监护人承担责任应以被告身份参加诉讼-骆玉生

1、监护人承担责任应以被告身份参加诉讼/骆玉生监护人承担责任应以被告身份参加诉讼骆玉生、案情2002年4月29口，四岁幼儿宋某到九岁幼儿汪某家玩耍时，正遇汪某与其姐 发生争执。汪某用棍子撵打其姐时，谋将宋某右眼戳伤。宋某住院用去医疗费 501&5元。厉经法医鉴定，宋某右眼构成八级伤残。同年12月30口，宋某以汪某为被告向法院起诉，要求赔偿医疗费、伤残补助等费用共计43937. 50元。 而汪某没有属于自己的财产。二、处理意见本案应由谁来承担赔偿责任，以什么身份存在承担赔偿责任，有以下三种意见。 第一种意见认为，应山汪某承担赔偿责任。其理山是：汪某在该侵权过程屮， 虽非故意，但确有过错。根据

2、过错责任原则，应有责任人汪某承担赔偿责任。 另外，从程序上说，原告宋某仅起诉汪某一人，根据“不告不理”的原则，也 只能由汪某承担赔偿责任。第二种童见认为，应由汪某的监护人即汪父以“法定代理人”的名义承担赔偿 责任。理由是：民法通则第一白三十三条第一款规定：“无民事行为能力 人、限制民事行为能力人造成他人损害的，山监护人承扌i!民事责任。监护人尽 了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”未成年人的监护人就未成年人 致他人损害行为承扌口的这种赔偿责任，实质上是一种替代责任。监护人并不能 以口己已尽了监护职责仍不能避免损害结果为由而主张免责。本案屮，汪某系 未成年人，其造成宋某右眼伤残，因其无民事

3、行为能力，也无属于他的个人财 产，其无力承扌i!民事赔偿责任。被告汪某的诉讼是山监护人汪父以“法定代理 人”的名义进行的。既然汪父参加了诉讼，就应该承担相应的义务，即承担赔 偿原告宋某损失的义务。判决主文可以表述为“被告的法定代理人汪父赔偿原 告宋某医疗费、伤残补助等费用”第三种意见认为，以汪某的监护人即汪某的父母作为共同被告参加诉讼，并由 他们共同承扌j!民事赔偿责任。理山是：1、从实体上说，民法通则第一tt三 十三条第一款明确规定了无民爭行为能力人给他人造成损害，由监护人承担赔 偿责任。2、从程序上说，民事诉讼法第五十条第三款规定：“当爭人必须 依法行使诉讼权利，遵守诉讼秩序，履行发生法律

4、效率的判决书、裁定书和调 解书。”从这里可以看出，只有案件的当事人，才受人民法院裁判的拘束。相 反，如果不是案件的当事人，即不受人民法院裁判的拘束，无履行生效法律文 书的义务。法定代理人不是当事人，只是诉讼参与人，所以不受人民法院裁判 的拘束。本案中，因为汪某没冇属于h己的财产，汪某的父母只有作为本案的 共同被告参加诉讼，才能接受人民法院裁判的拘束，才能让他们承担赔偿原告 宋某损失的义务。如果他们不是作为被告，而只是以法定代理人的身份参加诉 讼，他们完全有法定理山拒绝履行人民法院生效的法律文书。笔者赞同第三种意见。三、评析：本案是典型的未成年人致人损害的人身损害赔偿案件，在审判实践中经常会遇

5、到。第一种意见看起来是适用侵权损害赔偿的过错责任原则，判决由责任人汪 某承担赔偿责任。但忽视了汪某系未成年人的事实。汪某无民事行为能力和民 事诉讼行为能力，其在诉讼程序上和承担实体义务上不同于一般的当事人。同 时，第一种意见也忽视了民法通则第一百三十三条第一款的规定。这样的 判决，不仅不符合法律规定，而且也无法执行。本案中，汪某既无承担赔偿义 务的财产，也无承扌i!赔偿巨额损失的民事行为能力。因此，第一种意见肯定不 妥。本案第二种意见看起來是纠正了第一种处理意见的错误，判决由被告汪某的法 定代理人赔偿原告宋某的损失。但忽视了“法定代理人”不受人民法院裁判拘束的规定。没有分清“法定代理人”与“被

6、告”这二者之间享受权利与承担义 务的不同。民法通则第十六条第一款规定：“未成年人的父母是未成年人 的监护人”。第丁四条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监 护人是他的法定代理人”。第十二条第二款规定：“不满十周岁的未成年人是 无民事行为能力人，山他的法定代理人代理民事活动”。第六i三条第二款规 定：“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人 对代理人的代理行为承担民事责任”。民事诉讼法第五十七条规定：“无 诉讼行为能力人山他的监护人作为法定代理人代为诉讼。”第一hi*九 条规定：“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参 加诉讼”。从以上规

7、定可以看出，民事诉讼中的法定代理，是专为无诉讼行为 能力的当爭人进行诉讼而设立的一种制度。法定代理人作为法律规定的诉讼代 理人，其诉讼代理权的发生原因，既不慕于当事人本人的意思表示，也不基于 法定代理人的意见。而是为了维护无行为能力人和社会利益。法律规定一定的 人作为无行为能力人的法定代理人，不但赋予他代理的权利，而要求他承担 代理的义务。法定代理人既是当事人民事行为的代理人，也是其诉讼行为的代 理人。法定代理人的意思表示，视为当事人的意思表示，法定代理人所进行的 一切诉讼活动，均视为当事人的行为，与当事人在诉讼上的行为具有相同的法 律效力。因此，法定代理人在民事诉讼中居于与当事人类似的诉讼地

8、位，他不 仅有权处分当事人的诉讼权利，也有权代为处分当事人的实体权利。但是，法定代理人虽然居于当事人类似的诉讼地位，但他对丁诉讼标的毕竟 没有直接的利害关系，不是实体权利的直接享有者和实体义务的直接承扌ii者。 民事诉讼行为是民事行为的一种，根据前述民法通则第六十三条第二款的 规定，法定代理人代为诉讼行为所产生的一切法律效果，仍直接由被代理的当 事人承担。本案的第二种处理意见屮，汪父虽然是以法定代理人参加诉讼，但 他参加诉讼所产生的法律后果仍应有汪某承担.。法院只能判决由汪某承担赔偿 责任，而不能判决由被告的法定代理人赔偿。而判决由汪某承担赔偿责任，结 $就变成第一羊屮付:理胃jet»

9、;另外，汪某的监护人还有他的母亲，如果按照第二种处理意见，也应将他的母 亲列为法定代理人参加诉讼，防止他们在承担责任时互相推委、扯皮。从这一 点来说，第二种处理意见也是不妥的。从民事诉讼理论上来说，民爭诉讼中的当爭人，是指因民爭上的权利义务关系 发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，并受人民法院裁判拘束的利害关系人。当 事人有三个特征：1、以自己的名义进行诉讼；2、与案件有法律上的利害关系;3、受人民法院裁判的拘束。本案中，汪父、汪母因其子汪某损害了原告宋某身 体的侵权行为，基于民法通则第一百三十三条第一款的规定，与原告宋某 产生了法律上的损害赔偿关系。而要落实这一实体条款的规定，让他们承担赔 偿原告宋某损失的责任，使他们接受人民法院裁判文卩的拘束，在程序上只能 是让他们以口己的名义，以当事人（被告）的身份参加诉讼，而不能以“法定 代理人”的名义进行诉讼。这样，他们与原告的诉讼标的就有了直接的利害关 系。否则，他们没有接受人民法院裁判文书拘束的义务。如果按第二种意见处 理，仅让汪父以“法定代理人”的名义参加诉讼。法律文书生效后，汪父有法 定的理由抗辩履行法律文书所确定的义务。综上，从程序上说，本案应