对国际商法的认识与看法

1、对国际冏法的认识俗话说，编筐编篓，贵在收口。因此，在此时纵观本学期的商法学习就显得 尤为重要了。本学期，通过对国际商法的学习，很是受益匪浅，虽然我是一名国 际经济与贸易的学生,但经济贸易与法本就是息息相关, 密不可分的。国际商法 是法学的一门重要学科，尤 其是随着中国的入世， 它在国际贸易实 务以及商 事往来中发挥 的作用越来越重要。下面，我就谈一下通过这半 个学期的学习，我对国际商法的基本认识，以及国际商法 的一些基础知识。一、国际商法的概念1 1、国际商法的含义国际商法(International(International BusinessBusiness LawLaw)：是调整跨国境的

2、贸易活动的法律制度和法律规范的总称，主要包括调整平等主体间的商业交易活动的私法规范和国 家对贸易活动进行管理的公法规范。 同国际经济法的渊源一样，国际贸易法主要 表现为国际公约、国际惯例和国家或国家集团的立法、规章。2 2、国际商法的特征主体的普遍性调整对象的广泛性法律规范的多样性二、国际商法的历史渊源与发展国际商法是一门古老的法学学科，并且不断发展。其调整范围由原来的商事 交易范围扩大到贸易管理规范， 从性质上已不再限于私法； 由货物买卖扩大到技 术贸易、服务贸易。与国内法相比，其渊源不仅包括国家立法、国际条约，还包 括没有当然约束力的国际惯例。商人之间的国际贸易越来越受到国家乃至国际组 织

3、制定的规范的影响。自然人、法人、其他经济组织、国家、国际组织，都是国 际贸易舞台上的主角。国际商法是国 家间商事交往发展到一定规模后 产生的。1111 世纪起，随 着欧洲商 业的复兴和发 展，在地 中海沿 岸出现了一些国际性 的商业中心城 市，这些城市中的商人从封建领主那里买得了自治权，组建商人法庭，适 用他们在 商事交往中形 成的习惯 规则调 整商事 交易关系，由此而形成的法 律被称为“商人法”，以区别于当时占主导地位的封建法、教会法等法律 体系。后来，随着欧洲航海 贸易的发展，商人法逐步扩及到西班牙、法国 、 英国、德国等国家，实际上成了商人在欧洲各地港口或城市用以调整他们 之间经济贸易活

4、动的法律和国际惯例。商人法从产生之时起就与当时占主 导地位的封建法、教会 法截然不 同，以自己特 有的调整对象和调整手段成为一个特殊的、独立的法律部门。这种打破地 域限制的跨国界商事交易法 的形成和发展，极大地 促进了欧洲各国间的经 济贸易往来，为各国商业的 发展创造了良好的法律环境，而 国际商事交易 的发展反过来乂为国际商法 的进一步完善提供了物 质基础。具有国际性的商人法被纳入 主权国家国内 法体系后，使得各国国内商法成 为调整本国对 外商事关系的重要规贝 M M 从 资产阶级夺取 国家政权直到 1919 世纪末以前，在国际商事交易中，国内商事 立法一直 是国际商法主 要的法律 渊源。国内

5、法 本质上届于主 权法的范畴， 为法学理论中的“强制性规范”，即以国家强 制力保障实施的规范。从这 一角度说，商人法的国内化实质 上是从主权原则和民族主义出发的商人法 的民族化。从历史的观 点看，这 对促进 本国商 品交易和商品流通秩 序的正 常化起了积极作用，但 以发展和 未来的观点来 看，却是与商事活动的国际 性、跨国性相违背的。由于各国内商法 主要是 根据本国经济 发展的要求制 定的，而 不是从国际商 事活动的需要出发。因此，各国的商 法不但彳艮难充 分涉及国际商事方面的问题，而 且其中某些法 律规定甚至与 传统的国际商 事惯例背道而驰。国家 法越多，各国交往中的法律冲突也越多，在发展国

6、 际贸易方 面的法律障碍 也越多。尽管这 些法律 冲突可以按照国际私法规则 予以解决，但毕竟给顺利进行国际商事交往增添了麻烦和障碍。因此，从 1919 世纪末起，随着欧洲主 要资本主义国家从自有资本主义向垄断资本主义过渡，在国际商事交易 活动日益 发展的形势下，各国政府都积极介入了统 一国际商事交易规则的工作，以双边条约或多 边公约的方式推动着国际商 事交易规则的国际统一化进程，使国家成为推 动传统国际商 法变革的最重 要力量。 各国已在统一 国际投资、国际货物、服务和资本交易、国际技术转让与这些活动密切相关的国际货币、金融和财政制度、国际民事诉讼和 国际商事仲裁规则方面取得了重大成就。国家参

7、与制定的条约、公约已取 代国内立 法和国际商事 惯例成为 国际商 法最重 要的渊 源，正 是在国家的推 动下，各国之间涉外商 法的差异日渐缩小，国际商法的内容 也不断丰富和 完善，国际商法统一化 进程日益 加快，为适应 并促进国际经 济一体化发挥 了积极作用。国家之间的关系、国家与国际组织之间的关系已成为国际商 事关系的主导因素。国际商法渊源结构的变革推动了传统法学的变革，正 是在国家成为推动国际商法变革的最重要力量的历史背景下，二战后兴起 了 一门专门研究国际经 济关系中“重要而突出的法律关系，即以国家为主 体的法律关系的新兴:的学科 一国际经济法学”。国际经济法的发展必 将会推动国际商法在

8、更 高水平上的变革与统一 化进程。目前，国际商法在 法律渊源方面已形成了国际条约、国际贸易惯 例（两者我们 可合称为国际0法渊源）、国内法并存的局面 。三、国际商法的作用国际贸易法作为调整跨国贸易活动的规范， 无疑具有广泛和重要的作用。概 括起来，至少应包括下述几个方面：第一，调整贸易活动当事人的权利和义务。国际贸易界普遍接受、遵守的国际贸 易管理也都是直接调整当事人的权利、 义务的。这是国际贸易法的最基本 作用。第二，调整国家间的贸易关系。第三，促进全球共同发展和可持续性发展。 贸易已不再单纯的局限丁贸易，而逐 渐与环境、人权相联系。第四， 为解决国际贸易争议提供准则。 在贸易过程中一般会产

9、生两种类型的贸易 争议：一类是商事争议，交易双方对合同的履行、权利与义务产生争议；另一类是国家与国家间的贸易争议，主要因贸易管理而引起。讨论国际商法的地位和体系，必须把国际商事法律规范与国际商法的渊源区 分开。国际商法的渊源，指国际商事法律规范的表现形式， 其与国际商事法律规 范之间是形式和内容的关系。我们说国际商法是一个独立的法律部门， 是基丁国 际商事法律规范的内容、性质进行的分类，而非就其表现形式进行的分类。 近代 以来国际商法的渊源出现了新的变化， 但并不影响国际商法的独立性。 相反，法 律渊源的丰富反映了国际商法体系在随着国际商事关系的发展而不断完善，在不同的法律渊源间的相互作用下，

10、国际商法成为一个有机的整体。四、从合同法看国际商法1 1、合同法的重要地位合同是现代社会进行各种经济活动的基本法律形式。在市场经济体制下，生 产、分配、流通领域的各个环节都离不开合同。比如，公司厂房的建造、原材料 的取得、职工的雇佣、产品的销售、货物的运输与保险等，都要通过订立合同来 实现。由丁合同至关重要，无所不在的作用，决定了合同法在国际商法中的地位 合同法构成许多商事交易的基础， 其基本的制度具有广泛的适用性。 因此，要更 好的学习国际商法，就必须对合同法有一定的基础了解。2 2、各国的合同法在大陆法系国家，合同法以成文法的形式出现，如法国、德国等国的合同法 一般包含在民法典中。在英美法

11、系国家，合同法主要是以判例法的形式出现。 这是几个世纪以来英国、美国等国法院以判例形式发展而成的判例法。中国现行合同法是 19991999 年 3 3 月颁布的中华人民共和国合同法该法从大陆法系国家和英美法系国家的合同法中吸纳了许多先进的制 度， 在我国的合同法发展历史上具有划时代的意义。3 3、合同的有效性及合法性a a 有效性：各国法律通常规定，只有合同同时符合以下四项条件，才是有效合同： 当事人必须具有订立合同的能力； 合同的标的、内容必须合法；合同必须符合法律规定的形式要求； 当事人的意思表小必须真实。b b 合法性各国法律通常规定，当事人所订立的合同必须合法，并且规定：凡是违反法律、

12、 违反善良风俗与公共秩序的合同无效。4 4、合同的签订一般要经过要约和承诺两个步骤。要约：为当事人一方向他方提出订立合同的要求或建议。 提出要约的一方称 要约人。在要约里，要约人除表示欲签订合同的愿望外， 还必须明确提出足以决 定合同内容的基本条款。要约可以向特定的人提出，亦可向不特定的人提出。要 约人可以规定要约承诺期限，即要约的有效期限。在要约的有效期限内，要约人 受其要约的约束，即有与接受要约者订立合同的义务；出卖特定物的要约人，不 得再向第三人提出同样的要约或订立同样的合同。 要约没有规定承诺期限的，可 按通常合理的时间确定。对丁超过承诺期限或已被撤销的要约， 要约人则不受其 拘束。承

13、诺：为当事人一方对他方提出的要约表示完全同意。同意要约的一方称要 约受领人，或受要约人。受要约人对要约表示承诺，其合同即告成立，受要约人 就要承担履行合同的义务。对要约内容的扩张、限制或变更的承诺，一般可视为 拒绝要约而为新的要约，对方承诺新要约，合同即成立。5 5、我国的合同法立法我国合同制度的立法，经历了长期的历史发 展过程。但是，特别应当 指出的是，在改革开放以来，为适应以经济建设为中心的需要，我国陆续 颁布、实施了中华人民共和国经济合同法中华人民共 和国涉外经济合同法中华人民共和国技术 合同法，此外，中华人民共和 国民法通则 也对合同制度作了大量规定，对促进经济发展发挥了重要作用。但是，在 我国实行社会主义市场经济和加大对外开放力度后，这三部合同法的计划 经济色彩 已显现出来，同时，由丁三部 合同法 并存的弊端和 冲突，显然已 经不能满足社会主义市场经济发展的需要。为了维护社会主义市场经济秩 序，促进