对合同效力有关问题的再认识

1、对合同效力有关问题的再认识在审理合同纠纷案件中，对合同效力的正确认定，是案件能否得以正确处理的关 键。合同法施行后，以鼓励市场交易，充分尊重当事人的意思自治为原则， 限制了无效合同的范围，扩大了可撤销和效力待定合同的范围。 这一立法上的重 大变化，对人民法院如何认定合同的效力产生了很大的影响，以往很多当然无效的合同，现在成了可撤销的或效力待定的合同，甚至是有效的合同。为了正确认识合同的效力，有必要对与合同效力有关的几个概念加以阐明。 合同的成立与生效是两个不同的概念， 合同的成立与否，属于事实判断范畴。合 同双方经过要约、承诺，意思表示达成一致时，合同成立。合同的生效与否，是 法律判断的范畴。

2、未成立的合同，当然不发生合同是否生效的问题，但是，已经 成立的合同，并不当然生效，其可能是无效的、可撤销的、或暂未生效（效力待 定）的。因此，在审判具体的合同纠纷案件中，不仅要查明合同是否成立，还要 依法对合同的效力作出评判。只有在对合同效力作出正确评判的基础上， 才能依 法确定合同双方的民事权利和民事义务（责任）。根据合同法的规定，有下列情形之一的，合同无效：（一）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益；（二）以合法形式掩盖非法目的；（三）损害社会公共 利益；（四）违反法律、行政法规的强制性规定。合同法将因重大误解订立的合 同和在订立合同时显失公平的合同确定为可撤销合同，当事人一方有权在一年内

3、请求撤销合同。对于以欺诈、胁迫手段订立的合同，合同法规定，此类合同损害 国家利益的，为无效合同，未损害到国家利益的，为可撤销合同，但只有受损害 方才有权请求撤销。原经济合同法规定，违反法律和行政法规的合同，属于无效合同。由于该规 定未对违法的程度加以限制，造成原来大量的合同因违反法律、行政法规甚至规 章被确认为无效。合同法规定，只有违反法律、行政法规的强制性规定，合同才 能被确认为无效，违反法律、行政法规的一般性规定的合同，不再被确认为无效。 人民法院也不能以合同违反地方法规和行政规章为由确认合同无效。但是，对于国务院有关主管部门颁布的行政规章中的强制性规定（例如有关外汇、外贸管理 方面的规定

4、），在未上升为法律或行政法规之前，有司法解释的，应依照司法解 释的规定，确认违反上述规定的合同无效。无司法解释的，也应根据具体情况， 以“损害社会公共利益”等理由确认合同无效。如果机械地以合同未违反法律、 行政法规的强制性规定为由，一概宣告合同有效，在当前对于关系到国计民生和 国家重大利益的有关立法活动滞后的情况下，将会产生极为恶劣的社会影响。判断某一法律条款是否法律、行政法规的禁止性规定，是一个比较复杂的问 题。虽然强制性规定通常使用“必须”、“不得”、“禁止”、“应当”等措词， 但是，由于合同法颁布较晚，此前的许多法律、行政法规带有一定的计划经济的 成份，使用了大量“必须”、“不得”、“禁

5、止”、“应当”，其中有许多并非 合同法立法本意上的“强制性规定”，如果仅以条文存在上述措词就认为属强制 性规定，将会造成大量的合同被确认为无效， 不符合合同法的立法意图。不利于 维护交易的安全。笔者认为，法律条款使用“禁止”、“不得”、“必须”等措 词的，一般可以认定为强制性规定；使用“应当”的，不一定属于强制性规定； 未使用“禁止”、“不得”、“必须”、“应当”等措词，不一定不是强制性规 定。判断某一法律条款是否强制性规定， 应从该部法律的立法目的、违反该条款 对国家、集体、第三人利益或社会公共利益的损害程度等方面进行考虑，不能仅以条款是否使用“禁止”、“不得”、“必须”、“应当”等措词作为

6、判断标准。根据合同法的规定和合同法理论，有必要对审判实践中常见的几种传统上属 于无效的合同行为的效力进行重新审视。1、旧机动车交易未过户。以往，对于机动车交易未过户的，一般都认定买 卖合同无效。现在，根据合同法规定，买卖双方经过要约、承诺，意思表示一致 时，买卖旧机动车的合同行为即成立。目前，法律、行政法规均未规定买卖旧机 动车未过户的，买卖合同无效或不生效，买卖旧机动车不过户的合同行为也无违 反法律、行政法规的强制性规定的情形，因此买卖旧机动车的行为应自合同成立 时起生效。甚至旧机动车连环交易均未办理过户手续的， 每一个买卖合同也都应 被认为是有效合同。机动车入户登记和过户登记行为均是公安机

7、关准予或不准予 机动车上道路行驶或加强车辆管理的行为。 到目前为止，没有法律或行政法规规 定，公安机关的车辆登记是确认车辆所有权的登记， 其不发生物权公示或物权变 动的效力。当事人如无特别约定，应自交付时起机动车所有权转移。2、房屋买卖未过户的。出卖人将自有房屋出卖给他人的，在认定合同的效力方面，与旧机动车交易相同，房屋买卖合同不因房屋未进行过户登记而无效或 不生效。但不同的是，根据房地产管理法的规定，房屋过户登记属于所有权变更 的登记，发生物权变动的效力，房屋所有权自进行过户登记之日起转移， 而非自 交付时起转移，因此，第一买受人在未进行过户登记之前， 其对房屋不享有所有 权，其如再次出卖，属于合同法第五十一条规定无权处分行为，再次出卖房屋的合同属于效力待定的合同，而非当然有效的合同。如原出卖人（房屋产权证上登 记的房主）又与第三人签订买卖合同，并将房屋过户给第三人，则第三人享有房 屋所有权。第二买受人享有的只是追究第一买受人违约责任的权利。3、一物数卖的。出卖人就同一标的物与数人签订买卖合同，每一个合同均 符合法律规定的生效条件的，每一个合同均有效。出卖人可以选择任何一个买受 人向其履行交付标的物的义务。但因其无法向其他买受人履