BOT项目融资中的风险识别与管理

1、BOT项目融资中的风险识别与管理一、BOT项目融资及律师的作用（一 ）BOT项目融资简介BOT是英文"BUILD-OPERATE-TRANSFE的'简称，即"建设-经营-移交"。所谓BOT项目融资，是东道国政府与私营财团的项目公司（在我国主要表现为外商 投资）签订特许权协议，由项目公司筹资和建设公共基础建设项目。项目公 司在特许期内拥有、 运营和维护该项设施， 并通过提供产品或收取服务费用， 回收投资、偿还贷款并获取合理利润。特许期满后，项目无偿移交给东道国 政府。BOT项目融资的典型特征就是在减少政府财政负担的情况下，项目公司的债 权人对发起人无追索权或

2、只有有限追索权。项目靠自身求发展，今天以未来 作担保，最终移交项目给政府。（二）律师在BOT项目融资中的作用BOT项目融资是一个庞大复杂的体系，从静态的法律角度看，它是由一系法 律文件组合成的有机整体： 由特许权协议建立项目公司并由所有的辅助合同 支持它，对协议依赖性极大。同时 BOT项目融资涉及到诸多利益如政府和项 目发起人、项目公司和债权人等的冲突，甚至出现危机而导致项目的失败。 律师在BOT项目融资中大有作为。律师是谈判、签约、调解的行家里手，律师的积极参与能够使谈判高效有序地进行，使谈判达成的协议合法有效，在 冲突发生时能够作出妥善的调解安排，从而使 BOT项目融资顺利进行。作为BOT

3、项目融资参与各方的律师，其作用首先表现为他要向当事人评估项 目法律方面 （特别是法律文件框架 ）的可行性， 在准确识别项目可能面临的风 险后，律师针对这些风险提出相应的法律声见，从而帮助有关参与方有的放 矢地进行风险管理。二、BOT项目融资中的风险识别和管理BOT项目融资中的风险是指在 BOT项目融资的特许、建设、运营、移交四个 阶段里损失发生的不确定性， 是一种潜在的危险因素； 风险识别是指对在 BOT 项目融资中尚未发生的、潜在的各种风险进行系统地、连续地认识和归类， 并分析产生风险事件的原因；风险管理是指BOT项目融资中的参与各方对风 险进行识别、分析并在此基础上有效地处置风险，以最低成

4、本实现最大安全 保障的科学管理方法。任何BOT项目融资，绝对的和万无一失的情况是不存在的，事实情况是风险 无处不在、无时不有。对风险加以识别的目的，在于在风险识别的基础上， 按一般的风险分担原则确定风险由最有能力承担的一方承担， 并通过对此风 险的管理，达到控制、预防风险的目标，从而使 BOT项目融资顺利实施。可 见，风险识别是风险管理的前提和基础， 风险管理是风险识别的目的和归宿。在BOT项目融资的各种角色中，项目发起人成立的项目公司和东道国政府比 较特殊，是特许权协议的双方当事人。相比而言，东道国政府比较超脱，行 使的是一种战略控制和监督权。项目公司则不然，除了特许商角色之外，它 还是融资

5、合同中的借款人，建筑承包合同中的发包人等等不一而足，这种角 色的复杂性决定了它在BOT项目融资中居于特殊地位，在风险管理结构中起 着关键作用。以项目发起人和项目公司对风险能否控制为标准， 可将风险划分为系统外风 险和系统风险。下面分别阐述这两大类风险的识别与管理。（一）系统外风险的识别与管理 系统外风险又称不可控制风险，一般是指与东道国宏观经济环境有关的、超 出发起人和项目公司控制范围的风险，其内容包括：1不可抗力风险不可抗力是指当事人不能预见、 不能避免并且不能克服的自然事件和社会事 件。不可抗力的一般原理是：遭受不可抗力事件的一方当事人，对于因此而 给他方造成损失的赔偿责任，可以全部或部分

6、免除。在 BOT项目谈判中，对 不可抗力概念的内涵意见一般较为一致，但对其外延范围往往分歧较大，尤 其是对社会事件的外延争议最大。我国涉外经济合同法 ） 第 24 条概括"不 可抗力 "定义为"不可抗力事件是指当事人在订立合同时不能预见，对其后果不能避免的事 件。" 与此同时，该法明确规定当事人 " 可以在合同中约定 "不可抗力事件的 具体范围。不可抗力事件造成的损失大致可分为直接损失和间接损失两种， 直接损失是 指对项目设施本身造成的损失， 间接损失是指项目设施丧失功能而导致的收 益损失。 (" 不可抗拒的自然风险即因地震、洪水、台风、海啸、雷击、火山 爆发以及意外事故等引起的风险。 这类风险是BOT项目融资参与各方无法控 制的。风险管理方法：- 投保。主要针对直接损失而言，即通过支付保险费把风险转移给有承担能 力的保险公司或出口信贷机构。 保险种类依各国的法律规定有建筑工程综合 保险、第三方责任保险、工伤事故赔偿保险、设备物质运输保险等。伦敦保险市场还专门为BOT项目设立了保险项目，美国进出口银行和美国海 外私人投资公司也可以提供一定限度的商业担保。当然，担保机构本身通常 需要得到政府的某种