工程施工合同中核心条款有些_第1页
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文档简介

1、工程施工合同中核心条款有些合同效力是合同审查的前提和基础,建设工程施工合同技术专业性强、涉及内容多、法律关系复杂,很多因素会影响到合同的效力, 所以要对影响合同的效力的因素进行着重审查。 那么下面是由为大家 的工程施工合同中核心条款,欢迎大家阅读浏览。、影响合同效力的因素合同效力是合同审查的前提和基础,建设工程施工合同技术专业性强、涉及内容多、法律关系复杂,很多因素会影响到合同的效力, 所以要对影响合同的效力的因素进行着重审查:、工程是否属于依法必须招标的项目,是否进行了招投标、是否存在中标无效的情形 ?、承包人是否具备相应的资质,资质等级是否合格 、是否存在转包、挂靠情形 ?明确了上述问题,

2、 我们在审查合同的效力问题时就会有所侧重,对合同的效力做到心中有数。二、合同价款 合同价款条款是建设施工合同中最核心、最重要的条款,建设施工合同纠纷中 80%的是造价纠纷,这就需要我们对合同价款的约定引起足够的重视。应注意以下问题:1 、招投标工程项目,签约合同价即是投标价、中标价 ; 直接发 包的工程,签约合同价为双方签约时协商确定的工程造价。2 、安全文明施工费由环境保护费、文明施工费、安全施工费、 临时设施费组成,应当不低于安全防护、文明施工措施费费率表 中的下限费率 ;3 、据 xx 计价规范第 2.0.7 项,暂估价指招标人在工程量清单 中提供的用于支付必然发生但暂时不能确定价格的材

3、料、 工程设备的 单价以及专业工程的金额。4 、暂列金额是用于施工合同签订时尚未确定或者不可预见的所 需材料、设备、服务的采购,施工中可能发生的工程变更、合同约定 调整因素出现时的工程价款调整以及发生的索赔、 现场签证确认等的 费用。5 、不同的合同价格形式, 发包人和承包商之间的风险分配是不 同的,主要体现在工作内容风险、工程量风险、单价风险等在发包人 和承包人之间的分配。三、工程承包范围 工程承包范围指承包人的工作范围和内容,应尽可能将其细化明确,一般可写到分部、子分部工程。如果条件允许,还可以约定本 合同承包范围之外的哪些专业工程由发包人另行发包或由发包人指 定分包,同时约定承包人向专业

4、工程分包人提供的服务内容及费用。在约定承包范围时,要注意明确约定施工界限,包括垂直施工界限、 横向施工界限以及各承包商之间的界限。 如果该工程经过招投标程序, 承包范围应根据招投标文件填写,以免产生争议四、工期工期一般与建设方的整体规划密切相关,牵一发而动全身,所以为了督促施工方在约定的时间内完成工程建设, 一般会约定较重的 违约责任,所以明确开工日期、实际开工日期、计划竣工日期、实际 竣工日期、工期延误、工期顺延、工期索赔、总工期等内容尤其重要。应注意的问题:1 、合同约定开工日期、开工报告载明开工日期、施工许可证上 载明的开工日期均不相同的情况下, 应以监理单位确认的开工报告中 载明日期作

5、为开工日期。2 、注意工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期 天数不一致的,以工期总日历天数为准, 且这里的天数为日历天数 ( 包 括法定节假日 ) ,实践中真正的施工时间并不包括春节等节假日,所 以承包人须注意节假日时间的长短,以免工期过短。3 、建设单位要求施工工期小于定额工期时, 必须在招标文件中 明示增加费用,压缩的工期天数不得超过定额工期的 30%。超过 30%的,视为任意压缩合理工期,依照建设工程质量管理条例处理。4 、双方应明确约定工期延误、工期顺延的情形,详细约定进行 工期索赔的程序。 在违约责任中明确双方关于工期的权利和义务, 此在发生工期方面的事实时,可以有所依据

6、的维护自己的应得利益。五、工程质量每一根钢筋都充满着法律”,质量合格是取得合同价款的前提,工程质量问题就是法律问题。 最高院关于审理建设工程施工合 同 * 件适用法律问题的解释的规定表明,只要承包人建设的工程 质量合格,即使其签订了一份无效的建设工程施工合同,也同样 可以参照合同约定获得工程价款 ; 若承包人所承包的工程建设质量不 合格,发包人就有权拒绝支付工程价款。应注意的问题:1 、工程质量必须达到国家标准规定的合格标准, 双方也可以做 出其他约定,如取得“鲁班杯”“钱江杯”等。2 、该约定对双方均具有约束力,所以,在签订合同时应充分考 虑到工程的实际情况,以及承发包双方的真实意愿,进行填

7、写,一般 可以考虑填写为“合格,力争取得 XX奖”。如果约定取得XX奖,一旦承包人无法取得,则应承担相应的违约责任。六、合同文件构成 应注意的问题:1 、建设工程施工合同文件是指合同协议书 ( 包括合同履行过程 的洽商、变更等书面协议和文件 ) 、中标通知书、投标书及其附件、 施工合同专用条款、标准、规范与有关技术文件、图纸、工程量清单 和工程报价书 (预算书 ) 。它们之间的逻辑关系为: 合同协议书是合同 文件的总纲,中标通知书是发包人的承诺,投标书是承包人的要约, 要约和承诺属于合同签订程序, 合同专用条款和通用条款规定了合同 当事人的权利和义务, 即解决做什么的问题, 规范及图纸规定了发

8、包 人、承包人和监理人所做的标准,即解决怎样做、怎样管理的问题, 工程量清单和工程报价单规定了工程做完以后如何结算付款的问题。2 、双方若将招标文件、投标文件也约定为合同组成文件,建议将招标文件约定在前,因为根据招标投标法第 19 条规定,招标文件应当包括招标项目的技术要求、 投标报价要求和评标标准等所有 实质性要求和条件,第 27 条规定,投标文件应当对招标文件提出的 实质性要求和条件作出响应。 因此对于实质性内容应按招标文件的实 质性条款优先解释。 另外需注意的是对于同一内容的约定, 当事人最 好能在同一文件中加以规定,否则将导致同一内容散见于不同文件, 可能产生约定或理解上的不一致。七、

9、工程进度款支付 应注意的问题: 工程进度款的支付管理在工程合同管理中具有重要地位,合同当事人均需引起重视,为此,双方可进一步细化进度款的支付流程, 实践中,发包人往往没有全额支付应付的进度款, 而是根据已完工程 价款的一定比例予以支付, 有的还约定进度款总额支付至签约合同价 的 70%时停止支付,对此,双方可作出细化约定。八、竣工验收 应注意的问题:1 、竣工验收是否合格直接关系到承包人是否能够获得工程价款, 竣工验收是全面检验工程建设是否符合设计要求和施工质量的重要 环节,根据建筑法第 61 条规定,交付竣工验收的建筑工程,必 须符合规定的建筑工程质量标准, 有完整的工程技术经济资料和经签

10、署的工程保修书, 并具备国家规定的其他竣工条件。 建筑工程竣工经 验收合格后,方可交付使用 ; 未经验收或者验收不合格的,不得交付 使用。2 、竣工验收的条件、程序是竣工验收的具体操作方法,应注意 在专用条款或补充协议中明确约定竣工验收的程序, 以免双方不提交 验收报告或者拒绝竣工验收时产生争议。3 、竣工日期、工程的移交和接收与工期直接相关,最终反映为 是否产生工期索赔, 应注意当双方对竣工日期发生争议时, 法律确定 竣工日期的标准:首先,建设工程经竣工验收合格的,以竣工验收合 格之日为竣工日期 ; 其次,承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖 延验收的,以承包人提交竣工验收报告之日为竣工日期

11、 ; 最后,建设 工程未经竣工验收, 发包人擅自使用的, 以转移占有建设工程之日为 竣工日期。九、工程款结算 竣工结算工程合同管理最重要的条款之一。实践中,工程结算常发生争议,应注意以下问题:1 、明确结算程序,我们在提供全程法律服务的过程中,已经摸 索出一套切实可行的方式, 首先由承包人提交结算书, 建设方对该结 算书进行审核, 然后将审核结果反馈给施工方, 施工方就审核结果提 出异议并进行协商谈判,最后达成一致后定案签认。2 、在结算过程中,异议必须书面提出,详细说明依据 ; 要谈妥 多少是多少,尽量缩小争议范围和项目 ; 谈不妥时,及时启动诉讼或 仲裁。3 、 xx 版施工合同中所称的竣

12、工结算包括工程造价、违约金、 赔偿金等全部合同履行相关工作的总结算,应属于“大结算”范畴十、争议解决途径 应注意的问题:件按照不1 、民诉法解释第 28 条明确规定建设工程施工合同 *动产专属管辖确定受诉法院, 即建设工程施工合同纠纷由建设工程所 在地 * 管辖,从而排除了协议管辖。2 、但是仲裁的管辖约定依然有效。一、违约责任 没有责任的义务等于没有义务”,违约责任是合同履行过程中督促双方按照合同履行最重要的条款, 详细约定违约责任, 双方才 会对合同有所顾忌, 履行合同也就不再仅仅依靠双方的协议精神和诚 实信用,而是依靠合同约定的违约责任。同时,当双方产生争议的时 候,可以按照合同约定的违

13、约责任要求违约方承担违约责任, 所以双 方应在合同中详细约定以下违约责任:1 、履约保证金 (或保函) 的具体内涵加以明确: 何种情况下扣除、 保函生效失效时间、保证金退还的时间及利息约定。2 、对于工期拖延的罚则:扣保证金、违约金及抵工程款、总价 款的违约金。3 、对于逾期支付工程款的罚则: 发包人不能按时支付工程款的, 自逾期之日起按照中国人民银行规定的贷款利率承担迟延履行期间 的利息。违约金:可与延期同比例的约定。4 、对于优先受偿权的约定。5 、对于工程及资料交付的约定: 发包人与承包人工程结算发生 的任何异议, 应当通过仲裁或者诉讼解决, 但是无论是否发生或者争 议责任如何,都不能成为承包人行使工程移交、工程验收、配合工程 备案以及移交工程资料的抗辩理由。 上述争议被确认属于发包人过错 的,发包人承担相应责任 (留置权) 。6 、对于质量争议的约定: 质量问题认定的中间机构设置和认定。证明责任的承担和程序。可约定第三方:区所在地的质量部门。7 、对于质保金的约定:质保期的长短,质保金返还的方式和利 息支付问题。8 、对于安全文明施工过程中的责任承担和处罚方式的约定。9 、关于工程违法转分包、挂靠的约定:主要是罚则

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