第六讲占有讲述

1、占 有第一节 概述一、 占有的意义（一） 概念指占有人对物有事实上管领力的事实；占有人、占有物；占有为现代物权法上的一项制度。（二） 特征：、 占有系以物为客体，地役权、专利权成立准占有、 占有系对物有事实上的管领力对物得为支配，并排除他人的干涉以社会观念及斟酌外部可以认识的空间关系及时间关系予以认定；出质人对质物的间接占有关系；、 占有为事实罗马发育日耳曼法的占有性质；德民兼采混合的占有制度，法民、日民、韩民认占有为权利，瑞民、台民认占有为事实；、 我国现行民法认占有为事实有助于物权法的体系构成臻于完善；（三）二、 占有的沿革与社会作用（一） 19世纪以来各国民法典上的占有制度，是罗马法与日

2、耳曼法占有制度交互作用的结果； （二） 罗马法的占有制度-不问有无所有权或其他本权，凡是对与物有事实上的支配即加以保护的制度；占有诉权-罗马法上的占有制度是以“占有”诉权为中心而构筑的制度；以保护占有的事实，从而达到维护社会和平与法律秩序的目的；（三） 日耳曼法上的占有制度-占有与所有为严格区分，占有不是一种单纯的事实，而是一种物权；日耳曼法上的占有制度有三种效力-权利推定效力、权利移转效力、防御效力；（四） 罗马法与日耳曼法占有制度的不同及“占有”诉权的不同；（五） 19世纪以来，各国民法确立的占有制度，是混血儿，即：占有诉权、占有物的孳息收取权与费用偿还请求权，主要来自罗马法占有制度；权利

3、推定、权利移转及善意取得，则主要来源于日耳曼法占有制度；（六） 占有诉权-通过对占有事实本身的保护，以维护社会和平与物的秩序；权利推定、善意取得-着重保护交易安全；占有物孳息收取权与费用偿还请求权，则主要在于保护占有人的个人利益；三、 占有与相关概念的区别（一） 占有与持有的区别均为对物有事实上的管领力、 占有为民法上的概念和制度，持有为刑法上的概念；、 占有得依抽象状态而为间接占有，持有则否；、 占有人于占有物上行使之权利，推定其适法由此权利，持有则无类似权利；、 占有得为移转、继承，持有则否；、 因盗窃、强盗、抢夺、诈欺及恐吓而至于自己管领下之物，属占有，而非持有；、 绝对之违禁物例如海洛

4、因不得为占有指标的物，但却得为持有指标的物；（二） 占有与权利的区别、 凡有权利者，均得为权利主体，但却并非均得为占有之主体；、 权利有主权利、从权利之别，占有无助占有、从占有之分；、 权利有禁止让与和继承的，如人格权与身份权，占有则无；、 权利无直接、间接之分；占有则有直接占有和间接占有之分；、 权利与权利有混同之可能，而占有与占有则无；、 权利之继承人不能仅就自己取得权利后之有利事实而为主张，但占有则可；、 数人共有时，相互间可请求所有人物上请求权保护；但数人共同占有时，各占有人就其占有物使用的范围，不得互相请求占有指保护；（三）四、 占有的分类（一） 有权占有与无权占有（正权源占有、无权

5、源占有；有本权占有、无本权占有）（二） 善意占有与恶意占有（三） 无过失占有与有过失占有（四） 和平占有与强暴占有（五） 公然占有与隐秘占有（六） 继续占有与不继续占有（七） 无瑕疵占有与有瑕疵占有 （八） 自主占有与他主占有（九） 直接占有与间接占有（十） 自己占有与辅助占有（十一） 单独占有与共同占有五、第二节 占有的取得一、 占有的原始取得（一） 定义指非基于他人既存之占有二取得之占有；如无主物先占、遗失物之拾得、捞得海上漂流物等；（二） 为事实行为；（三） 是否因此取得先占物的所有权，并无必然联系；二、 占有的继受取得（一） 定义指基于他人既存的占有而取得之占有，占有的移转继受取得与创

6、设继受取得；（二） 继受取得的原因占有之移转、占有之继承、 占有之移转（） 定义指占有人以法律行为将其占有物交付他人，该他人因而取得占有的情形；又称占有之让与；（） 生效要件须有移转占有的意思表示；须有占有物之交付；、 占有之继承占有于法律上有一定利益，且不具专属性，故自得为继承指标的；德民、法民、瑞民设有规定；无须知悉继承事实之发生、无须事实上已管领其物或由交付之行为、无须为继承之意思表示；（三） 继受取得的效力占有继受取得之特殊效力可主张新占有、可主张和并占有；、 占有之合并（） 定义-指占有之继承人或受让人，得就自己之占有与其前占有人之占有合并而为主张；（） 须注意的三点：其一、得主张占

7、有之合并的，仅限于占有的继承人或受让人；其二、所谓前占有人之占有，不限于直接前占有人之占有；其三、选择占有合并主张后，可予以变更；（） 合并占有之实益-取得实效；、 占有之分离（） 定义-占有之继受人得将自己之占有与前占有人之占有分离， 而仅就自己之占有而为主张；（） 实益如上。第三节 占有的效力一、 占有的权利推定效力、 占有存在时，通常均有实质或真实的权利为其基础；、 基于此种权力存在的概燃性，法律大多规定，占有人于占有物上行使权利时，推定其适法由此权利，是为占有的权利推定效力；、 推定有所有权、推定有租赁权；、 法律设占有推定效力的理由：（） 保护占有背后的权利（） 维护社会秩序（） 促

8、进交易安全（） 符合经济原则、 补充两点：（） 关于权利推定的适用范围：德、瑞仅限于动产；日、台认为动产、不动产均有权利推定问题；（） 非仅用于防御，也可用于攻击；二、 占有状态的推定、 设占有状态推定的原因：占有状态各异，若须一一证明 ，非但不易，且与法律因欲维持社会现状而设占有制度之旨也有相背，所以，法律不得不设占有推定制度；、 占有推定制度的主要内容：（） 推定其为自主占有（） 推定其为善意占有（） 推定为无过失占有（） 推定为和平及公然占有（） 依前后两时占有之事实，推定为继续占有；（法谚经证明两端者，得推定中间；今昔为占有者，常为占有者）第四节 占有的保护物权法上的保护占有人自力救济

9、权、占有保护请求权；债权法保护不当得利返还请求权、侵权行为损害赔偿请求权一、 占有人的自力救济权、 自力救济的定义又称私力保护，指由权利人自己或其辅助人，以强制力保护其权利，而排除现实权利障碍的行为；、 立法例德、瑞、台民法有明文规定；、 种类自力救济包括两种：占有防御权、占有物取回权；、 占有防御权：（） 定义占有人对于侵夺或妨害其占有的行为，得以己力防御，称为占有人之自力防御权或己力防御权；（） 性质一种自力救济行为；（） 行使之注意：其一、须直接占有人或辅助占有人始得行使此权利，间接占有人无此权利；其二、须有侵夺或妨害其占有的行为；其三、恶意及其他有瑕疵占有之占有人，对于原占有人或其辅助

10、人之就地或追踪取回，不得行使己力防御权；、 占有物取回权：（） 定义指占有物被侵夺后，占有人得即时排除加害人予以取回，或就地或追踪向加害人取回的权利；（） 性质一种自助行为；（） 占有物取回权之行使，通常因占有物为动产或不动产而有所差异：不动产占有人得于侵夺后，即时排除加害人而予以取回（即时指实行取回不动产所需的最短时间，一般应就个案以客观标准加以决定）；动产占有人得就地或追踪向加害人取回（就地指侵夺时占有人事实上所能支配占有物的空间范围；追踪指加害人虽已离去占有人事实上管领力能及之地域，但尚在占有人尾随追踪中）二、 占有保护请求权物上请求权（一） 占有保护请求权的意义及与所有人物上请求权的差

11、异、 定义占有人，于其占有物被侵夺时得请求返还，于其被妨害时得请求除去，于其有被妨害之虞时得请求防止，称为占有保护请求权；、 有不同称谓占有人之物上请求权，占有人之请求权，占有物之请求权，基于占有而生之请求权，占有诉权，本书称“占有保护请求权”；、 与物权请求权的区别同为请求权、同规定于民法典物权编、形式结构相似，内容与效力不同：（） 占有保护请求权旨在保护占有，以占有人为请求权主体；物权请求权旨在保护物权，以物权人为请求权主体；（） 占有物返还请求权以物被侵夺为要件，而物权请求权以无权占有为要件；（） 物权请求权原则上适用一般诉讼程序，占有保护请求权大都使用简易程序；（） 两者的目的和效力不

12、同，各自独立，互不相妨；就举证责任而言，主张占有保护请求权较为有利，但物权请求权属于终局、确定性保护得请求权，主张此项请求权通常交战有保护请求权更为有力；（二） 占有物返还请求权、 定义、 以占有物被侵夺为要件、 侵夺管领力被人夺去，以全失去管领力；、 侵夺占有，须以有外表可见的积极行为为必要借用期满未还、风吹衣服落入邻地、遗失物被人拾得等、 仅占有人始得行使此项权利直接占有人、间接占有人；、 相对人侵夺占有物之人及其继承人、 即使侵夺者对该物有实体上的权利（所有人或出租人），占有人也仍得以占有物被侵夺为由，请求返还；（三） 占有妨害除去请求权、 定义、 妨害指以侵夺以外的方法妨碍占有人管领其

13、物、 主体占有人，妨害人一是因其行为妨害占有之人（行为妨害人如丢弃废物与他人庭院）、二是因其意思容许妨害占有状态存在之人（状态妨害人如树被强风吹到于邻地而未清除）；（四） 占有妨害防止请求权、 定义-、 妨害之虞的认定-就具体事实，依一般社会观念，客观地加以判断；、 主体-第五节 占有的消灭于准占有一、 占有的消灭、 占有为对于物有事实上之管领力，倘若占有人对于占有物已无事实上之管领力，占有即因此而消灭；、 物权的一般消灭原因，如混同、抛弃等对占有无适用余地；、 丧失管领力-就具体事实，以法律规定及一般社会观念予以认定；、 须为确定丧失、 丧失管领力之原因究为事实行为、法律行为、自然力，均非所

14、问；二、 准占有（一） 准占有的意义与沿革、 定义-又称权利占有，指以财产权为客体的占有；、 关于权利得否为占有的客体，法制史上历经变迁：（） 罗马法时代占有以物为限，惟对地役权设有例外；（） 日耳曼法占有与权利具有密切的表里关系。不仅对与物之旨配额成立战友，且一般的权利也可为占有之客体；（） 寺院法时代占有的客体更扩及与身份权；（） 年法民扩大权利占有的概念，身份关系成为占有之客体，称为“身份占有”（身份占有-指仅外形有夫妻或父子关系时，虽无结婚配偶或婚生的父子身份，亦认其有夫妻或父子身份的效力）；（） 德民制定时，物权法部分起草人Johow所提草案第84条规定，权利不得为占有；通过的德民采纳了这一主张，就权利占有未设一般规定， 而仅承认役权地役权与人役权之准占有；（） 瑞民完全继受德民立场，将准占有之客体仅限于地役权及土地负担；（） 日民受法民影响，就准占有采概括主义，认财产权为准占有之客体；（） 台民-采日民立法例，以财产权为准占有指标的。（二） 准占有的要件：、 准占有的标的物须为财产权（法民扩及身份关系）、 准占有标的物之财产权，须为不因物之占有关系而成立的财产权-地役权、抵押权、商标权、专利权、著作权、债权；其他无承认准占有之必要-可借占有制度而受保护；、 须