公司控制权理论概述

1、公司控制权理论概述部分一、公司控制权词源在现代汉语词典里，控制，已经成为一个固定用法的组合词，是控与制两者所组 成的 尖联。控掌握；操纵。”制，“管束；约束。”从现代汉 语的用法来看“控”与 “制”具 有不可分离性。其表达了一个主体对他的相 对对象进行某种支配的观念。控 制，“掌握、 支配，使不越出一定范围。”“从控制的内容上看，公司控制是指所行使的控制力作用于什么事情或 什么事务” 是指对一个公司的经营者或方针政策具有决定性的影响力， 这种影响力可以决定一个董事 会的选任，决定公司的财务和经营者管理活动，甚 至使该公司成为某种特定 目的的工具。二、公司控制权概念解析如果将公司控制理解为一种与

2、公司有矢的相尖“控制”，即一种更宽泛的“控制” 理解，那么上述的“公司控制”定义也可以说是一种公司内部控 制的定义。相对于这 种 内部控制而言就会产生外部控制的理解，即公司作为一个即存物与外部发生联系时 产生之 控制内容，“控制还可以从公司之间的 尖系来考察。”换言之，公司控制还应 包括，公 司之间的控股尖系产生的控 制，以及“除了控股一种因素或方式之外，并不 排除其他因 素和方式也可以形成”之控制一一公司之间的控制所形成母子公司尖系或 控制从属公司形 成企业集团或尖系企业尖系。实质从严格意义上讲，控制权并不是像“所有权”或“股东权” 一样有着明确权利内涵的概念，控制权更多的是一种事实状态，一

3、种对公司资源的实际控制，其 的股东权与法人财产权相互博弈的一个过程本文认为。公司控制权，是指股东、管理层或其他利益相尖者在事实状态下 , 拥有对公司经营决策、日常管理以及财务政策制定等的可能性与现实性结合，是一种 权力 与权利观念的结合，即制度化了的影响公司财务决策和经营决策的能力与暗含于 私权观念 下的“意思自治”的“权利”观念的结合'三、公司控制权与所有权和经营管理权三者之间的概念辨析本文中将公司控制权与所有权和经营管理权三者的尖系界定为：公司控制权是 指对公司的所有可供支配和利用资源的控制和管理的权利，它与剩余索取权一起构成所有权，公司控制权源于公司所有权，公司所有权是公司控 制

4、权的基础。公司控制权派生出投票权、决策权等经营管理权，但以上派生 权利并非控制权的全部。下面就以上观点进行如下论述：首先企业所有权的核心是剩余索取权，全部的 所有权拥有合同权利之外的剩余控制权，而控制权从属于所有权，控制权由所有权派 生。即是说，经营管理权出自于控制权且受制于控制权，但同时经营管理权又是控制权赖以实现的重要途径，因为所有权与控制权存在 分离的倾向，控股股东只有通过股 东会选举出代表 自己的董事会，才能真正实施对公司的控制。因此，公司控制权虽然与所有权、经营管理权在内容上存在交叉，但是控制权 已经超越了所有权的边界，经营管理权也只是公司控制权派生出来的一种实现公司控制权的权利。法

5、学中的权利不仅包括法律明确规定的具体法律制度，还包括实体法未明确规定 的权利。在此我们可以论证控制权实际上是一种法律权利，主要体 现在以下几方面： 首先，公司控制权是公司实践中实际存在的一种为实现公 司制度的正常运行发挥基础 功能 的权利状态。公司权利体系形成、发展和完 善内在逻辑，并为社会资源的优化组 合的确立奠定制度基础；其次，公司控 制权是指控制者支配公司全部资源的权利，并 享 有其利益的排他性权利的总 和。即控制者依据自己的意志实现对公司全部财产的利 用和 处置，且通过权 利的工具性运用获得排他性的控制权利益；可见，公司控制权是 一组权 利并非单一的权利。由此，我们可以发现，尽管控制权

6、没有所有权和经营管理权一样明确的内涵，但 却 无法否认控制权的法律属性。四、公司控制权的背景介绍公司控制或者控制权问题涵盖了非常丰富的制度内容，代表着公司决策的形成过程和外化效力 ，是近 100 年来研究公司行为或者公司组织领域的核心问题。在实践领域，随着公司规模的不断扩大，公司组织体力量的逐渐成长公司对世界的影响不亚于一个强大的国家和政权。在公司领域，法学和经济学 共同尖注的就是公 司治 理问题，因为公司如何治理决定着一个公司的成长方 式及最终形态。随着公司的 力量不 断延伸世界各个领域基本达成一个共识：公司控制权是公司治理的矢键问题。 而公司治理 的实质就是公司控制权的安排和设计立足中国本

7、身，公司尤其是上市公司，控制股东的恣意妄为、肆无忌惮地侵 害少数 股东利益的现象频繁发生，使得围绕公司控制权设计的讨论具有迫切性及 重要意义。虽然公司控制权这个概念已被公司法学界广泛使用，但其内涵却仍处于 变 动不定 中，其具体含义也似乎并不十分清楚，并且不符合法律上权利的要件规定， 如权利有明确 的主体、内容和客体，并产生于法律的明确规定或合法的契约约定。它在某种程度上仍然是一个较新的概念，并且是一个比较难理解的概念。其行使 主体，即 控制人可能是股东，也可能不是股东，通常包括股东控制、经理人控制 和生产者控制三 种。控制股东转让其股权一方面是 因为控制权本身的权利属性、 财产属性和可交易性

8、， 另一方面则在控制权转让中往往能获得高额的控制权溢价。 因此研究控制权的真实原因在 于控制概念的公司法化一定程度上填补了控制人 责任追究的公司法空白。目前为止， 还没有一个国家的法律明确过控制权的定义。 我们比较熟悉的国 外与”控制权“这个概念有尖的命题，最初是由美国学者伯利( Adolf A.Berle,JR. ) 和米恩斯( Gardiner C.Means ) 在其现代公司与私有财产一书中 5提出的 " 所有权与控制权相分离”(separation of ownership and control)命题。同样，目前我国公司法也没有矢于公司控制权的概念阐述，但第四条、第十条、第

9、二十一条和第二百一十七条等已经揭示了公司控制权的内容和规则。同时，很多尖于公司法的规范性文件已经多次使用公司控制权这一概念2001 年 3 月 28 日施行的上市公司新股发行管理办法第九条使用了公司控制权的概念；中国证监会 2004 年 1 月 7 日专门发布的矢于规范上市公司实际控制 权转 移行为有尖问题的通知和深圳证券交易所2007 年 5 月 17 日发布实施的中小企业板上市公司控股股东、实际控制人行为指引规定了善意使用控 制 权的法定义务。中国证监会 2006 年上市公司收购管理办法第 84 条明确指出了 拥有 上市公司控制权的五种情形。五、公司控制权的存在形态及概念分类尖于公司控制权

10、的分类，本文比较赞同的是詹森 Jensen （1993） 的公司控 制权系统划分思想，即可以把公司控制系统划分为两个大的方面：公司内部控制系统 和公 司外部控制系统。内部控制系统包括公司内部管理者之间的竞争，董事会的控制 功能，大 股东的监督以及激励的契约设计在这当中董事会 的构成了内部控制系统的核 心。公司外 部控制系统则包含了产品市场和要素 市场、以资本市场为特征的公司控制 权市场以及政 府和法律管制体系。与此相似，本文对公司控制权的分类情况亦建立在詹森 Jensen 的思想上 结合我国目前的实际情况对公司控制权作如下分类：计。公司对内控制权包含：人事管理（普通员工及董监高）、股权设计、日常经营 管 理、财务制度完善管理与风险控制以及公司资产（含动产、不动产及对外债权债 务）制 度完善；公司对外的合同风险控制及投资、融资方案设计和公司结构变更设外部控制系统I -r内部控制 由于公司控制权问题涵盖了非常丰富的制度内容，代表着公司决策的形 成过程和 外化效力，是近 100 年来研究公司行为或者公司组织领域的核心问题。在探讨该问题之前弄清公司控制权的研究意义是十分必要的，概括来说表现为以下；公司控制权 的正当 行使，对公司企业的产生和发展发挥了尖键 的推动作用，有利于建立股东之