保护资产整体价值与分配破产财产

1、商法案例之-破产法集锦(三)八、保护资产整体价值与分配破产财产。案情简介斯凯布鲁服装公司，有员工400人，大部分职工具有一定的专业生产技能。斯凯布鲁服装公司占地200亩，拥有固定资产原值900万元，其中有原价90万美元的德国进口化纤、纯棉两条自动生产线。该公司属于市纺织工业局的集体所有制企业。近年来，公司连年亏损，亏损额高达700万元，累计负债1500万元，大部分机器被迫停产，职工拿生活费在家待业。市纺织工业局想方设法采取一系列措施，努力扭转局面，未能收到预期效果。公司向市中级人民法院提出破产申请。法院受理后，按中华人民共和国民事诉讼法第200条的规定，在规定的期限内通知债权人申报债权。中华人

2、民共和国民事诉讼法第二百条规定：“人民法院裁定宣告进入破产还债程序后，应当在10日内通知债务人和已知的债权人，并发出公告。 债权人应当在收到通知后30日内，未收到通知的债权人应当自公告之日起3个月内。向人民法院申报债权，逾期未申报债权的，视为放弃债权。债权人可以组成债权人会议，讨论通过破产财产的处理和分配方案或者和解协议。”经核定斯凯布鲁服装公司实际有23个债权人，申报债权1300万元，其中，有抵押的95万元，劳动保险费9万元。依中华人民共和国民事诉讼法第201条之规定，法院组织有关机关和有关人员成立了该企业的清算组。清算组委托资产评估事务所，清理评估。中华人民共和国民事诉讼法第二百零一条规定

3、：“人民法院可以组织有关机关和有关人员成立清算组织。清算组织负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配。清算组织可以依法进行必要的民事活动。清算组织对人民法院负责并报告工作。”最后确定，固定资产净值84万元，存货150万元，土地使用值170万元。此外，公司实际债权为86万元。清算组与法院商定：对破产企业资产进行整体招标出售。具体条件为：1、接收并妥善安置破产企业的全部在册职工和离退休人员。2、购买该企业资产后，按市劳动局有关办法，参考本企业同类人员平均工资水平，给破产企业职工评定工资。后，以800万元招标成功，清算组与中标人签订了协议书。该市中级人民法院根据中华人民共和国民事诉讼法第199条、

4、第200条，并参照中华人民共和国企业破产法第37条的规定，分别于1993年9月1日和1993年12月29日作出裁定：1、宣告申请人斯凯布鲁服装厂破产还债。 2、破产财产总额为804万元。其中资产拍卖收入800万元，货币资金结余4万元。 优先支付的押抵债权为95万元。破产费用为20万元。支付的劳动保险费9万元。职工医药费6万元。支付的税款为15万元。供普通债权分配的金额为754万元，普通债权额为1196万元，清偿率约为63。本案参考结论法院处理得当。参考理论分析我国已颁布了中华人民共和国企业破产法，中华人民共和国民事诉讼法第19章也对企业法人破产还债程序亦作了专门规定。本案所涉及的将接受和妥善安

5、置破产企业全部在册职工与离退休人员作为购买条件，整体招标出售破产企业资产的做法，在中华人民共和国企业破产法和中华人民共和国民事诉讼法中并未有合法与否的专门规定。如何既保护破产企业职工的合法权益，有不同的做法，国家亦允许进行摸索。依照中华人民共和国民事诉讼法第201条的规定，“人民法院可以组织有关机关和有关人员成立清算组织。清算组织负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配。清算组织可以依法进行必要的民事活动”。以及，中华人民共和国企业破产法第36条“破产财产中的成套设备，应当整体出售；不能整体出售的，可以分散出售”的规定。本案的这种做法是合法的，符合国家有关企业破产的精神。 如何向债仅人分配破

6、产企业的破产财产问题。中华人民共和国民事诉讼法第204条规定：“破产财产优先拨付破产费用后，按照下列顺序清偿：（一）破产企业所欠职工工资和劳动保险费用；（二）破产企业所欠税款；（三）破产债权。破产财产不足清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。”中华人民共和国民事诉讼法第203条规定：“已作为银行贷款等俩权的抵押物或者其他担保物的财产，银行和其他债权人享有就该抵押物或者其他担保物优先受偿的权利。抵押物或者其他担保物的价款超过其所担保的债务数额的，超过部分属于破产还债的财产。”根据以上规定，本案中应首先从破产财产中优先偿还有抵押权的债权，然后拨付破产费用。再依照破产还债顺序依次清偿。乙：债权人是

7、为了讨债，在不得已的情况下，申请债务人破产的。甲：你说得对。因为，如果实现了破产还债，根据实际情况看，多数情况是不能百分之百满足债权人的要求的。所以，在可能的情况下，还是要进行企业整顿，这样可能对债权人方面与债务人方面都有利，俗话说，这叫“双赢”。乙：整顿是很重要的呀！甲：是啊！在企业无力偿债的情况下，依照法律规定的程序，尽力保护企业，使之继续营业，实现债务调整和企业整理，摆脱困境，走向复苏。这就是重整。重整的提起，是由于债务清偿问题。债务清偿，指的是在债务人无力清偿到期债务的情况下，依法在债务人现有财产的范围内，实现多数债权人之间的公平分配和债务了结。但是，重整不仅仅要考虑到债权人、债务人，

8、以及包含在企业关系中的各方当事人利益，而且要考虑到企业在社会经济生活中的地位，以及企业的存亡对社会生活的影响。重整制度是把清理企业的债务与拯救企业的命运地结合在一起，建立起一种相互配合、相互补充的关系。所以，重整是一个综合性的法律事件，包含了对多种法律关系的调整。比如：债权关系、物权关系、投资关系、劳动关系、税收关系、工商行政管理关系。乙：那我们就看一个有关企业整顿的案例吧。九、整顿 案情简介江阴市宏伟机械有限责任公司是在江阴市工商行政管理局登记的国有企业。由于经营管理不善，江阴市宏伟机械有限责任公司不能清偿到期债务。1999年3月20日被债权人申请破产。3月24日人民法院受理了此案，并将有关

9、消息通知了江阴市宏伟机械有限责任公司。1999年5月24日，江阴市宏伟机械有限责任公司的上级主管单位申请对江阴市宏伟机械有限责任公司进行整顿。7月2日，江阴市宏伟机械有限责任公司与债权人达成了和解协议，7月4日发布公告，中止破产程序，公司进行整顿。整顿期间，债权人A公司发现江阴市宏伟机械有限责任公司经营状况没有好转，又负了一笔新债。于是A公司就向人民法院申请江阴市宏伟机械有限责任公司终结整顿，宣告其破产。法院裁定后于1999年10月30日宣告江阴市宏伟机械有限责任公司破产。1999年11月30日，破产程序终结。但是1999年12月25日，人民法院在审理其他案件时发现：1999年11月，江阴市宏

10、伟机械有限责任公司曾放弃对江阴医院的40万元债权，条件是江阴市宏伟机械有限责任公司职工在江阴医院治疗时享有优厚待遇。于是人民法院依法追回了这40万元财产。问：1、整顿期未满，可以宣告破产吗? 2、江阴市宏伟机械有限责任公司的40万元债权应如何处理？本案参考结论1、整顿的期限不超过两年，整顿期未满，如果出现法定情况，可以宣告破产。2、江阴市宏伟机械有限责任公司放弃的40万元债权，在破产程序终结后一年内被查出，应作为破产财产进行分配。参考理论分析1、整顿的期限不超过两年。企业可以由债务人申请破产，也可以由债权人申请破产。中华人民共和国企业破产法(试行)第十七条规定：“企业由债权人申请破产的，在人民

11、法院受理案件后三个月内，被申请破产的企业的上级主管部门可以申请对该企业进行整顿，整顿的期限不超过两年。”中华人民共和国企业破产法(试行)第十八条规定：“整顿申请提出后，企业应当向债权人会议提出和解协议草案。和解协议应当规定企业清偿债务的期限。”中华人民共和国企业破产法(试行)第二十一条规定：“整顿期间，企业有下列情形之一的，经人民法院裁定，终结该企业的整顿，宣告其破产：（一）不执行和解协议的；（二）财务状况继续恶化，债权人会议申请终结整顿的；（三）有本法第三十五条所列行为之一，严重损害债权人利益的。”中华人民共和国企业破产法(试行)第三十五条规定：“人民法院受理破产案件前六个月至破产宣告之日的

12、期间内，破产企业的下列行为无效：（一）隐匿、私分或者无偿转让财产；（二）非正常压价出售财产；（三）对原来没有财产担保的债务提供财产担保；（四）对未到期的债务提前清偿；（五）放弃自己的债权。破产企业有前款所列行为的，清算组有权向人民法院申请追回财产，追回的财产，并入破产财产。”本案中，江阴市宏伟机械有限责任公司依法进入整顿阶段，但由于财务状况继续恶化，不可能达到整顿目的，因此，应终结整顿。但终结整顿，要求宣告破产的申请应由债权人会议提出，而不是由某一个债权人提出。2、江阴市宏伟机械有限责任公司放弃的40万元债权，在破产程序终结后一年内被查出，应作为破产财产进行分配。中华人民共和国企业破产法(试行

13、)第四十条规定：“破产企业有本法第三十五条所列行为之一，自破产程序终结之日起一年内被查出的，由人民法院追回财产，依照本法第三十七条的规定清偿。”中华人民共和国企业破产法(试行)第三十七条规定：“清算组提出破产财产分配方案，经债权人会议讨论通过，报请人民法院裁定后执行。破产财产优先拨付破产费用后，按照下列顺序清偿：（一）破产企业所欠职工工资和劳动保险费用；（二）破产企业所欠税款；（三）破产债权。破产财产不足清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。”本案中，整顿期间，江阴市宏伟机械有限责任公司放弃的40万元债权，在破产程序终结后一年内被查出，应作为破产财产进行分配。乙：关于破产法的问题，我们已经涉

14、及不少了。还有什么？甲：暂时到此吧。我们用一个案例来结束这一部分的内容。十、综合。案情简介2008年12月10日债权人某银行分行向市中级人民法院申请雅光葡萄酒厂破产。经查：雅光葡萄酒厂仅有资产73.7万元，债务为159.7万元，亏损额达86万元，资产负债率为46.1%。法院立案，在规定时间内通知债权人，并与2009年1月5日在报上公告要求债权人申报债权，规定2月10日召开第1次债权人会议。有些债权人担心自己的债权得不到全额清偿，通过各种途径抢先清偿。例如从仓库提走产品抵债。2月10日主持召开第1次债权人会议，确认：24家债权人，各种债务累计159.7万元。银行的部分债务是有抵押权的。2月11日

15、法院裁定破产。3月9日成立破产清算组。清算组提出财产分配方案，债权人会议通过：所有财产集体拍卖，全体债权人按比例受偿。 清算组委托拍卖公司公开拍卖。最终，包括手续费以59.7万元成交。银行提出异议，不同意含有抵押债权的财产加入整体拍卖，要求优先受偿。法院裁定异议不成立，扣除破产费，按原方案分配后，裁定终止破产程序。试分析：1、银行有部分无财产担保债权，申请破产合法吗？2、根据中华人民共和国企业破产法和中华人民共和国民事诉讼法，破产还债程序包括什么？ 3、作为债权人某银行分行申请破产应向法院提交材料包括什么？ 4、国有企业破产原因是什么？5、如果是作为债务人雅光葡萄酒厂提出破产申请，应向法院提交

16、材料包括什么？6、债务人申请破产是否要得到他人同意？7、债权人会议召开和清算组成立时间有无不妥？8、进入破产程序后，个别清偿是否有效？9、银行有部分抵押债权，以上处理合法吗，你认为应该如何处理？本案参考结论1、银行有部分无财产担保债权，申请破产合法。2、债务人申请破产要得到他人同意。国有企业债务人申请破产以上级主管部门同意为条件。有限责任公司的股东会、股份有限公司的股东大会，行使对公司解散、清算事项做出决议的职权。3、第一次债权人会议召开不妥。清算组成立不妥。4、进入破产程序后，个别清偿无效。5、银行有部分抵押债权，有权优先受偿。参考理论分析：1、银行有部分无财产担保债权，申请破产合法。破产宣

17、告前成立的无财产担保的债权，得成为破产债权。凡是在破产宣告前成立、以财产给付为内容、以破产财产为义务主体的无财产担保的请求权，在破产宣告时尚未终止的，均得成为破产债权。成为破产债权的请求权，可以是合同之债，也可以是非合同之债，例如，侵权行为之债、不当得利之债或者无因管理之债。以下因素，不影响上述请求权成为破产债权。债权标的的财产种类。破产债权的标的须为财产之给付。这种财产不以金钱为限。也就是说，以非金钱的实物为标的物的债权，也可以成为破产债权。但是，破产清算为集体清偿。为便于清算分配起见，需要将非金钱债权折算为金钱债权。债权的附条件。破产宣告不废止债权原附有的条件，不论它是停止条件还是解除条件

18、。因此，破产宣告时条件尚未成就的债权，得作为破产债权参加破产程序，但其权利的行使与存废，受破产清算期间条件之成就与否的制约。具体说，附条件的债权，在最后分配期间，其停止条件未成就的，或者其解除条件已成就的，失去受领分配权。债权的终止期限。破产宣告时尚未终止，而定于破产宣告后的某一时间终止的债权，得成为破产债权。该债权成为破产债权后，其原定的终止期限即行废止。但是，这种废止的效力，不及于破产人的连带债务人。也就是说，债权人对破产人的连带债务人的请求权，于原定终止期到来时，失去对该连带债务人的约束力。债权的履行期限。破产宣告具有废止债权的原定履行期限的效力。所以，破产宣告时，无论债权的原定清偿期是

19、否已经到来，均得成立破产债权。破产宣告时未到期的债权，视为已到期债权。但是，这种视为到期的效力，不及于破产人的连带债务人。也就是说，债权人对破产人的连带债务人的请求权，仍受原定履行期限的约束。连带债务人的存在。破产债权的成立，不因破产人又连带债务人而受影响。在破产人有连带债务人的情况下，债权人有向各连带债务人分别请求全额清偿的权利。这意味着，债权人有权以其全部债权额参加破产程序，并同时以全额向其他连带债务人请求清偿。但是，债权人从各连带债务人处获得的清偿总额，不得超过其债权总额。因此，债权人受领破产分配后，仅可就债权的未足清偿部分向其他连带债务人追偿。反之，债权人受领破产分配前已经由其他连带债

20、务人获得全部清偿的，不得再受领破产分配；已经由其他连带债务人获得部分清偿的，其受领破产分配的数额不得超过债权未足清偿部分的数额。2、根据中华人民共和国企业破产法和中华人民共和国民事诉讼法，破产还债程序是：A 债权人或债务人的书面申请；B 法院审查，决定是否进入破产还债程序；C 进入破产还债程序后，在10日内通知债权人和债务人，并发布公告；D 通知后30日内，公告3个月内，申报债权；E 3个月加15天内，由法院召集第一次债权人会议F 企业可以与债权人会议达成和解协议，法院认可，并发公告，中止破产程序；G 法院裁定宣告企业破产，15日内成立清算组，管理、处理有关事务，并分配；H 分配完毕，法院终结

21、破产程序；I 清算组向登记机关注销登记。3、债权人某银行分行申请破产应向法院提交材料：A 债权发生的证据。B 债权的性质、数量。C 有无财产担保，和提供证据。D 不能清偿到期债务的证据，如停止支付，并呈连续性。4、国有企业破产原因是：其一，企业经营不善。其二，严重亏损。其三，不能清偿到期债务要符合三个要件：第一，债务的清偿期限已经届满。第二，债权人已要求清偿。第三，债务人明显缺乏清偿能力。该条还规定，债务人停止支付到期债务并呈连续状态，如无相反证据，可推定为“不能清偿到期债务”。5、债务人提出破产申请，应向法院提交材料：A 亏损情况。B 会计报表。C 财产状况。D 债权债务清册。E 全民企业上

22、级意见。F 其他。6、债务人申请破产是否要得到他人同意。中华人民共和国企业破产法第8条第1款规定：“债务人经其上级主管部门同意后，可以申请宣告破产。” 这是就国有企业债务人申请破产以上级主管部门同意为条件，因为，国有企业的所有权人是国家，而上级主管部门享有代表国家行使所有权的权力。这与非国有企业作为债务人申请破产时需要其所有权人同意是相类似的。例如，我国公司法第38条和第103条规定，有限责任公司的股东会、股份有限公司的股东大会，行使对公司解散、清算事项做出决议的职权。公司自愿申请破产，与公司解散一样，是关系公司存亡和股东权益得失的重大事项，也应照此办理。7、第一次债权人会议应于4月5日后的1

23、5天内召开，2月10日召开不妥。清算组应于2月11日后15天内成立，3月9日成立不妥。8、进入破产程序后，个别清偿是否有效？中华人民共和国企业破产法第12条规定：“人民法院受理破产案件后，债务人对部分债权人的清偿无效，但是债务人正常生产经营所必需的除外。”这是关于禁止个别清偿的现行规定。要构成“债务人正常生产经营所必需”这一例外，须同时具备四项条件：第一，债务人仍在从事生产经营。第二，这种生产经营是正常的，即有利于企业财产保值和债权人的清偿利益。第三，所为的个别清偿是必需的，即若不实施这一清偿，将有损于企业财产和债权人利益。第四，受理破产案件的人民法院的批准。所以，债务人在中华人民共和国企业破

24、产法第12条规定的期间实施的个别清偿，凡不具备这四项条件的，应认定为无效。9、银行有部分抵押债权，有权优先受偿，理论上属于别除权。或把抵押财产单独拍卖优先尝受银行债务，如果拍卖会是整体财产价值减少，也可以整体拍卖，但是保证抵押债权优先充分受偿。乙：在这个案例中，提到了别除权，请您解释一下，好么？甲：好。（一）别除权的法律概念及特征。别除权是指债权人不依破产程序，而由破产财产中的特定财产单独优先受偿的权利。别除权具有以下法律特征：1、别除权以担保权为基础权利。别除权不是破产法创设的实体权利，而是破产法给予某些既成的实体权利的特殊待遇。享有这种特殊待遇的权利基础是担保权；而担保权是依据民法担保制度

25、发生的。也就是说，只有在破产案件受理时已经合法取得担保权的债权人才能够享有别除权。这里所说的担保权，指是物的担保意义上的担保权，即所谓担保物权。我国现行破产法给予担保权以比较充分的保护。中华人民共和国企业破产法（试行）第32条第1款规定：“破产宣告以前成立的有财产担保的债权，债权人享有就该担保物优先受偿的权利。”这里所说的“财产担保”，包括三种形式：抵押、质押、留置。因此，在我国，依据民法通则和担保法成立的抵押权、质权和留置权是别除权的基础权利。2、别除权以实现债权为目的。民法设立担保制度是以保障债权的实现为目的。因此，担保权从属于受担保的债权。债权的有效和存续是担保权有效和存续的前提。债权消

26、灭，担保权随之消灭。同样，债权的范围和实现条件，也就是担保权的范围和实现条件。这一基本原理，亦为破产法的别除权制度所遵循。别除权对被担保债权的从属性主要表现在以下两个方面。首先，在破产程序中，别除权的行使，以债权申报和确认为前提。未按期申报债权或者债权不被确认者，不得享有和行使别除权，也不得在破产程序以外行使其担保权。其次，别除权的行使，以实现债权全部清偿为限度。如果别除权标的物在清偿了被担保的债权以后还有余额，则该余额应当归属于破产财产。中华人民共和国企业破产法（试行）第28条第2款规定：“担保物的价款超过其所担保的债务数额的，超过部分属于破产财产。”3、别除权以破产人的特定财产为标的物。别

27、除权享受优先清偿的财产来源是依照合同约定或法律规定被设置了担保权的担保物。在破产法上，这种财产被称作别除权标的物。别除权标的物必须是特定财产（特定物或者特定化的种类物）。根据别除权标的物具有特定性的原理，当别除权标的物不足清偿被担保的全部债务时，别除权人不得就未足清偿部分请求由破产财产获得优先清偿，而只能作为普通破产债权参加集体清偿。4、别除权的行使不参加集体清偿程序。享有别除权的债权人，称作别除权人。别除权的权利内容，就是别除权人有权就担保物单独优先受偿。所谓优先受偿，就是在全体债权人的集体清偿程序以外个别地和排他地接受清偿。所以，别除权制度是破产法集体清偿原则的一个例外。按照我国破产法的规

28、定，破产宣告后，别除权人即可对标的物实施处分并由此获得清偿，而不受破产清算程序进展情况的影响。5、别除权标的物不计入破产财产。中华人民共和国企业破产法（试行）第28条第2款规定：“已作为担保物的财产不属于破产财产”。这意味着，别除权人有权就别除权标的物优先受偿，其他破产债权人不能对别除权标的物提出清偿请求，破产清算组也不得擅自将别除权标的物纳入破产分配。只有当别除权人放弃优先权而自愿加入集体清偿程序时，其别除权标的物才转变为破产财产。按照这一规定，别除权标的物虽然也是破产人的财产，并且可能在破产宣告后为清算人接管（已经被担保权人占有的除外），但为了实现别除权的优先受偿，需要将别除权标的物与破产财产区分开来。（二）别除权的行使。1、权利行使条件。债权人在破产程序中享有和行使别除权，需具备以下条件：（1）债权和担保权合法成立和生效。作为别除权根据和基础的债权和担保权，必须符合民法通则、合同法和担保法的有关规定。例如，当事人之间的借款合同，必须具备行为人有相应的民事行为能力、意思表示真实和不违反法律或社会公共利益的基本条件，同时符合有关借款合同的法律和行政法规的规定。双方签订的抵押合同，必须采用书面形式，其标的物必须符合担保法的有关规定，并且必须办理抵押物登记手续。欠缺这些条件之一的，不得在破产程序中享有别除权。（2）债权和担保权符合破产法的规定。作为别除权根据和基础的债