合同风险防范措施

1、合同风险治理与防范举措建设工程施工合同是建设工程平安、质量、进度、投资限制的主要依 据,是合同双方当事人权利、义务的表现,是保证工程建设顺利进行的关 键.随着市场经济的不断深入,投资形式的转变,合同风险不断扩大.随 着我国市场经济体制改革的逐步深入,一方面投资形式在调整,私营工程、 合资工程不断增多,工程治理模式不断出现.另一方面,由于施工单位完 全进入买方市场,加上建筑市场治理的不标准,建筑市场处于无序竞争环 境,施工单位生存环境恶劣.首先是,合同法律体系还不完善,建筑施工 企业的法律意识淡薄,造成建筑市场有法不依、执法不严的现象时有发生, 施工单位往往处于弱势地位.其次是随着科学技术的进步

2、,建筑工程规模 大、工期紧、三边工程多、施工生产流动性强等特点,造成施工难度加大. 由于以上原因的存在,业主常常用苛刻的合同条款把风险转移给承包商, 造成施工单位合同履约风险很高.面对现实情况,施工单位只有重视合同 治理,了解施工合同风险的性质,准确判断并有效防范风险,完善治理制 度,才能有效的降低施工合同风险,增加效益,保证企业持续健康开展. 现就施工企业合同治理中的风险治理与防范举措进行分析.工程承包合同的风险合同风险的客观存在时由其合同特殊性、合同履行的长期性和合同履 行的多样性、复杂性以及建筑工程的特点决定.合同的客观风险是法律法 规、合同条件以及国际惯例规定,其风险责任是合同双方无法

3、回避的.工 程承包合同的风险主要分为两类,一是合同本身所带来的风险.二是合同 履约过程的风险.合同本身风险即合同条款形成的风险,主要包括,合同价格、结算方 式、合同工期、工程款支付、洽商单及变更单、其他费用等风险.合同价格风险.合同价格风险主要因采用固定总价合同形成的风险, 该类型合同一般工程量相对明确,或有相对明确的图纸,施工单位根据现 有图纸、资料在短期内进行报价.由于报价时间短,承包商无法详细计算 工程量,尤其是二类费用通常只要按经验进行报价,错报、漏报现象时有 发生.并且施工单位为了中标,不敢报高价,报价水平较低,承包商索赔 时机小,亏损风险大.该类型合同阶段简单,有利于业主限制投资,

4、是近 阶段业主采用的主要合同形式.合同结算方式风险.合同结算方式风险主要包括合同中约定采用的定 额及取费、结算总价降点率、结算件审核时间、结算件审核程序、结算件 审减额扣款、合同外调价方法、结算争议解决方法等.在签订合同时施工 单位一定要注意结算条款,尤其是要明确结算件审核时间,有的业主以没 有约定结算时间在工程竣工后迟迟不给结算,有的业主要求结算实行三审 或四审,或聘请外审,人为设置结算障碍,成心拖延结算时间,造成工程 竣工后几年不能结算.合同工期风险.合同工期是工程在合理施工组织条件下要到达的工程 交工的日期,合同工期的制定要科学合理.由于业主原因一般工程工期都 处于前松后紧状态,到工程后

5、期业主为实现交工,一味压缩正常工期,不 管前期受何种因素影响,都会采取强制手段,倒排工期,后门关死,往往 造成施工单位进行赶工.所以签合同时一定要明确主要工序里程碑限制点, 并说明影响工期的条件,一旦工期延长要分清责任,由责任方负责全部责 任.如合同中要明确土建与安装的交接时间,施工图纸到图时间,主要设 备材料到货时间,交工验收标准等,以上因素是影响合同工期的主要因素.工程款支付条款中的风险. 工程款的支付按时间划分大致可分为四个 阶段,即预付款、工程进度款、最终付款和质量保修金.当前拖欠工程款 已成为困扰施工企业的严重问题,垫资、带资施工的现象仍然十分普遍, 这些都给施工企业的良性开展带来困

6、难,同时对正常工期也受到影响,也 是施工单位拖欠农民工工资的主要原因.许多工程合同对这局部条款不甚 明确,尤其是对工程款支付违约索赔条款约定不完整、不严密,不公平, 给施工企业造成经济纠纷和经济损失.工程变更风险.由于工程工程的复杂性和工程工程施工的长期性,合 同执行过程中经常涉及工程变更问题.如果承包商在施工中提出了关于设 计更改、材料设备换用的合理化建议,经业主工程师同意,可以变更.但 如未经工程部同意,擅自变更,即使是合理的,承包商也要对此赔偿损失, 并且不顺延工期.在变更程序上的疏忽,容易导致业主的反索赔.合同履约风险.合同履约风险即在合同执行过程中形成的风险,由于 施工合同治理贯穿于

7、工程治理的各个环节,因而履行施工合同必然涉及项 目各项治理工作.施工合同一旦生效,工程的各个部门都要根据各自的职 权,按施工合同规定行使权利履行义务,保证施工合同的圆满实现.合同 履约风险主要包括：平安、质量、进度治理风险. 平安风险主要包括违章罚款,重大平安 事故的发生,为保证平安生产而增加的平安投入等造成的工程治理本钱增 加.质量风险主要包括执行标准标准,提升产品质量的投入,或重大质量 事故造成的损失.进度风险主要包括为赶工而增加的本钱投入.过程资料确实认与积累. 施工单位对现场隐蔽工程,过程施工记录等 见证资料要及时填报记录表格,并及时得到监理、业主确实认.文件的上报与确认.施工单位对于

8、与合同约定或报价不一致的事件要 及时上报索赔文件,并在规定时间内得到监理、业主确实认.合同风险防范举措合同风险防范举措是降低合同签订和合同履约风险的重要环节,对施 工单位实现工程治理目标起到事半功倍的效果,所以施工单位应增强合同风险防范举措,合同风险治理主要涉及以下环节.投标报价阶段风险治理.增强投标报价的治理工作,从源头降低合同 履约风险,是提升投标中标率的关键,也是合同治理的重要内容.招标文件的评审.购置招标文件后,由招标投标部门牵头,组织各职 能部门进行招标文件评审,由各只能部门对相应治理责任提出评审意见, 主要针对招标文件中工期、平安、质量、进度、资金支付、结算条件、施 工环境、材料设

9、备供应、交工验收及税收等风险因素进行评审,再由招标 投标部门收集汇总评审意见,组织评审组深入研究和全面分析风险因素, 正确理解招标文件,吃透业主意图和要求,制定相应投标策略,尽可能在 投标书中,在作出相应投标文件实质性条款的情况下作出有利的选择.同 时招投标部门要深入了解发包人的资信、部门立项、施工许可手续、资金 状况等其他重要信息.对于相对明确的风险要通过澄清文件让业主给予澄 清.投标报价策略.风险越大,风险附加费越高.但是,风险附加费的增 加必须要有一个增加范围,对于承包商来讲,风险附加费不宜定得过高, 过高必然会提升投标价格,会降低竞争力.因此.施工企业一定要结合企 业的治理水平,通过研

10、究竞争对手和其他相关资料来确定具体的投标价格.合同谈判阶段风险治理.对投标过程要对合同条款逐条进行认真研究, 反复与招标单位进行磋商再做出相应承诺,合同文本尽可能采用?建设工 程合同示范文本?.局部发包人提供的非标准示范文本合同书,往往条款不 全、不具体、无针对性,缺乏对业主的权利限制性条款和对承包商保护性 条款,要尽可能地修改完善.如果不修改,合同一旦签订,施工单位会隐 含较大风险.对于关键合同要组成合同评审小组,对合同条款再次进行评 审.在合同谈判过程中人员配备上,施工单位合同谈判人员既要懂工程技 术,又要懂法律、经营、治理等方面的知识,有必要时组成专业的合同谈判小组.在谈判策略上,承包人

11、应善于在合同中限制风险和转移风险,达 到风险在双方中合理分配,这就要求承包商对于业主在何种情况下,可以 免除责任的条款应研究透彻,做到心中有数,切忌盲目接受业主的某种免 责条款,否那么业主就有可以以缺乏法律和合同依据为借口,对承包人造成 的损害拒绝补偿,并引用免责条款推卸法律责任,使承包人蒙受严重经济 损失.因此,对业主的风险责任条款一定要规定得具体明确.总之,依据 国家法律法规对施工合同治理具体规定,在合同谈判过程中进行有礼有节 的谈判尤为显得重要.合同履约治理.由于施工合同治理涉及到施工企业生产经营的各个环 节,因而履行施工合同必然涉及企业各项治理工作,施工合同一经生效, 企业的各个部门都

12、要根据各自的职权,按施工合同规定行使权利履行义务, 保证施工合同的圆满实现.进行合同风险因素分析,并制定相应的防范举措.对于可预见的风险, 要认真分析,制定专门的防范举措,落实到相关部门和责任人,并下发风 险限制文件,随时跟踪事态的开展,力争最大可能的降低风险.组织部门有针对性的进行合同交底,对分析出的风险按治理部门进行 交底,明确各部门治理重点,催促部门指导现场进行风险限制 一切生产经营活动以合同条件为依据,工程在组织生产经营时,一切活动 以合同为依据,根据合同要求办事,按合同要求完善治理手续,预防与合 同冲突的事件发生.定期检查合同执行情况,在合同执行过程中要按期组织合同执行情况 对接会,

13、各部门对照合同检查执行情况,对产生的偏差进行分析,并采取 举措纠正举措,预防有大的偏差.索赔治理在充满风险的建筑安装市场中,索赔是施工企业保护自身利益的一种方式.索赔不仅仅是费用上的补偿,它是一种正当的权利,是以法律和合 同为依据的、合情合理的行为.我国建筑安装企业要想在国际建筑市场中 分一杯羹,就必须改变“不懂索赔、不敢索赔、不会索赔的现状.因此, 参与过程工程治理人员必须树立索赔意识.一是索赔的及时性.承包商进行索赔应在索赔事件发生之时,而不是 之后出具正式函件通知业主或其代表. 国际上普遍上采用的FIDIC 合同对 许多索赔时间都有时效期限,如对工程师签发的图纸或指令过迟而造成的 工期延

14、期,应在合同约定的时间内书面通知工程师并报告业主,出具工期 索赔细节.逾期不报,业主有权拒绝索赔要求.二是索赔资料的完整性. 只有实际发生了经济损失或权利损害,一方 才能向对方索赔.经济损失指因对方因素造成造成合同外的额外支出,如 人工费、材料费、机械费、治理费等额外开支,权利损害是指虽然没有经 济上的损失,但造成了一方权利上的损害,如由于恶劣气候条件对工程进 度的不利影响,承包商有权要求工期延长等.因此,发生了实际的经济损 失或权利损害,应是提出索赔的一个根本前提条件.所以,承包商提出的 索赔申请应有确凿的索赔证据.在过程治理中,治理人员应注意所有原始 资料的保管、分类、汇总,以便在索赔事件发生时能提供齐备的资料证实, 可利用录像、拍照等手段,反映现场实际情况,并及时得到监理、业主的 批准.三是索赔的技巧性.在过程承包活动中,承包商常常处于不利的地位, 这是由剧烈的市场竞争造成的.在解决索赔问题中,由于双方利益和期望 的差异性,在谈判过程中常常会出现大的争执.如果承包商态度强硬地坚 持自己的观点,会造成双方关系紧张,失去长期合作的时机.因此,在索 赔谈判中,承包商应预防和业主发生冲突,要善于整合双方的差异,寻找 付出较小代价就能给业主带来很大利益