一阶段工程法规复习笔记(部分一)

1、学习好资料欢迎下载一阶段工程经济复习笔记（部分一）一、法的基本框架1 1、 建设工程法律的特点：综合性、独立性以及完整性2 2、宪法及宪法相关法律：例如全国人民代表大会组织法、全国人民代 表大会和地方各级人民代表大会选举法、中华人民共和国国籍法、中华人民 共和国民族区域自治法等。（简言之：组织法、选举法、自治法 等）3 3、 民法商法：我国采用民商合一的立法模式，商法是民法的特别法和组成部分。 例如民法通则、公司法、合同法、招投标法、物权法、侵权责任法。4 4、 行政法：调整对象为行政关系，包含行政管理关系、行政法制监督关系、行 政救济以及内部行政关系。例如行政处罚法、行政复习法、行政许可法、

2、环境影响评价法、城市房地产管理办法、城乡规划法、建筑法等。5 5、 经济法：国家在协调、干预经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。例如：标准化法、土地管理办法、税法、统计法、预算法、审 计法 、节约能源法、米购法、反垄断法等。6 6 社会法：社会法是调整（劳动关系、社会保障和社会福利关系） 的法律规范 的总称。例如劳动法、安全生产法、矿山安全法。7 7、 刑法：关于犯罪和刑罚的法律规范的总称。8 8、 诉讼与非诉讼程序法：诉讼法是规范诉讼程序的法律规范的总称。诉讼程序法主要针对民事、刑事、行政诉讼； 非诉讼程序法主要是仲裁法。二、法的形式1 1、法的形式是指法律的 创制方式和外部表现形

3、式。（法的形式决定于法的本质）（1 1）创制机关的性质和级别（2 2）法律规范的外部表现形式（3 3）法律规范的效力等级（4 4）法律规范的地域效力备注：在我国，法律的形式有宪法、法律、行政法规、地方性法规、部门规章、 地方政府规章、国际条约等；习惯法、宗教法、判例不是法的形式。1 1、 法律分为基本法和一般法律（一般法律又称非基本法或专门法）基本法：如有关国家机构的组织法、民法、刑法、诉讼法等。2 2、 全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会通过的法律由国家主席（P3P3）签署主席令予以公布。3 3、 行政法规由总理签署（P4P4）国务院公布。4 4、 现行的行政法规主要有：建设工程质

4、量管理条例、建设工程安全生产管理 条例、建设工程勘察设计条例、城市房地产开发经营管理条例、招投标法 实施条例等。（简称各种条例）5 5、 设区的市的地方性法规须报省、自治区的人民代表大会常务委员会批准后施 行。与现行法律不相抵触的应当在四个月内予以批准。6 6 省、自治区、直辖市的 人民代表大会制定的地方性法规由 人大主席团发布公 告予以公布。省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员 会制定的地方性法规 由常务委员会发布公告予以公布。自治条例和单行条例报经批准后，分别由自治 区、自治州、自治县的人民代表大会常务委员会 发学习好资料欢迎下载布公告予以公布。7 7、 国务院各部门、委员会、中国人民

5、银行、审计署和具有行政管理职能的直属 机构所制定的规范性文件称部门规章。8 8、 部门规章由部门首长（P5P5）签署命令予以公布。1010、部门规章规定的事项属于 执行法律或者国务院的行政法规。其名称可以是规 定、办法、实施细则。1111、没有法律依据或者国务院的行政法规、决定、命令的依据，部门规章不得私 自设定减损公民、法人和其他组织的权利或者增加其义务的规范。1212、涉及两个以上国务院部门职权范围的事项， 应当提请国务院制定行政法规或 者由国务院有关部门联合制定规章。1313、省、自治区、直辖市和设区的市、自治州人民政府制定的地方政府规章由省 长或者自治区主席或者市长签署命令予以公布。1

6、414、法的效力层级：（1 1）宪法至上（2 2）上法优于下法（3 3）特别法优于一般法（4 4）新法优于旧法（5 5）需要由有关机关裁决适用的特殊情况（法律之间规定不一致的由人大常 委会裁决；行政法规之间规定不一致的由国务院裁决；地方法规规章之间不一致 的由有关机关按下列规定作出裁决：同一机关制定的由制定机关裁决；部门规章 与地方政府规章之间规定不一致的提请国务院裁决； 地方性法规与部门规章之间 由国务院提出意见，认为适用地方法规的应当作出该地适用地方性法规的规定， 认为适用部门规章的应提请全国人大常委会裁决 ）（6 6） 备案和审查（除宪法、法律、国际条约其它应当在公布后3030 天内报有

7、 关机关备案。（行政法规报全国人大常委；地方法规报全国人大常委和国务院；部门规章和地方政府规章报国务院，地方政府规章还应同时报本级人大常委，市、 自治州制定的还应当同时报省、自治区人大常委和政府；根据授权制定的报授权 机关）三、建设法1 1、 建设法是规范建设活动中产生的社会关系的法律规范的总称。2 2、 建设法律关系三要素法律关系主体、法律关系客体、法律关系内容3 3、 建设法律和建设行政法规构成了建设法的主体。4 4、 建设法是以 市场经济中建设活动产生的社会关系 为基础。5 5、 建设民事商事法律关系特点 （P8P8）（1 1）是主体间的民事商事权利和义务关系；（2 2）是平等主体之间的

8、关系；（3 3）主要是财产关系；（4 4）保障措施具有补偿性和财产性。四、法人制度1 1、 法人是建设工程活动中最主要的主体。2 2、 法人应当具备的条件：（1 1）依法成立；（2 2）有自己的名称、组织机构和场所；（3 3）有必要的财产和经费；学习好资料欢迎下载（4 4）能够独立承担民事责任3 3、 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民 事义务的组织4 4、 法人的法定代表人是自然人，法人以它的 主要办事机构所在地 为住所。5 5、 法人分为企业法人和非企业法人（主要指行政法人、事业法人、社团法人）6 6 法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理

9、 登记并公告。7 7、大多数建设活动主体都是法人，但有时候 建设单位也可能是没有法人资格的 其他组织。五、代理制度（略省）1 1、 代理的法律特征：（1 1）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为（2 2）代理人应该以代理人的名义实施代理行为（3 3）代理行为必须是具有法律意义的行为（4 4）代理行为的法律后果归属于被代理人2 2、 代理包括委托代理、法定代理和指定代理。（1 1）委托代理：委托代理按照代理人的委托行使代理权，是以意思表示的方 式将代理权授予代理人的，又称“意定代理”或“任意代理” 。（2 2）法定代理：是为了保护无行为能力或限制行为能力的人的合法权益而设 立的代理形式。（3

10、3）指定代理：根据人民法院或主管机关指定而产生的代理。3 3、 代理行为的设立（1 1）依照法律规定或者当事人的约定，应当由本人实施的民事法律行为不得 代理（如禁止承包单位转包和违法分包； 建筑工程主体结构施工必须由 总承包单 位自行完成等）（2 2）某些建设工程代理行为必须由具有法定资格的组织实施（如招标代理机 构，其资格由国务院或省、自治区、直辖市人民政府建设行政主管部门认定）（3 3）建设工程代理行为多为民事法律行为，可以以书面形式或口头形式进行， 以书面形式进行的应当载明代理人的姓名或名称、 代理事项、权限和期限,并由 委托人签名或盖章,授权不明的由被代理人承担相应民事责任， 代理人负

11、连带责 任。六、物权1 1、物权：是指权利人依法对特定物享有直接 支配和排他的权利2 2、物权的特点：支配权、绝对权、财产权、排他性。3 3、物权的种类：所有权、用益物权和担保物权。（1 1）所有权是所有人依法对自己的财产所享有的 占有、使用、收益和处分 的 权利。【1 1】占有权是指对财产实际掌控的权能，占有权是行使所有权的前提；占有权可以分离，由非所有人享有（如货物运输合同中，承运人对托运人的财产 享有占有权）【2 2】使用权是指对财产实际利用和运用的权能， 是实现财产使用价值的基本 渠道【3 3】收益权是指收取由原物产生出来的新增经济价值的权能 （如租金和利息）， 收益往往是因为使用而产

12、生。但收益权本身是一项独立的权能，使用权并不包含 收益权，有时所有人并不行使对物的所有权仍能享受对物的收益。【4 4】处分权是依法对财产进行处置，决定财产在事实或法律上命运的权能，处分权决定着物的归属，是所有人最基本的权利，是所有权内容的核心（2 2）用益物权是指权利人对他人财产依法享有占有、使用和收益的权利（例如土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和 地役权）备注：地役权是一种按照当事人的约定设立的用益物权（3 3 ）担保物权是权利人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现学习好资料欢迎下载担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利。4 4、 不动产物权的设立、变更、转让

13、、消灭和保护应当依照法律规定登记，自记 载于不动产登记薄时发生效力。经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力， 法律规定的除外（如依法属于国家所有的自然资源， 所有权可以不登记；不动产 登记由不动产所在地的登记机构办理）。5 5、 动产物权的设立和转让以占有和交付为公示手段，自交付时发生效力，法律 规定的除外（如船舶、航天器、机动车辆等需登记，未经登记不得对抗善意第三 人）6 6 物权变动的基础往往是合同关系， 当事人之间订立的有关设立、变更、转让 和消灭不动产权的合同自合同成立时生效（除法律另有规定或合同另有约定外）未办理物权登记的不影响合同效力。7 7、 物权的保护：物权受到侵害的，权利

14、人可以通过 和解、调解、仲裁、起诉 等 途径解决。8 8、 物权的民事责任追究途径： 请求返还原物、排除妨害或者消除危险、请求修 理、重做、更换或者恢复原状、请求损害赔偿以及其他民事责任。七、土地所有权、建设用地使用权以及地役权1 1、 国有土地所有权由国务院代表国家行使， 农民集体所有的土地有本集体经济 组织的成员承包经营，耕地承包经营期限为 3030 年。在土地承包经营期限内，对个 别承包经营者之间承包的土地进行适当调整的，必须经村民会议三分之二以上成 员或者三分之二以上村民代表的同意。2 2、 建设用地使用权只能存在于国有土地上，建设用地使用权可以在土地的地表、 地上或者地下分别设立，新

15、设立的建设用地使用权不得损害已设立的用益物权 。3 3、 设立建设用地使用权的应向登记机构申请建设用地使用权登记，建设用地使 用权自登记时设立。4 4、 建设用地使用权的转让、互换、出资、赠与或者抵押应当符合下列规定：（1 1）当事人应当采取书面形式订立相应的合同， 使用期限由当事人约定，但不 得超出剩余期限；（2 2） 应当向登记机构申请变更登记（3 3） 附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附属设施一并处分。5 5、建设用地使用权消灭的，出让人应当及时办理注销登记，登记机构应当收回 建设用地使用权证书。6 6 地役权的设立：地役权的设立应当采取书面形式订立地役权合同。（属于不 动产物权），合

16、同一般包括下列条款：（1 1） 当事人的姓名和住所（2 2） 供役地和需役地的位置（3 3） 利用的目的和方法（4 4） 利用的期限（5 5） 费用及支付方式（6 6） 解决争议的方法7 7、地役权自地役权合同生效时设立，当事人要求登记的，可以向登记机构申请 地役权登记，未经登记不得对抗善意第三人。八、债1 1、 债是按照合同约定在当事人之间产生的特定的权利与义务关系。2 2、 债的内容：债权与债务学习好资料欢迎下载3 3、 建设工程债产生的根据有：合同、侵权、无因管理以及不当得利。4 4、物权是绝对权而债权是相对权，债权的相对性表现为：（1 1） 债权主体的相对性；（2 2） 债权内容的相对

17、性；（3 3） 债权责任的相对性；5 5、 关于侵权：建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位 与施工单位承担连带责任。建设、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其 他责任人追偿。6 6 施工合同债：施工合同债是在建设单位与施工单位之间的债，对于完成施工任务，建设单位是债权人，施工单位是债务人（因为施工单位还附有保修义务） 对于支付工程则相反。九、知识产权1 1、 知识产权可以分为两大类：一类是著作权（包括邻接权）；一类是工业产权， （包括专利权和商标权）。我国的知识产权包括著作权、专利权、商标专用权、发现权、发明权以及其他科技成果。2 2、 知识产权的法律特征：（1 1）

18、财产权和人身权的双重属性；（2 2） 专有性；（3 3） 地域性；（4 4） 期限性；3 3、 专利法的保护对象：我国专利法的保护对象是发明创造专利权，并规定发明 创造是指发明、实用新型（需具备新颖性、创造性和实用性） 和外观设计（需具 备新颖性，富于美感和适于工业应用）。（1 1）发明是专利权保护的最主要对象，应当具备以下条件必须是一种能够解决特定技术问题所做作出的创造性构思；必须是具体的技术方案；必须是利用自然规律的结果。（2 2） 实用新型保护的客体必须具有一定的形状或结构，或者两者结合。（3 3） 外观设计必须是形状、图案、色彩或者其结合的设计；必须是对产品外表 所作的设计；必须具有美

19、感；必须是适合于工业上应用的新设计。4 4、 发明专利权的期限为 2020 年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为 1010 年, 均自申请日起计算。5 5、 申请发明或者实用新型专利的应当提交请求书（名称、作者姓名、申请人、 地址）、说明书及其摘要、权利要求书。6 6 专利审批步骤：初步审查和公布申请（符合要求的，自申请日起 1818 个月内公 布）、实质审查（申请人需 3 3 年内提出请求，否则视为撤回）、专利权的授予（自 公告日起生效）。7 7、 商标可以分为商品商标和服务商标两大类。注册商标的有效期为1010 年，自核准注册之日起计算。注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前

20、 1212 个月 内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予 6 6 个月的宽展期。宽展期 满仍未提出申请的，注销其注册商标。每次续展注册的有效期为1010 年。8 8、 商标专用权只包括财产权，设计者人身权受著作法保护9 9、 商标专用权包含使用权和禁止权1010、 商标注册申请需提交商标注册申请书1 1 份、商标图样 5 5 份、黑白墨稿 1 1 份学习好资料欢迎下载1111、注册商标需要改变标志的应重新提出申请，变更注册信息应当提出变更申请。1212、商标注册的审批步骤：（1 1） 初审和公告，初审包含形式审查和实质审查，商标局应当自收到申请文件 之日起 9 9 个月内审查完毕；（

21、2 2） 异议程序，对初步审定的商标，自公告日起 3 3 个月内可以提出异议，经调 查核实于公告期满之日起 1212 个月内作出是否准予注册的决定，特殊情况需要延长 的，经国务院工商行政管理部门批准可以延长 6 6 个月。（3 3） 核准注册，发给注册商标并予以公告。1313、著作权（版权）中作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制，发表权、使用权和获得报酬的权利的保护期为作者终生及其死后 5050 年，法人 或者其他组织的权利亦为 5050 年，截止于首次发表后的第 5050 年的 1212 月 3131 日，5050 年内 未发表的不受保护。1414、单位作品著作权归单位所有（

22、如招投标文件），职务作品著作权是公民个人， 作品完成 2 2 年内未经单位同意，不得许可第三人使用。1515、主要利用法人或其他组织的物质技术条件创作，并由法人或其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件作品等职务作品法律、 行政法规规定或者合同约定著作权由法人或其他组织享有的作品， 作者只享有署 名权，其他权利由法人或其他组织享有。1616、受委托创作的作品，著作权归属由合同约定，未有约定的著作权属于受托人。1717、软件著作权制度存在合理使用， 即为了学习和研究，可以不经过著作权人许 可，不向其支付报酬。1818、建设工程知识产权权利人权益受到损害的情况包括 违约和侵权。当

23、事人寻求 保护的途径包括民法保护、行政法保护和刑法保护。1919、 权利人有证据证明他人正在实施或即将实施侵犯专利权的行为，若不及时制 止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的， 可以在起诉前向法院申请采取责令 停止有关行为的措施。权利人提出申请，应当提供担保，不提供担保则驳回申请。2020、人民法院应当自申请之时起 4848 小时内作出裁定，有特殊情况可以延长 4848 小时。 裁定责令停止有关行为的应立即执行，当事人不服裁定的可以申请行政复议一次， 复议期间不停止裁定的执行。2121、承担侵权责任的方式主要有停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原貌、恢复名誉和消除影响、赔偿损失、赔礼

24、道歉。P33P33十、建设工程担保制度1 1、 担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。2 2、 担保的方式为保证、抵押、质押、留置和定金。3 3、 保证合同的内容：（1 1） 被保证的主债权种类、数额；（2 2） 债务人履行债务的期限；（3 3） 保证的方式；（4 4） 保证担保的范围；（5 5） 保证的期间；（6 6） 双方认为需要约定的其他事项。4 4、 保证的方式：一般保证和连带责任保证5 5、 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证学习好资料欢迎下载责任；当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。&

25、& 保证期间，债权人依法将债权转移的，保证人继续承担保证责任；保证期间，债权人许可债务人转移债务的，应当取得保证人书面同意，未 经同意转让的，保证人不再承担保证责任；保证期间，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意， 未经保证人同意的，保证人不再承担保证责任。7 7、 一般保证的保证人未约定保证期限的， 保证期限为主债务履行期届满之日起 6 6 个月；连带责任保证的保证人未约定保证期限的， 债权人有权自主债务履行期届 满之日起 6 6 个月内要求保证人承担保证责任。8 8、 招标人要求中标人提供履约保证金或其他履约担保的，招标人应同时向中标 人提供工程款支付担保，工程款

26、支付担保是发包人向承包人提交的，保证按合 同约定支付工程款的担保。9 9、 发包人要求承包人提供预付款担保的，承包人应在发包人支付预付款 7 7 天前提 供预付款担保，专用合同条款另有约定除外。1010、抵押权（物）与其担保的债权同时存在，抵押权不得与债券分离而单独转让 或者作为其他债券的担保。1111、同意财产向两个以上债券抵押的， 变卖、拍卖抵押物所得价款受偿顺序为已 登记的先于未登记的，先登记的先于后登记的，同时登记的按债权比例清偿。1212、质权（转移占有）分为动产质权和权利质权。十一、保险与保险索赔1 1、 保险合同：指投保人与保险人约定保险权利和义务关系的协议2 2、 投保人：与保险人订立保险合同，根据合同约定有支付保险费义务的个人3 3、 被保险人：财产或人身受保险合同保障，享有保险金请求权的人4 4、 受益人：由被保险人或者投保人指定的享有保险金请求权的人。5 5、 投保人可以为被保险人，投保人、被保险人可以为受益人。十二、建设工程法律责任制度1 1、 法律责任根据性质和危害可以分为：违宪法律责任、刑事法律责任、民事法 律责任、行政法律责任和国家赔偿责任2 2、 法律责任的特征：（1 1） 因违反法律上的义务而形成的法律后果，以法律义务存在为前提（2 2） 法律责任即承担不利后果（3 3） 法律责任的认定和追究，由国家