公司法讲义-1

1、公司法讲义（吴京辉）来源： 柏拉图的日志 第一章 公司法概述l 共四节：l 第一节、公司的法律界定l 第二节、公司法的概念与性质l 第三节、公司法的历史沿革与发展趋势l 第四节、公司法的基本原则 l 本章重点讲授：公司的法律界定、公司法的基本原则第一节 公司的法律界定一、公司的概念1、“公司”词义英文中“公司”对应的词有两个，但其外延均比我国公司概念大：一个是company，通常指社团，不问其是否以营利为目的，或是否为法人；另一个是corporation，专指法人社团，也不以营利性为其特征，商业性的公司，应该称为Business corporation。Company多为西欧国家所习惯使用，而

2、corporation多为美国所习惯使用。l 日本称公司为“会社”。2、公司的一般定义l 大陆法系公司的概念，可以简单概括为：依法设立的营利性社团法人。l 英美法系国家没有明确的公司的定义，但其内涵、特征与大陆法系相似。3、我国公司的法定定义l 我国公司法第2条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。”l 第3条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部资产对公司的债务承担责任。”“有限责任公司的股东以其出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购股份为限对公司承担责任。”4、学理定义l 【公司】是指股东依照公司法的规定，

3、以出资方式设立，股东以其出资额或所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。（见赵旭东公司法学P2）l 参考概念：公司是指由两个或两个以上的股东出资组成的，从事营利性经济活动的企业法人。（见范健商法P90）对于“法人”概念的理解包含两层含义：第一，依法定程序和法定条件设立的法律主体； 第二，具有独立的法律人格，可以依法独立享有民事权利并承担民事义务。二、公司的特征l 1.营利性l 2.社团性l 3.法人性第一、关于营利性-社会责任一、概念广义：是指公司不能仅仅以最大限度地为股东们营利或赚钱作为自己的唯一存在目的，而应当最大限度地增进股东利益之外的其他所有社会利益，

4、这种社会利益包括雇员利益、消费者利益、债权人利益、中小竞争者利益、当地社区利益、环境利益、社会弱者利益以及整个社会公共利益等内容，既包括自然人的人权尤其是经济、社会和文化权利国际公约中规定的社会、经济、文化权利，也包括自然人之外的法人和非法人组织的权利和利益。社会责任的缘起：理论上：最早于1924年由美国的谢尔顿提出 立法上： 美国宾夕法尼亚州就首开公司法变革之先河，于1989年修正其公司法，要求公司的经营者为公司的“利益相关者”（stake holders）负责，而不仅仅是对股东(stock holders)一方利益负责。第二、 关于社团性-一人公司（一）一人公司的缘起l 股东承担有限责任是

5、一人公司产生的内在驱动力 l 传统公司内部制衡机制在实际运行中的变异，为一人公司提供了适宜的土壤。 l 高科技发展的条件下，中、小型规模企业具有构筑一人公司的基础。 一人公司的探讨1.一人公司（One-Man Company）的概念和特征；l 一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。（58.2）2.一人公司与公司的社团性；3.一人公司与独资企业的差异；4.一人公司的产生方式：设立；股权变动。5、立法态度的演变： 禁止设立及存续； 禁止设立、允许有条件地存续； 允许设立、允许存续。6、我国目前一人公司的现状：（1）一般的一人公司。（2）国有独资公司。（3）外商独资

6、公司。 （英）萨洛蒙 VS.萨洛蒙公司案萨是一家鞋店老板，同时他又注册了一家以他名字命名的公司，即萨公司，公司有7个股东，分别为萨本人、妻子和5个孩子，符合英国公司法中有关最低股东人数的规定。公司董事由萨及其2个儿子担任。公司成立后，萨便将其拥有的鞋店卖给了萨公司，公司向其支付了部分现金、部分有担保的公司债券、部分公司股份。此次交易完成后，公司共有20007股，萨持有20001股，另6名股东各持1股。后来公司被解散，由于公司债务超过了资产，萨的有担保的公司债券获得了优先清偿，而其它无担保债券则未获得任何清偿。无担保的债权人声称，萨与萨公司实为一人，公司的事业实际上是萨本人的事业，公司组织只不过

7、是萨为逃避债务而设。因此要求萨本人代为清偿公司债务。初审法院认为，该公司只是萨的代理人，故萨应赔偿公司债权人因此而受到的损失，但是这一判决被上议院驳回。上议院认为，尽管公司股东中除萨本人外均名不副实，但只要符合公司设立的条件则公司便与其股东为各自独立的法律主体。因此，萨对公司及公司债权人并不承担任何责任，其有担保的公司债券也可以优先受清偿。 这一判例标志着英国开始以判例的形式承认一人公司的法律地位。（三）一人公司的弊端及我国立法规制l 第24条有限公司的设立，50人以下，没有下限。 l 第3节专节规定一人有限公司l 六大限制：（法定资本、计划生育、名称昭示、书面决定、强制审计、人格否认举证倒置

8、。）第三、关于法人性-公司的法人人格否认制度l 又称刺穿公司面纱或者揭开公司的面纱，是指为了阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益，就特定案件和具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司的股东（包括自然人股东和法人股东）对公司债权人或公共利益直接负责，以实现公平、正义之目标要求而设置的一种法律措施。1公司法人格否认的适用场合结合公司法运作实践，目前我国滥用公司法人人格的行为主要有以下几种：a、注册资金不实，使公司法人人格自始不完整。b、虚设股东，以公司形式获取不法利益。即公司的实质股东仅有一人，其余股东仅为挂名股东，以符合法定的公

9、司股东的最低人数，应使实质上的股东对公司承担连带责任。c、非法人以公司名义进行经营活动。d、利用公司的设立、变更逃避债务。e、母公司对子公司的无度操纵、干预。f、财产混同、业务混同造成人格高度混同。 2公司法人格否认的本质特征公司法人格否认的本质特征是指对照法人制度之目的，就某一公司而言，贯彻其形式的独立性被认定违反了正义、衡平的理念，并不是对该公司的存在给予全面否定，而是在承认其法人存在的同时，只就特定个案否定其法人格的机能，将公司与其股东在法律上视为同一体。 3.公司人格否认的要件l 第一、股东实施了滥用公司人格的行为l 第二、该行为造成了实际的损失l 第三、行为与损失之间有因果关系l 第

10、四、过错【练习】 富华果农有限公司的控股股东赵富花拖欠银行巨额贷款，但是他不但不积极经营企业还贷，还以企业名义继续向银行借款，借新还旧，供自己挥霍，当银行起诉后，赵富花以企业为公司为由，请求法院宣告自己的企业破产，请判断正误（ ）A富华果农公司存在违法挪用公司资金的行为；B可以依法由法院否认该公司的人格；C赵富花和富华果农公司承担连带责任；D赵富花应当向富华果农公司承担赔偿责任； 法人人格否认制度的相关案例2002年4月，原告电力公司与被告喜洋洋食品有限公司（以下简称“喜洋洋”）发生了一笔果冻条购销生意，后“喜洋洋”拖欠电力公司25万元货款。“喜洋洋”的拖欠理由是:公司已停止生产经营，无法偿还

11、各项债务。 后来，电力公司发现:“喜洋洋”系台商独资企业，于1991年由被告谢得财投资成立。法定代表人为谢得财；永昌荣食品有限公司（以下简称永昌荣） 亦系台商独资企业，于1993年11月由谢某投资成立，法定代表人也是谢得财；且这两家公司的经营地址、电话号码、组织机构、从业人员完全相同。电力公司认为，谢某掏空“喜洋洋”，将财产转移到永昌荣来逃债。为此，电力公司将谢某、喜洋洋、永昌荣全告上法庭，要求三被告共同偿还25 万元及利息。 经庭审及各方取证后查明：永昌荣设立至今，从未实际开展生产经营活动，也无机器设备，名下的土地、厂房及两部汽车均由¡°喜洋洋¡±提供

12、无偿使用，日常费用则由¡°喜洋洋¡±支付。两公司的财务账目虽分别立册计账，但均由¡°喜洋洋¡±的会计人员负责制作，且永昌荣本身从未发放过工资。1998年永昌荣向银行贷款100万元，其中部分由¡°喜洋洋¡±使用，至2002年才由¡°喜洋洋¡±代为还清全部贷款；2002年底，¡°喜洋洋¡±用永昌荣名下的土地、厂房作为抵押担保，再向银行贷款100万元。¡°喜洋洋¡±

13、;在2002年度共从其账户转出433400元到永昌荣的账户，用于偿还永昌荣的银行贷款本息。且这两家公司的唯一投资者谢某在经营期间也挪用、侵占¡°喜洋洋¡±的财产至少在72万元以上，全部作为个人债务和交通肇事的赔款。 福建省厦门市中级人民法院认为，永昌荣与“喜洋洋”作为关联企业的两公司之间，投资者、经营地址、电话号码及管理从业人员完全相同，实为一套人马、两块牌子，必然导致两公司缺乏各自独立意志而共同听从于谢某。因此，有确凿的事实和理由认定两公司之间存在人格混同。现“喜洋洋”徒具空壳，无力偿还数额巨大的众多到期债务；而永昌荣从未开展业务活动却有数百万元的资产

14、，足以推定谢某操纵并利用关联公司之间的财产转移，来逃避合同义务和法律责任。被告谢某作为“喜洋洋”和永昌荣的唯一股东，无视公司的独立人格，滥用其控制权，挪用公司资产归个人使用，致使公司与其个人之间财务、财产均发生混同；而“喜洋洋”和永昌荣之间混同情况则更为严重，公司相对人难以认识到两个关联公司的独立性。上述种种行为，滥用公司法人格，严重侵害了债权人的合法权益，背离公司法人制度的分离原则，因此，应认定三者之间存在人格混同。如在本案中仅追究“喜洋洋”的责任，则作为善意相对人的原告将无法或可能无法实现其债权，不符合诚实信用原则和公平理念。因此，对“喜洋洋”适用法人人格否认法理，要求谢得财和永昌荣承担连

15、带责任具有必要性和正当性。据此，一审判决：三被告共同偿还原告25万元货款及利息。 公司人格否认的效力 （重点注意 ）1、个案否定2、相关股东承担连带责任 三、公司的分类l 不同的分类标准 按股东承担责任的范围和形式：1.无限公司：无限责任公司（unlimited company），也称无限公司，它是由两个以上的股东组成的、全体股东对公司的债务负连带无限责任的公司。2.两合公司：两合公司（limited Partnership），是指由无限责任股东与有限责任股东共同组成，无限责任股东对公司债务负连带无限责任，有限责任股东对公司债务仅以其出资额为限承担有限责任的公司。 3.有限责任公司：有限责任公

16、司（limited company），亦称有限公司，是由两个以上的股东出资组成，每个股东以其认缴的出资额为限对公司债务承担有限责任，而公司以其全部资产对其债务承担责任的公司。4.股份有限公司：股份有限公司（stock corporation或company limited by shares），又称股份公司，是指由一定人数以上的股东组成，公司全部资产分为等额股份，股东以其所认购的股份对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的公司 依公司信用基础非绝对意义人合学理分类 中间资合 以公司的股份是否公开发行及股份是否允许自由转让为标准所作的分类。 （英美法系）l 封闭式公司l 开放式公司

17、 按公司之间的控制或从属关系l 母公司是指拥有另一个公司的股份达到控股程度的公司。依母公司是否参与另一公司的经营，可分为控制公司与控股公司。 l 子公司，资本为他公司所控制的公司。 母公司与子公司之间法律关系的特点 ：（1）子公司受母公司的实际控制，即母公司拥有对子公司的重大事项的决定权，其中尤其是能够决定子公司董事会的组成。（2）母公司与子公司之间的控制关系主要是基于股权的占有，而不是直接依靠行政权力控制公司。（3）母公司、子公司各为独立的法人。 本公司与分公司之间关系的特点l 分公司没有独立的法人地位或资格，可以有自己的名称，如xx办事处、xx分行、xx分公司等，但其名称应反映其与总公司的

18、隶属关系。l 分公司没有自己的独立财产，其实际占有、使用的财产是作为总公司的财产而计入总公司的资产负债表之中。l 分公司的业务、资金、人事均受总公司的统一管辖与安排。l 分公司的设立也无须经过一般公司设立的许多法律程序，而只是在当地履行简单的登记和管理手续即可。l 由此可见，分公司实际上并不是法律意义上的公司，而只是总公司的组成部分或业务活动机构。l 把握分公司与子公司的区别：l 典型案例：2005年底，东北松花江污染案的直接肇事者：中国石油天然气股份有限公司吉林分公司。案例：兴盛集团有限责任公司是一家大型棉毛制品公司，有两个下属公司：一是星海制衣有限责任公司，该公司为兴盛集团的全资子公司。二

19、是宏利制衣公司，为兴盛集团的分公司。2003年7月，在某市经贸洽谈会上，兴盛集团董事长王某遇到万利棉纺厂厂长李某，李某称其厂有一批质地良好的棉布待销，王某想到下属两个公司正需棉布，遂给李某牵线介绍。2003年8月，万利棉纺厂与星海公司、宏利公司签订了一份购销合同，万利棉纺厂供各种棉布共计400包，价款200万元，星海公司、宏利公司为共同需方，各提货200包，价款各为100万元，货到2个月后付款。发货后3个月过去了，两公司以种种借口搪塞，不付万利棉纺厂的货款，万利棉纺厂遂以兴盛集团为被告向法院起诉，要求其承担下属公司的经济责任。兴盛集团辩称：星海公司为独立法人，应独立承担民事责任，万利棉纺厂应以

20、星海公司为被告。而宏利公司已被张某承包，在承包协议中明确规定，承包期间，债权债务由张某负责。因此兴盛集团不承担责任，请求法院驳回万利棉纺厂的诉请。 l 问题：此案应如何处理？法院判决:法院经审理认为，万利棉纺厂和星海公司、宏利公司签订的棉布购销合同合法有效，星海公司为独立法人，应独立承担民事责任。宏利公司为兴盛集团的分公司，不具有法人资格，其民事责任由兴盛集团承担。兴盛集团与张某在承包协议中规定的¡°承包期间，债权债务由张某负责¡±条款，对外无法律效力。法院判决，星海公司给付原告万利棉纺厂货款及利息103.5万元，兴盛集团给付原告万利棉纺厂货款及利息共1

21、03.5万元。评析：本案涉及子公司与分公司的主体资格问题。l 本案中，星海制衣有限责任公司为兴盛集团的子公司，应独立承担民事责任，而宏利制衣公司为兴盛集团的分公司，其民事责任应由兴盛集团来承担。法院在判决中对此进行明确区分是正确的 。l 公司法第13条规定：¡°公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。l 公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。 第二节、第三节（自学）第二节 公司法的概念与特征第三节 公司法的历史发展 第四节 公司法的基本原则（一）有限责任原则有限责任原则，也称责任有限原则，是公司法人人格制度在公司法上的

22、具体体现。 关于有限责任原则，我们从以下几个方面把握：1. 有限责任的含义；2. 有限责任的确立；3. 有限责任的意义；4. 有限责任的救济 1. 有限责任的含义所谓有限责任原则是指，股东以其出资或所持有的股份为限对公司债务承担责任，公司以其全部资产对外承担责任。通常的表述是：法人独立承担责任，其成员承担有限责任。 有限责任原则，被称为公司法人制度赖以存在的基石。2.有限责任原则的确立l 股份有限公司的实践从英国开始，但在立法上确立有限责任原则，却始于大陆法系国家。l 1807年的法国商法典，首先在法律上规定了股份有限公司，确立了有限责任原则。 3.有限责任原则的意义4.有限责任原则的救济法人

23、人格否认制度。二、保护股东、公司和债权人权益原则l 对股东权益的法律保护l 所有权与经营权相分离l 股东会中心主义董事会中心主义l 对公司权益的法律保护l 对债权人权益的法律保护1）法定最低资本限额的规定；（2）货币出资金额的比例要求；（3）公司不能成立时，发起人对其设立行为所生债务和费用负连带责任；（4）资本确定、资本维持、资本不变的资本三原则；（5）股份发行的公平和公正原则；（6）上市公司的信息披露制度；（7）公司法人的人格否认制度；（8）公司必须承担社会责任的规定；（9）对发行公司债券的严格控制制度；（10）公司登记事项发生变更，未办理变更登记手续的，不得对抗第三人的规定。 公司拒绝股东

24、查帐被判限期提供资料 1996年6月，原告吴有旭、赵成贵与现任公司董事长张少文共同出资组建了青海西宁会鑫房地产实业有限公司。公司组建后，由张少文一人负责公司的经营管理工作。为了解公司的经营管理情况，原告向公司提出要求查阅公司开业以来的财务资料，但遭到了公司的拒绝。二原告认为该公司行为侵害了其作为股东的知情权，为此，将公司告上了法院。法院审理后认为，被告青海西宁会鑫房地产实业有限公司拒绝二位原告查阅公司财务资料，违反了中华人民共和国公司法第三十四条关于股东有权查阅公司财务会计报告等资料的规定，侵犯了股东的知情权。据此，青海省西宁市城西区人民法院判决被告西宁会鑫房地产实业有限公司在三日内向原告吴有

25、旭、赵成贵提供公司会计帐簿、财务会计报告等相关资料，以便二位股东查阅，了解公司财务收支、经营情况。 三、股权平等原则（一）、股权平等原则的含义所谓股权平等原则是指股东以其出资额或股份为基础而享有平等待遇的原则，它是指股东在出资额或股份相同的基础上的平等，而不是所有股东都享有同等权利。 （二）、股权平等原则的立法体现“一股一权” 第43、104条“同股同价” 第127条“同股同权” 第127条（三）、股权平等原则的例外 l 1.章程规定第、条、l 2.累积投票制第条、l 3.特别股公司内部权力合理配置原则 l （一）权力分立原则l （二）权力制衡原则l 董事会与监事会之间的制衡关系 第46条董事

26、每届任期不超过三年 第53条监事每届任期三年l 股东会与董事会之间的制衡关系第二章 公司法的基本制度第一节、公司设立制度一、自由主义：所谓自由主义，又称为“放任主义”，指公司的设立完全听凭当事人的自由，国家不加任何干预和限制。二、特许主义：特许主义是指公司的设立需经国家元首颁发特许状（又称元首特许主义）而设立，或者基于立法机关通过特别法案（又称法律特许主义）而设立。这种体例盛行于16世纪至18世纪，是在人们认识到自由主义设立公司的诸多弊端后而产生的一种过分管制公司设立的原则。由于该设立方式手续复杂，过于严格，且机会不均等，也已为现代公司法所不用。当今世界各国一般只对特殊公司，如为特定公益目标而

27、设立的国有企业实行特许设立主义。三、核准主义：核准主义又称许可设立或行政许可设立主义，是指为公司设立制定成文的法规，经国家行政主管机关依据该法规进行实质审查后予以批准使得公司设立的方法。 l 核准设立与特许设立的区别： 一是表现在核准权与特许权的不同上，前者是行政权，后者是特许权（包括以立法形式特许）； 二是表现在遵循的法律的不同性质上，前者遵循的是一般法律，后者却须依照特别法令。18世纪的法国、德国等西方国家都纷纷采纳此种设立原则。 核准设立虽比特许设立为公司设立人提供了更多的机会，且也有利于防止公司滥设，但其核准程序依然过于严格、繁琐，所以，当今许多国家仅对设立与国计民生有密切关系的公司适

28、用核准设立原则。 四、准则主义：准则主义又称单纯准则主义，是指公司设立的条件由法律作出规定，凡符合法定条件的，不必经国家主管机关批准，即可设立公司。 准则设立一般还须进行登记，但这不同于核准设立，登记只是公司成立的事实记载，而核准是决定公司能否成立。由于特许主义与许可主义的公司设立原则下产生了一些特权公司，与近代市场经济下的平等原则、自由择业原则相违背加之经济高速发展要求大量公司参与市场活动，因而，当英国在1844年合作股份公司法中首次采用准则主义后，为大多数国家所接受。准则设立简便易行，大大放开了公司的设立，但难以避免公司设立的放任。（我国准则主义：公司法第6条，；删除原77条。）第二节 公

29、司的人格制度l 一、章程l 二、名称l 三、住所l 四、公司的能力 公司人格要素之一 章程l 公司章程对公司的成立及运营具有十分重要的意义，它既是公司成立的基础，也是公司赖以生存的灵魂。l 公司章程是公司对政府作出的书面保证，也是国家对公司进行监督管理的主要依据。l 章程是自治协议，是公司实行内部管理的基本依据。l 对外信用基础和相对人了解公司组织和财产状况的重要法律文件。 公司人格要素之二 公司名称l 含义l 选用原则商号真实原则l 构成 l 公司名称=行政区划+字号+行业+责任形式：l 上海航星通用电器有限公司l 名称选用的限制l 核准登记和预先核准l 分级登记 公司人格要素之三 住所l

30、公司的住所是管理和统辖公司全部营业场所和全部办公场所的总机关所在地。住所的意义：l 公司登记管辖、税收管辖、司法管辖的依据l 债权债务的接收地、履行地l 诉讼文书的送达地l 住所的确定l 公司法第10条规定 l 公司登记管理条例第十二条规定 公司人格要素之四 能力（一）公司权利能力的特点1始于营业执照签发之日，终于注销登记之日2不同公司权利能力范围不同3受公司性质、经营范围和法律限制 （二）公司权利能力的法律限制1转投资¡ª¡ª投资对象的限制 2借贷限制涉及公司法条文：15条、 116条、 149条、 154条证券法16条 （三）公司能力的实现l 意思能

31、力的形成l 意思能力的实施 第三节 公司资本制度一、资本的概念和特征（一）概念的辨析l 政治经济学 当代西方经济学 企业l 公司资本资产 l 公司资本净资产 l 资本资金 （二）公司资本的法律特征 l 1 .资本是公司成立的要素之一，是公司存续和运营的基本条件。l 2 .资本是股东投资于公司的财产的总和。l 3 .资本是股东对公司的永久性投资。l 4 .资本是法人对外责任的基础，相对人通过资本了解公司资信状况。 （三）境外公司法上与资本相关的概念。l 注册资本。l 授权资本（名义资本） l 发行资本l 实缴资本 三、资本制度的具体形态1、法定资本制（大陆法系）（债权安全，资本低效）2、授权资本

32、制（英美法系）（资本高效，债权危虞）3、折中资本制（大陆法系）（一战后由法定制演变而来，兼顾债权与资本）四、资本三原则（一）含义 1、资本确定原则（设立环节） 2、资本维持原则（存续期间） 3、资本不变原则（存续期间）（二）资本三原则在我国公司法中的具体体现l 1、最低资本额的规定l 2、章程须公示公司资本的规定l 3、转投资的规定l 4、折价发行股票的禁止l 5、对非货币出资加以限制，l 6、盈余分配限制的规定。l 7、公积金提取的规定。l 8、限制公司回购股份的规定。l 9、规范资本的减少。 第四节 公司的财务会计制度一、公司财务会计制度的含义l 公司财务会计制度是公司财务制度和会计制度的

33、统称，有时简称“财会制度”。l 所谓财务制度，是指关于公司资金管理、成本费用的计算、营业收入的分配、货币的管理、公司的财务报告、公司纳税等方面的规程。l 所谓会计制度，是指公司会计体制、组织、会计记账、会计核算等方面的规程。l 公司的财务制度正是通过公司的会计制度来实现的。 二、公司财务报告（一）、资产负债表（二）、损益表（三）、财务状况变动表（四）、财务情况说明书（五）、利润分配表（六）、财务会计报告的编制、验证与查阅l 1、制作时间。l 2、对财务报告的审查验证。 l 3、股东的查阅权。 三、公司的利润分配（一）公积金制度1、公积金的概念和意义l 公积金又称储备金，是指公司为了增强自身财力

34、，扩大业务范围和预防意外亏损，依照法律和公司章程的规定以及股东会决议而从公司税后利润中提取的累积资金。l 公积金的意义表现为两个方面：l 其一，资本维持的需要。l 其二，公司发展的需要。2、公积金的种类及来源l 以是否由法律强制提取，可分为法定公积金和任意公积金。l 法定公积金，也称强制公积金，是依据法律所必须提取的公积金。（特点是“强制”）l 任意公积金，是指公司根据章程或股东会决议而于法定公积金之外自由设置并提取的公积金。（特点是“自治”）l 以公积金的来源为标准，可将公积金分为盈余公积金和资本公积金。l 盈余公积金，是指公司从其税后利润中提取的公积金。（来源于“盈余”）l 资本公积金，是

35、指公司从其盈余之外的财源中提取的公积金。（来源于“盈余之外”）l 资本公积金通常包括：A.股票溢价发行之收入；B.公司接受之捐赠收入；C.资产评估之增值；D.处分公司资产之增值；E.企业兼并的收益等。 l 我国公司法规定的公积金大体包括：法定盈余公积金、法定资本公积金和任意盈余公积金三类。l 法定盈余公积金l 法定资本公积金l 任意盈余公积金3、公积金的用途（或作用）l 原法第179条公司的公积金用于弥补公司的亏损，扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。l （新法169条规定：资本公积金不得弥补亏损）l 法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于（转增前）注册资本的25%。l 用途： 弥

36、补亏损。 扩大生产。 增加注册资本用公积金转增资本时，需注意：l A.事前须由股东会决议通过。董事会无权决议。l B.转增资本时，一般应按股东原有持股比例或出资比例派送新股或增加每股面值或变更出资证明书。l C.以法定公积金转增资本时，所留存的该项公积金不得少于注册资本的25。 第二 分配制度1、公司分配原则l 公司分配，广义是指公司将其经营所得依法进行分割的整个过程。包括弥补亏损、纳税、提取公积金、股利分配等内容。狭义仅指股利分配。l 无盈余不得分配原则。l 按照法定顺序分配原则。l 同股同权、同股同利分配原则。l （新法规定可约定利润分配比例）2、法定分配顺序l 公司税前利润，在税法允许的

37、补亏期限内，先行弥补公司以前年度的亏损。l 依法缴纳企业所得税。l 弥补过了法定补亏期限的以前年度的亏损。l 提取法定公积金。l （支付优先股股利）l 根据公司章程或股东会决议，提取任意公积金。l 向股东分配股利。 第二章 有限责任公司有限责任公司，是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。 第一节 有限责任公司的设立一、公司设立的概念公司设立是指设立人人依公司法的规定为组建公司进行的，目的在于取得公司主体资格的行为。、设立主体为设立人；、设立行为发生在公司成立之前；、设立行为的目的在于最终成立公司，取得主体资格；、公司种类不同，设立行为的内容不

38、尽相同。二、公司的设立与成立公司成立是指已经具备法律规定的实质要件，完成设立程序并由登记机关发给营业执照而取得公司主体资格的一种法律事实。公司的成立与设立的差异表现为：、发生阶段不同；、行为性质不同；、行为人不同；、解决争议的依据不同。三、设立方式发起设立：募集设立：公开募集、定向募集四、有限责任公司设立的条件三个核心要素：1、投资者；2、资本；3、章程要素一：投资者的数量要求一般: 有限责任公司由五十个以下股东出资设立(24) 特殊：1、一人公司；2、国有独资公司；要素二：资本一、资本最低限额制度（国内外不同；人合资合不同）1、旧公司法：有限公司（50、30、10）；股份有限公司（1000、

39、5000）； 新公司法：一般有限公司（3万）；一人公司（10万）; 第二十六条 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。 五、有限公司设立阶段出资者的责任l 第二十八条 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；

40、以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。l 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。l 第三十一条 有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。 公司设立要素三 章程章程是公司规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的基本法律文件。 公司章程的内容：公司章程根据内容的强制性程度的分类绝对必要记载事项；相对必要记载事项；任意记载事项。 台湾地区公司法第一百三十條 （章程之相對應記載事項） 下列各款事項，非經

41、載明於章程者，不生效力：一、分公司之設立。二、分次發行股份者，定於公司設立時之發行數額。三、解散之事由。四、特別股之種類及其權利義務。五、發起人所得受之特別利益及受益者之姓名。 前項第五款發起人所得受之特別利益，股東會得修改或撤銷之。但不得侵及發起人既得之利益。 第二十五条 有限责任公司章程应当载明下列事项： （一）公司名称和住所； （二）公司经营范围； （三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称； （五）股东的出资方式、出资额和出资时间； （六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则； （七）公司法定代表人； （八）股东会会议认为需要规定的其他事项。 股东应当在公司章程上签名、盖章。 赵

42、某、钱某和孙某计划设立一家以商业批发为主的有限责任公司，由赵某制定了公司章 程。其中规定：赵某以劳务作为出资，作价人民币10万元：钱某以商品房一幢作为出资，作 价人民币20万元；孙某以所掌握的客户来源作价15万元人民币出现金人民币5万元，由赵某为董事长，钱、孙为副董事长：不设股东会、监事，董事会为最高权力机关，公司盈利平均分配。请问：该公司能否设立，为什么?有哪些违法之处。解析：该公司不能设立，因为它不符合我国公司法的有关规定。(1)公司法第二十三条设立有限责任公司，应当具备下列条件：(三)股东共同制定公司章程；公司章程应由三人共同制定；(2) 公司法规定：股东可以用货币出资，也可以用实物、知

43、识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。公司登记管理条例规定：股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。所以，劳务不能作为出资；(3)客源如以商业秘密作为出资。法律并未规定无形资产出资的比例。最高应不超过70，因为必须有30的现金出资。(4)公司必须设股东会，监事，股东会为最高权力机关；(5)公司盈利分配应以出资比例为准。这是公司和合伙企业的根本区别；前者是股权式后者是契约式。 公司章程的时间效力l 生效公司成立后生效？l 失效公司终止时失效。第二十八条 股东应当按期足额缴纳公司

44、章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 第十一条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。对公司的效力表现在哪些方面？对股东的效力是如何表现的？对高级管理人员的效力表现在哪些方面？如何实现？第二百一十七条本法下列用语的含义： （一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 公司章程的

45、订立与修改公司章程的订立通常有两种方式：一是共同订立，是指由全体股东或发起人共同起草、协商制订公司章程，否则，公司章程不得生效；发起设立的方式二是部分订立，是指由股东或发起人中的部分成员负责起草、制订公司章程，而后再经其他股东或发起人签字同意的制订方式。募集设立的方式 修改公司章程的权限专属于公司的权力机构有限责任公司：第三十八条股东会行使下列职权：（十）修改公司章程。 修改公司章程须以特别决议为之有限责任公司：股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。（44、2）五、有限责任公司的设立程序1

46、、（设立协议）章程；2、出资；3、验资；4、申请设立登记；5、审查；6、核准并签发营业执照，公司成立。 我国立法l 第二十九条 股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。 l 第三十条 股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。 虚假出资成立公司适用人格否定or设立瑕疵案情：甲、乙、丙三人伪造了虚假验资报告经工商核准注册成立了某建筑公司，三人均没有实际出资，该公司在经营过程中欠丁50万元，丁起诉至法院，要求建筑公司和甲、乙、丙三人共同承担还款责任。审理中形成两种意见：

47、第一种意见认为：建筑公司业经工商核准登记，具有法人资格，甲、乙、丙三人作为公司股东，滥用公司的独立人格，以求规避债务，为了保护公司债权人，应当否认公司的独立人格及股东的有限责任，适用公司法第20条关于公司法人人格否定理论，判决甲、乙、丙三人对丁的债务承担连带偿还责任。第二种意见认为：甲、乙、丙三人在设立公司过程中，存在重大瑕疵，违反公司法第23条关于公司成立要件的规定，虽工商部门进行了登记，但建筑公司并不具有法人资格，在此情况下，应当否定公司的法人人格，甲、乙、丙视为合伙，建筑公司视为合伙组织，判决建筑公司承担还款责任，甲、乙、丙承担连带责任。分析： 一、第一种意见适用的是公司法人格否定制度，

48、第二种意见适用的是公司设立瑕疵制度，它们两种迥然不同的法律制度。但是，在公司因为某些瑕疵被判令设立无效或被撤销，从而使设立者或“股东”承担法律责任时，就与公司法人格否定中的直索股东责任有了相似之处，从而容易导致二者的界限模糊。因此，必须明确二者的区别。 公司设立瑕疵制度针对的是公司设立不符合法定条件的各种情形，主要包括设立人缺乏意思能力或真实意思、设立人的人数不合要求、缴纳资本存在不实、提交虚假文件、提交的文件缺乏必要项目、公司目的违法、公司的设立有欺诈行为、公司的设立违背了必要的程序性要求等等；而公司法人格否定制度针对的是合法有效成立的公司，由于存在人格混同、空壳公司、滥用公司人格、未尽清算

49、义务等情形，如果给予其有限责任的保护则违背公平正义的原则，因而在个案中否定其人格。二、本案中，甲、乙、丙三人伪造了虚假验资证明成立了建筑公司，由于公司在成立过程中存在重大瑕疵，不符合公司成立的法定条件，不具备法人资格，建筑公司类似于甲、乙、丙三人成立的合伙组织，对丁的债务，应当判决合伙体即建筑公司承担还款责任，甲、乙、丙三人作为合伙人对合伙债务承担连带责任。三、公司法关于公司设立瑕疵制度规定在第199、200条，该规定存在以下不足：1、只规定行政责任，不规定民事责任。2、仅赋予公司登记机关撤销公司登记的权力，而没有规定司法审查程序。这也导致法院认定公司设立无效，判决股东承担责任无法律依据。本案

50、的判决只能依据公司法第23条作逆向推理，23条规定了公司成立应当具备的条件，则可作如下推理：如果某些条件不具备，则推定公司不成立。因此，建议在再次修订公司法时应当完善公司设立瑕疵制度的内容。 第二节 有限责任公司的股东及其权利 一、股东第一、股东的概念 有限责任公司股东是指向公司出资、享有股东权利和承担股东义务的人。 （股民）第二、股东的范围自然人、法人、非法人组织都可以是股东。第三、股东的能力自然人不要求具有行为能力（发起人除外）。第四、股东身份的取得 二、股权的基本分类（一）自益权与共益权（行使权利的目的） 自益权：股东仅为自己利益而行使的权利。具体表现： 股利分配请求权、剩余财产分配请求

51、权、新股认购优先权、转换股份的转换请求权、股份转让权、股票交付请求权、股东名义更换请求权和无记名股份向记名股份的转换请求权等。股东的自益权主要体现为但又不限于经济利益。（财产性权利） 共益权：股东为自己利益的同时兼为公司利益而行使的权利。具体表现：表决权、代表诉讼提起权、股东大会召集请求权和召集权、提案权、质询权、股东大会决议撤销诉权、股东大会决议无效确认诉权、累积投票权、新股发行停止请求权、新股发行无效诉权、公司设立无效诉权、公司合并无效诉权、会计文件查阅权、会计帐薄查阅权、检查人选任请求权、董事监事和清算人解任请求权、董事会违法行为制止请求权、公司解散请求权和公司重整请求权等。股东的共益权

52、不仅表现为公司经营决策之参与，而且表现为对公司机关的监督与纠正。（事务性权利） 自益权与共益权是股东权最为重要的一种分类。但是两者间的界限并不是绝对的，由于共益权是作为自益权的手段而行使，从而使此种权利兼具共益权和自益权的特点，例如会计文件查阅权、会计帐薄查阅权和新股发行停止请求权等即属此类，一些学者将股东的查阅权乃至代表诉讼提起权视为自益权。 （二） 单独股东权与少数股东权以其权利行使条件为准，股东权可分为单独股东权与少数股东权。单独股东权是指不问股东的持股数额多寡，仅持有一股的股东即可单独行使的权利； 少数股东权是指持有股份占公司已发行股份总数一定百分比的股东才能行使的权利。行使少数股东权

53、的股东即可是持股相与结合始达一定百分比的数个股东，也可是持股达一定百分比的单个股东。 股东的自益权从性质上而言均属单独股东权；益权中既有单独股东权（如表决权），也有少数股东权（如股东大会召集请求权）。 （三）一般股东权与特别股东权l 以其行使主体为准，股东权可分为一般股东权与特别股东权。l 所谓一般股东权，是指公司的普通股东即可行使的权利。l 特别股东权则是指专属于股东中特定人的权利，如公司发起人和特别种类的股东（优先股股东、后配股股东、混合股股东和偿还股股东）所享有的股东权。l 特别股东权有违股权平等原则？ 一是特别股东的权利与义务是对等的，在某些方面的利益虽优于其他股东，但在其他方面的利益

54、逊于其他股东，反之亦然，无表决权的优先股即其适例； 二是特别种类的股份之设源于公司章程，合乎意思自治原则； 三是属于同一特别种类的股东间仍有股东平等原则之适用。 （四）股权证明冲突的解决（1）原始取得 履行出资义务，无需考虑出资来源（2）证明。出资证明书（实缴出资）；股东名册；工商登记。l 出资证明书与股东名册不一致的，以股东名册为准l 股东名册与工商登记不一致的：l 如果不存在与显名股东交易的第三人，就以股东名册为准l 如果存在与显明股东交易的第三人，就优先保护第三人，以工商登记为准 三、股东的具体权利（1）知情权（第34条） 注意： 股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明

55、目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。 案情2000年1月，北京汉邦软科数码技术有限公司注册成立，注册资本为2000万元，北京正有微系统有限公司为汉邦公司的股东之一，出资240万元。正有公司与汉邦公司的其他股东共同签订了公司章程。在公司章程中规定，公司股东享有查阅股东会会议记录和公司财务会计报告的权利。然而直到2003年6月，汉邦公司从未向正有公司提供过年度财务报告。正有公司作为享有1/4股权的股东，对公司的经营情况、财务状况及利润分配等一无所知。 在多次交涉未果的情况下，正有公司诉至法院，请求判令汉邦公司提交财会报告。 汉邦公司辩称，正有公司承诺增资共228万，却一直未予以兑现。因此，汉邦公司认为不应向正有公司交付财务会计报告。 审理结果： 法院经审理认为，汉邦公司未能按照公司章程的规定向其股东正有公司履行送交财务会计报告的义务，正有公司有权依照法律及公司章程的规定向汉邦公司主张知情权，故正有公司要求汉邦公司向其提供2001、2002年度公司财务会计报告的诉讼请求有事实及法律依据，法院予以支持。 同时，公司侵犯股东知情权纠纷与股东出资纠纷、股权转让纠