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文档简介

1、1Z301000建设工程基本法律知识1Z301010、建设工程法律体系1-1、法律体系的基本框架(部门)厅P法律框架包含1宪法及宪法相关法人大组织法、人大、人民政府组织法、区域自治法等2民法商法(平等主体)民法通则、合同法、物权法、侵权责任法、公司法、招标投标法3行政法行政处罚法、行政复议法、环境影响评价法、城巾房地产管理法、城乡规划法、建筑法4经济法(国家十预)统计法、土地管理法、标准化法税收征收管理法、预算法、审计法、节约能源法、政府米购法、反垄断法5社会法(劳动关系)残疾人保障法、矿山安全法、劳动法、职业病防治法安全生产法、劳动合同法6刑法刑法7诉讼与非诉讼程序法民事诉讼法、刑事诉讼法、

2、行政诉讼法、仲裁法1-2、法的形式厅P形式制定机关备注1宪法全国人民代表大会2法律人大及其常委£3行政法规国务院*条例,前而不加地名4地方性法规、自治条例单行条例地方人大及其常委会*地条例5部门规章国务院各部规定、办法、实施细则6地方政府规章地方人民政府*地规定、办法、实施细则7国际条约1-3、法的效力层级厅P层级1宪法至上2上位法优于卜位法3特别法优于一般法4新法优于旧法5同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决地方性法规与部门规章不T时,由国务院提出意见。认为按照地方性法规的结束;认为按照部门规章的,提请人大常委会裁决部门规章之间、部门规章与地方政府规章之

3、间不一致时,提请国务院裁决6备案和审查可以向人大常委会提出书面进行审查的要求1-4、建设法律、行政法规和相关法律的关系建设法律和建设行政法规构成了建设法的主体建设行政监督管理关系是行政法律关系的重要组成部分建设民事冏事法律关系1建设民事商事法律关系是主体之间权利和义务的关系2平等主体之间的关系3主要是财产关系4保障措施具有补偿性和财产性在审计活动中,审计机关是代表国家对各级政府及其工作部门的财务支出进行审计监督。行政复议是行政诉讼的前置;审计结论不能影响合同关系。1Z301020建设工程法人制度1-5、法人法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法享有民事权利和承担民事义务的组织条件1依法成立

4、2有必要的财产或者经费3有自己的名称、组织机构、和场所4能够独自承担民事责任分类企业法人经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格非企业法人行政法人有独立经费从成立之日起有法人资格事业法人不需要办理的,成立之日起有法人资格,需要办理的,要批准登记社团法人作用1法人是建设工程中的基本主体2确定了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离1-6、法人与项目经理的法律关系项目经理部不具有法人资格,是施工企业根据项目需要组建的非常设的下属机构。项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者;项目经理部行为的法律后果由企业法人承担1Z301030建设工程代理制度1-7、代理制度代理:代理人在被授予的代理权

5、限范围内,以被代理人的名义与第三人实施法律意义行为,而后果由被代理人承担的法律制度。种类委托代理法定代理指定代理设立不得委托代理的建设工程活动建设工程的承包活动不得委托代理需取得法定资格方可代理民事法律行为的委托代理书面和口头形式终止1代理期间届满或者代理事务完成2被代理人取消委托或者代理人辞去委托3代理人死亡(法定代理和指定代理包含代理人与被代理人死亡)4代理人丧失民事行为能力5作为被代理人或者代理人的法人终止1-8、代理人与被代理人权利、义务及法律责任代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为转托他人代理应当事先取得被代理人的同意(事后追同意也可)无权代理1自始未经授权经过被代理人追认

6、,由被代理人承担未经追认的,行为人承担2超越代理权3代理权已终止表见代理1相对人相信行为人有代理权的事实或理由(委任状、空白合同书、通知函)(有效代理)2须本人存在过失3须相对人为善意知道他人以本人名义实施民事行为不作否认表示同意四不当或违法行为应承担的法律责任1委托书授权不明被代理人承担民事责任,代理人连带责任2损害被代理人利益代理人不履行职责,代理人承担民事责任代理人和第三人串通,共同承担连带责任3第三人故意行为(明知无代理权)代理人和第三人承担连带责任4违法代理行为明知时承担连带责任1Z301040建设工程物权制度1-9、无权的特征与种类特征1支配权2绝对权权利人特定、义务人不特定,义务

7、内容是不作为3财产权4排他权一物一权种类一所有权1占启权2使用权3收益权4处分权(核心)二用益物权对他人所有的不动产或者动产,依法享有占有、使用和收益的权利。包括:土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权三担保物权担保财产优先受偿的权利1-10、土地所有权、建设用地使用权和地役权土地所有权耕地承包经营权期限为30年;需变更的经2/3以上村民或代表同意,并上报乡县级人民政府批准;城市市区土地属于国有,农村和郊区土地除了国家规定外属于集体所有,宅基地和自留地、自留山属于集体所有。建设用地使用权只能存在国有土地上,不包括集体土地;使用权可在地表、地上、地下分别设立,新的不得抵触旧的;转让

8、书面形式签订合同,使用期限不得超过剩余期限向登记部门变更登记附着于该土地上的建筑物、构筑物及它一并处分续期住宅自动续期;非住宅依靠规定办理消灭及时办理注销登记地役权地役权自地役权合同生效时设立;当事人要求登记的,向登记机构申请登记,未经登记的不得对抗善意第三人;地役权的变动(已登记)转让不影响效力。1-11、物权的设立、变更、转让、消灭和保护不动产物权的设立、变更、转让、消灭自登记时生效,未经登记,不发生效力;未办理物权登记的,不影响合同效力动产物权的设立和转让自交付时生效(船舶、航空器、车辆除外)物权的保护返还原物、消除危险、恢复原状、损害赔偿等1Z301050建设工程债权制度1-12、债的

9、内容与发生根据内容债权主体的相对性债权内容的相对性债权责任的相对性发生根据1合同主要的2侵权建筑物坍塌的,建设单位和施工单位承担连带责任3无因管理做好人,向受益人追偿4不当得利意外之财,必须偿还1-13、建设工程债的常见种类一施工合同债二买卖合同债三侵权合同债1Z301060建设工程知识产权制度1-14、知识产权的基本类型与法律特征基本类型著作权(版权、邻接权)工业产权专利权(注:专利权长期享有,发明权一次奖励)商标权著作权、专利权、商标权构成了我国知识产权的主体法律特征1财产权和人身权的双重属性2专有性(排他性)3地域权4期限性1-15、专利权发明实用新型外观设计特点1、解决特定技术作出的创

10、造性构思2、具体的技术方案3、利用自然规律的结果原发明的升级,具有一定的形状或结构(小发明)1、形状、图案、色彩设计2、产品外表所作出的设计3、具有美感4、适用于应用的新设计M条件新颖性、创造性、实用性富肩美感和适于工业应用期限20年10年10年专利的申请和审批一申请专利应提交的文件_1、请求书2、说明书及其摘要3、权利要求书二专利申请日-主管部门收到申请文件之日为申请日(计算期限)邮寄的,寄出邮戳日为申请日三审批制度18个月内初步审查3年内实质审查专利权自公告之日(实质审查通过后)起生效侵权专利权贝任民事赔偿原则:实际损失一侵权人获得利益一知识产权许可使用费倍数-1万100万行政没收违法所得

11、,处违法所得4倍以下罚款,无违法所得的,处20万元以下罚款刑事W节严重的,处3年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金1-16、商标权内容商标专用权的内容只包括财产权,商标设计者的人身权受著作权法保护;商标专用权包括使用权和禁止权二个方面,保护对象为注册商标期限有效期10年,自核准之日起算,期满前12个月申请续展注册,可延期6个月侵权商标权责任民事赔偿原则:实际损失一侵权人获得利益一知识产权许可使用费倍数一300万以下:行政1、使用注册商标违法的:工商部门责令整改,不改的,商标局撤销商标2、使用未注册商标违法的,违法经营额5万以上的20%不足的1万元以下刑事节严重的,3年以下,特别严重的3年以

12、上7年以下1-17、著作权内容文字作品、建筑作品(建筑物)、图形作品(图纸)主体单位作品著作权完全归单位所有(如投标、招标文件)职务作品一般归作者所有,2年内不给外传,委托作品按照合同约定,未约定的属于受托人(作者)期限1、作者署名权、修改权、保护产品完整权不受时间限制2、公民的作品,发表权、使用权、报酬权终生及死后50年,合作的后死50年3、单位的截止于首次发表后50年的12月31日侵权商标权责任民事赔偿原则:实际损失一侵权人获得利益一知识产权许可使用费倍数-50万以下行政停止侵权、没收违法所得刑事节严重的,3年以下,特别严重的3年以上7年以下1Z301070建设工程担保制度担保合同是主合同

13、的从合同,主合同无效,担保合同无效。担保合同另有约定的,按照约定1-18、保证合同保证人与债权人应当以书面形式签定保证合同方式一般保证债务人不能履行合同时,由保证人履行连带责任保证可要求债务人或保证人履行。(合同无约定时为连带责任担保)保证人资格1国家机关不能作为保证人2学校、幼儿园、医院等公益的事业单位、社会团体不得作为保证人(私立行)3企业法人的分支机构、职能部门不得作为保证人(有法人授权可以)责任1债权人转移债权的,保证人担保有效2债务人转移债务的,需经保证人书面同意3主合同改变的,需经保证人书面同意4未约定担保期限的,为主债务履行期满后6个月(期限变更担保无效、金钱变更担保原担保金额)

14、建筑工程常见担保种类1施工投标保证金2施工合同履约保证金3工程款支付担保4预付款担保(预付款支付7天前)1-19、抵押、质权、留置权、定金抵押权解释小转移对财产的占后抵押物不动产抵押需登记,动产可选登记,未登记不得对抗善意第三人。(土地使用权、农业用地、公益单位不得抵押)实现1抵押合同以登记生效的,登记顺序清偿、顺序一样的,以比例清偿2签订之日生效的,登记先受偿。未登记的时间先后,一样比例清偿质权解释将动产或权利移交债权人占启(/、动产/、口质押)留置权解释按照合同约定占有债务人的动产保管合同、运输合同、加工承揽合同定金内容书面形式约定,从实际交付定金之日起生效,不得超过主合同标的的20%1Z

15、301080建设工程保险制度1-20、保险与保险索赔的规定概述概念发生与否、发生时间、发生后果的不确定性保险合同主体包含:投保人、保险人、被保险人、受益人保险合同分为“人身保险合同”、“财产保险合同”1必要的有效证明索赔2提出保险索赔3计算损失大小1-21、建设工程保险的主要种类和投保权益建筑工程切应(含第三者责任险)概念:建造过程中因自然灾害或意外事故而引起的一切损失的险种1投保人与被投保人发包人投保并承担费用2保险责任范围自然事件及意外事故3除外责任人为原因产生的,可追溯到责任人4第三者责任险第三者人事伤害、疾病或财产损失、诉讼费等5赔偿金额根据合同6保险期限起始工地动工;材料设备运至现场

16、结束签发验收证书或验收合格;实际占有等安装工程一切险(含第三者责任险)1保险责任范围自然事件及意外事故2除外责任人为原因产生的,可追溯到责任人3保险期限起始工地动工;材料设备运至现场结束签发验收证书或验收合格;实际占有等考核期责任险3个月,超过另付工伤保险和建筑职工意外伤害险施工企业依法为职工参加工伤保险缴纳保险费(五险一金内)鼓励企业未从事危险作业的职工办理意外伤害保险保险代理人和保险经纪人保险代理人:卖保险的保险经纪人:受客户委托,为客户提供保险计划的1Z301090建设工程法律责任制度1-22、法律责任的特征特征1因违法法律上的义务而形成的法律后果,以法律义务为前提2法律责任及承担不利的

17、后果3法律责任的认定和追究,由国家专门机关法定程序进行4法律责任的实现由国家强质量作为保障1-23、建设工程责任的种类及承担方式民事责任解释主要是一种民事救济手段,使受该人被侵犯的权益得以恢复,主要是财产责任。承担方式违约修理、重做、跟换;赔偿损失;支付违约金侵权停止伤害;排除障碍;消除危险;返还财产;恢复原状;赔偿损失;消除影响、恢复名誉;赔礼道歉建设工程主要承担方式1、返还财产;2、修理;3、赔偿损失;4、支付违约金行政责任行政处罚(官罚民)行政处分(官罚官)建筑工程主要刑事责任工程重大安全事故罪重大责任事故罪重大劳动安全事故罪原因降低工程质量标准A.违反安全管理规定安全生产设施、条件违法

18、规定B.强令他人违章冒险作业处罚5年以下后期徒刑或拘役,并处罚金;特别严重的,5年以上10年以卜后期徒刑,并处罚金A、3年以下有期徒刑或拘役;特别严重的,3年以上7年以下后期徒刑3年以卜后期徒刑或拘役,特别严重的3年以上7年以下有期徒刑B、5年以下后期徒刑或拘役;特别严重的,5年以上有期徒开出通投标罪3年以下有期徒刑或拘役,特别严重的3年以上7年以下有期徒刑1-24、行政处罚与刑事处罚行政处罚刑事处罚1煞土吕口主刑2其他行政处罚有期徒刑3暂扣或者吊销许可证、执照无期徒刑4责令停产停业死刑5行政拘留拘役6罚款罚金附加刑7没收违法所得、非法财产没收财产8剥夺政治权利9驱逐出境1Z302000施工许可法律制度1Z302010建设工程施工许可制度2-1、施工许可证和开工报告的适用范围施工许可证(不适应范围)临临时性房屋建筑限限额以下的小型工程(30万以下或300m2以下)国国务院规定适用开工报告的项目军军用房屋建筑抢抢险救灾工程农农民自建低层住宅开工报告(国务院规定)审查内容1资金到位情况2投资项目市场预测3设计图纸是否满足施工需要4现场条件是否具备“三通一平”的要求国务院开工报告与建设开工报告的不同性质不同G是政府部门的一种行政许可制度,J是

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