的，应当自收

9、到检测结果确认书之日起15日内，向组织实施监测的工商行政管理机关 提岀书面复检申请。逾期未提出申请的，视为承认检测结果。被监测人私自拆封、调换或者毁损备份样品的，视为放弃复检。附件2：国家工商行政管理局关于查处违法行为过程中抽样取证时遇 当事人不在场的情况如何办理问题的答复（工商法字1998第185号）贵州省工商行政管理局：你局关于查处违法行为过程中抽样取证时遇当事人不在场的情况如 何办理的请示（黔工商法字（9 8第5号）收悉。经研究，答复如 下：工商行政管理机关在查处违法行为过程中，需抽样取证的，应当有当事人在场，并开具物品清单，由办事人员和当事人签名或盖章。当事人在 场但拒绝签字盖章的，应

10、当由办事人员在抽样清单上注明情况。经通知 当事人不到场，或者无法找到当事人的，可以请质量检验机构派人抽样， 也可以邀请有关人员（如：当事人上级主管部门、当事人所在地街道办事处、消费者协会、当事人所在的行业协会以及其他单位或个人）作为见证人到场见证，并在抽样清单上签名或盖章。对于送检商品，质量检验机构对抽样有特别规定的，按其规定执行。附件3：最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第十四条根据行政诉讼法第三十一条第一款第（六）项的规定，被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鉴定结论，应当载明委托人和委托鉴定的事项、向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依据和使用的科 学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定

11、资格的说明，并应有鉴定人的签名 和鉴定部门的盖章。通过分析获得的鉴定结论，应当说明分析过程。第六十二条对被告在行政程序中采纳的鉴定结论，原告或者第三人提岀证据证明有下列情形之一的，人民法院不予采纳：（一）鉴定人不具备鉴定资格；（二）鉴定程序严重违法；（三）鉴定结论错误、不明确或者内容不完整。工商执法怎样抽样取证工商部门自承担起流通领域商品质量监督管理职责以来，为打击假冒伪劣而开展的抽样取证时时都在进行，但如何抽样取证行政处罚法没有作出明确。抽样取证是一项科学性、专 业性很强的工作。然而，由于工商机关并非专门的检验机构，对抽样送检的技术规范不一定特别熟悉，有时会使得有些抽样程序、方法、数量不符合

12、有关技术规范的要求，以致对该样品作岀的鉴定结论的证明力有限，有时反而会成为当事人提起行政复议或行政诉讼的借口，给工商执法人员的工作带来很多困难和教训。本文对其作一探讨，以期对工商执法人员的执法办案工作有所帮助。案例某公司购得直径为10mmHR335钢筋混凝土用热轧带肋钢筋19.5吨,在运回过程中，被某市公安局交巡警中队检查时发现该批货无任何手续，遂移交某市工商部门查处。该工商部门以某公司的上述物无 票及 告，涉嫌售不合格材，反品量法的定由立案，同日，工商部 上述公司的有关人 行 核，确上述事后 ，依据品量法第十八条第一款第四的定，上述物予以扣押，并与上述公司的代理人戴某共同从上述物品中以随机抽

13、方式抽3根，每根1.2米，其中一根留，两根送，戴某在抽取上名并注明“抽无异 ”。工商部委托某品量督 机构行量督机构出具（2003）机第 11921号告，告的目中肋高、距、重量偏差三的 果判定不合格，其他目均合格，遂作出“品，不符合GB1499-1998准定的要求，判品不合格”的。 告同注明“本所来，果供委托者了解品品之用”。工商部将 告送达上述公司，公司的代理人朱某收，并注明“无异”。工商部后上述物行封存，其后履行 前的告知程序，并以上述公司售不符合国家准的品反品量法由，做出行政决定 ，令停止售，没收被封存的物。上述公司不服 决定，向法院提起行政。 理，法院：工商局抽 定程序法，判决撤行政决定

14、。解周建生抽取，是工商行政管理机关在中收集据常用的一种法方式商品的量是否符合准。但是法人往往在抽程序上没有予太多的关注些，工作来很多困和教。一、行政 法第三十七条第二款定的方法”，一定是行政机关的授 合法行。品量法第十五条的定法行程，其主要目的在于判定被,操作中，一些工商，存有一，“行政机关在收集据，可以采取抽取，即行政机关在行政程序中采用抽取方式是“国家品量行以抽主要方式的督（以下称行定，由案人和当事人名或者盖章。，行政法等法制度”。工商行政管理机关行政 程序行定 三条“抽取，当有当事人在，并开具物品清法 工商行政管理机关抽取提供了法律依据。而 操作中 具体怎抽取没有作出明确。二、依据行政

15、法及行定的授可以采用以下方式：（一）涉及商品量案件的抽取在具体案件中，涉案商品的抽 当符合行定第三十三条的定。同，抽前准好抽所需的材料和工具，准好法文、件、封、等，先好无菌塑料袋 （瓶）等装工具 俗器）;了解、熟悉相关国家准悉抽步、抽方法。（如果出所抽品抽的方法要求比等复情况，最好能邀具有抽格的人行操作。案人 两人以上，并出示行政法件；有当事人在，并有其位或者相关的物保管人、管理人、售人在。2、履行告知 和抽方法、依据等 品，告知当事人可以在法定 人自收到告之日起3、抽方法究科学性 抽方法和品的数量等有定的 品的代表数量 准确、具体，工商机关在法行践程中）第三十”等，知、工具要求比高）抽取程序

16、的一般要求，当事人是位的，通知其位：1、,当事人充分行使知情。抽前，向当事人介抽送的目的；告知当事人必妥善保管留存品，不得私自拆封、内行使复申；及将 告送达当事人，并告知当事日内有提出面复申的利。,品具有一定的代表性。法律、法、章、量准，一定要格遵守其定。同，封也要科学、。，所代表的物品的名称、型号、格、批号、生年月、重、15执行标准、成分含量、存放地点、数量等信息均应记录在案。4、制作现场检查笔录、抽样取证笔录和财物清单。现场检查笔录要对相关商品的现状以及执法人员现场检查活动、抽样活动（包括现场抽样的步骤、方法等）作如实记录，抽样笔录则侧 重记录被抽商品的总体情况、抽样过程和方法、样品加封情

17、况以及样品数量、代表数量等。（二）对不涉及商品质量案件的抽样取证依据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第六十八条关于日常生活经验法则推定的事实可以直接认定的原则，对不涉及商品质量问题的案件，可以采用现场随机抽样取证来证明整体状况。例如：某工商局在查处某烟草公司搭售商品案中，在100户香烟零售商中随机抽查 20户，查出一段时间内这20户香烟零售 商到某烟草公司购进某品牌香烟（在当地畅销）时均有被搭售另一品牌香烟（在当地滞销）的情况存在。并以此作为重要证据 ，证明某烟草公司确有此不正当竞争行为存在。又例如：某工商局在单位职工食堂随机抽查了100余人屮20余人的证件，并以此作为重要依据，证明

18、该职工食堂存在未取得行政机关的行政许可、也未办理营业执照的情况下对外营业盈利的违法行为而 实施处罚。需要指岀的是，根据流通领域商品质量监测办法所组织的流通领域商品质量监测抽 样取证与工商机关办案的抽样取证是有区别的，一定要严格按照流通领域商品质量监测办 法所规定的程序操作。抽样取证是工商行政管理机关办案的一把利器，但同时也是一把双刃剑。它可以第三方客观公正的鉴定结论来判定违法事实，具有一定的权威性。因此，我们一定要在提高抽样取证 程序的科学性、有效性和做到合法性上多下功夫，将抽样取证工作做得细致些，会更有利于查办案件。邢振荣从上述事实看，工商部门依照国务院办公厅国办发 2001第57号文件精神

19、对流通领 域的商品质量行使监督管理职能是正确的。从表面看，工商部门因某公司所购钢材无进货发票及质检报告，进行立案，后又对相关人员进行调查 ，对钢材进行抽样送检，依据检验结论在履 行了告知程序后对原告做出了行政处罚决定，似乎其认定事实清楚，处罚程序合法。但经严格审查，就会发现工商部门在抽样取证 （鉴定）上存在问题。对鉴定物的抽样取证应由哪个部门行使？工商部门有权对流通领域的商品质量行使监督管理，但是否有对鉴定物的抽样取证的资格，法律未作规定。虽然规范性法律文件工商行政 机关行政处罚程序暂行规定 第三十三条规定“抽样取证，应当有当事人在场，并开具物品清单 有办案人员或者当事人签名或盖章”，但如果工

20、商部门所抽的样品不符合有关技术规范的要 求，则对该样品做岀的鉴定结论的证明力也是有限的。鉴于对鉴定物的抽样取证是一项科学性、 专业性较强的工作，应当有专门的鉴定机构进行。如产品质量监督检验部门、商检部门等。该工商部门抽样程序、方法、数量也不符合有关规定。根据GB1499-1988钢筋混凝土用热轧带肋钢筋标准，对尺寸、表面的取样、试样方法为逐支检验，对重量偏差的测量，试样数量不少于10只，试样总长度不小于60米。而该工商部门仅取样2支送检，其长度仅2.4米，这说明工商部门非专门的检验机构，可能是对抽样送检的程序不熟悉，也可能是熟悉该程序而未按此程序进行，总之该工商部门抽样的程序、方法、数量也不符

21、合GB1499-1998钢筋混凝土用热轧带肋钢筋标准的规定，导致该工商部门认定事实方面的出现错误，处罚的主要证据存在问题，从而影响到其行政行为的合法性。该工商部门处罚所依据的检验报告不能作为作出处罚决定的定案依据。某产品质量监督检验所对该工商部门送检的样品进行检验后，出具（2003）机电第11921号检验报告，该报告虽明确表示“该样品不合格”，但它同时注明 “本所仅对来样负责，检验结果供委托者了解样品品质之用”。由此可看出，检验机构的结论仅对来样负责，该检验报告只能证明送检物的性质、质量,不能证明上述货物的性质、质量，故该检验报告不能作为该工商部门作出处罚决定的定案依 据。其实，抽样取证目的在

22、于判定被检商品的质量是否符合标准。依据行政处罚法第三十七条规定，“行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法”，这一规定是对行政机关的 授权，即行政机关在行政处罚程序屮采用抽样取证方式是合法行为。实际操作屮，具体如何抽样取证行政处罚法没有作出明确。依据行政处罚法的授权，实践屮可以采用以下方式 ：1、非商品质量案件的现场随机抽样取证。考虑最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定（法释200221号）第六十八条关于日常生活经验法则推定的事实可以直接认定 的原则，对非商品质量问题，可以采用现场随即抽样取证证明整体状况。例如某校计算机机房 在课余时间对外开放，某工商分局在学校机房随机抽查了100余

23、人屮10余人的证件，证明该校的计算机机房接纳非本校人员上网盈利。工商部门依此为重要证据，对该校处罚 5万元。后经法院开庭审理，查明该校计算机中心在未取得行政机关的行政许可、也未办理营业执照的 情况下，利用课余时间接纳非本校人员上机并收取费用行为违法。法院判决，工商部门对该校的处罚合法有效。这里的抽检人是工商行政管理人员。2、商品质量案件的定点随即抽样取证。所谓“定点”，是指法律规定的地点。参照（所谓参照是指产品质量法规定的抽检，是指普查类的抽检，不是具体行政处罚案件中的抽检 ）产品质量法第十五条的规定，行政机关对商品进行抽查，抽查的样品应当在市场上或者企业成 品仓库内的待销产品中随机抽取。即上述的定点包括“市场上”和“仓库内的待销产品”。所谓市场上，在具体案件屮，是指被检查对象在市场上摆放或存放的商品。这里的抽检人是工商行政管理人员，并应有当事人在场，开具物品清单，由办案