合同管理系列知识

1、合同管理系列知识买卖合同起草注意事项合同编号： 甲方(卖方)：(个人写明姓名、性别、年龄、住址，单位写明名称、法定代表人、住所) 乙方(买方)：(个人写明姓名、性别、年龄、住址，单位写明名称、法定代表人、住所) 买卖双方依据国家有关法律的规定，经过平等协商，就×××(合同的名称)达成协议： 第一条(顺序可以用条文式，也可以用一、二、三)卖方向买方提供×××××(买卖合同的标的，可以用列表形式，把出卖物的名称、数量、质量、单价、总价款等写清楚)，总价值××××元。 第二条交提货

2、方式(应明确是买方自提货，还是卖方送货上门；是车板交付，还是卖方仓库交付。不同的交付方式，其责任是不一样的) 第三条质量标准(要明确依据什么标准验收货物的质量，有国家标准的，应当用国家标准，没有国家标准，可以由双方商定质量标准) 第四条卖方应当提供××××部门(有的买卖物须经主管部门批准，这个条款是必要的，否则买卖物所有权转让可能无效)出具的证明文件(或者批准证书)，因文件不全而导致物的所有权不能及时转移给买方的，卖方应承担违约责任。 第五条价格条款(要明确货物的价值及其货款的支付方式) 第六条数量条款(写明数量多少，必须用通用的计算方式) 第七条验收方

3、式条款(可以明确卖方应当提供据以验收的必要的技术资料或者样品。验收后，对标的物的质量有异议的，应当明确在什么时间向对方提出，方为有效) 第八条合同履行期限 第九条担保条款(双方可以依据担保法的规定，要求对方提供相应的担保。例如，质量保证金、保证人保证、抵押等) 第十条包装条款(要明确包装的条件，包装物是否回收，包装物的价款由谁承担等内容) 第十一条质量异议条款(要规定在什么时间内对买卖的货物质量提出异议才是合法有效的) 第十二条变更和解除合同条款(要明确在什么条件下一方可以向对方提出变更或者解除合同的要求，对方应当在多少日内回复，不回复的是否就是默认对方的要求等) 第十三条违约责任条款(明确不

4、履行合同规定义务应承担何种责任) 第十四条本合同一式_份，甲乙双方各执一份。本合同自签字之日起生效。 甲方：_(签字或者盖章) 乙方：_(签字或者盖章) _年_月_日 要点 本合同文本是根据合同法的规定制作的参考文本。合同是社会经济生活中最常见的交易表现形式，它与每个人和每个企业、每个组织的几乎所有的交易活动密切相关。我国合同法第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。” 合同法的基本内容包括： 第一，订立合同的要约。要约是指希望和他人订立合同的意思表示。要约的特点，一是必须是特定人所为的意思表示；二是要约人必须具有订立合同的意图；

5、三是要约必须表明，该要约一旦由被要约人承诺，合同即告成立，要约人即受要约的约束；四是要约的内容必须具体确定。要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条件。一经被要约人承诺，合同即告成立；五是要约必须向要约人希望与之订立合同的相对人发出。要约的相对人包括特定的人和不特定的人。向特定的人发出的要 约，通常是向具体的法人、自然人或其他组织直接发出要约。特定的人并不限于一人，可以是两个或两个以上的人。要约必须能够到达受要约人。要约只有到达受要 约人才能使受要约人知道，才能产生法律效力。如果要约没有到达受要约人，就无法承诺，合同不可能成立。 第二，合同的承诺。所谓承诺，是指受要约人同意接受要约的全部条件以

6、缔结合同的意思表示。承诺的法律效力在于一经承诺并送达于要约人，合同便宣告成立， 当事人就存在合同关系，并受合同的约束。承诺必须具备如下要件，才能产生法律效力：一是承诺必须由受要约人作出；二是承诺必须在合理期限内向要约人作出； 三是承诺的内容必须与要约的内容一致；四是承诺必须表明受要约人决定与要约人订立合同；五是承诺的传递方式应当符合要约的要求。 第三，合同的履行。合同一旦生效，双方当事人应当认真履行。合同的履行首先是债务人完成合同的行为，没有这一行为，债权人的债权就无法实现。合同的履行，通常表现为债务人的积极行为(作为)，如买卖合同中交付标的物，劳务合同中提供劳务，加工承揽合同中完成约定工作并

7、交付工作成果等；如果债务人不实施这些行为，则构成合同的不履行。合同的履行，有时也表现为消极行为(不作为)，如技术转让合同中的保密义务等，如果债务人实施了约定不得实施的行为(如将技术秘密违约泄漏)，则构成合同的不履行。 第四，合同的变更。合同当事人可以变更合同。合同变更是指在合同尚未履行或尚未完全履行之前，合同的要素发生改变。我国合同法第77条规定：“当事人协商一致，可以变更合同。”变更合同是当事人的权利，但变更合同必须符合法律的规定。 第五，合同的转让。合同转让也是合同法的重要内容。它是指合同当事人一方依法将其合同的权利和(或)义务全部或部分地转让给第三人。合同转让包括合同权利的转让、合同义务

8、的转让、合同权利和义务的概括转让。 第六，合同权利义务的终止。合同的权利义务终止，又称合同的终止、合同的消灭，是指合同消亡，合同当事人之间权利义务关系不再存在。合同法第六章对 此作了专门规定。合同终止的原因，是指引起合同权利义务关系消灭的法律事实。只有具备了这些法律事实，合同才会终止。我国合同法第91条 规定的合同终止原因有以下几种：一是债务已经按约定履行；二是合同解除；三是债务相互抵消；四是债务人依法将标的物提存；五是债权人免除债务；六是债权债 务同归于一人；七是法律规定或当事人约定的其他情形。当事人可以约定其他合同终止原因，法律也可以规定其他终止原因。例如，作为当事人的自然人死亡、法人 破

9、产。 第七，合同解除。合同解除是指合同有效成立之后，当具备合同解除条件时，因当事人一方的意思表示或者双方的协议，使合同关系归于消灭的行为。合同法 明确了合同解除是合同终止的原因之一，并对约定解除和法定解除分别做了规定。约定解除是指合同有效成立之后，未履行或未完全履行之前，当事人协商一致解除 合同，使合同效力归于消灭的行为。法定解除是指合同成立以后没有履行或者没有完全履行之前，当事人一方依照法律规定的解除条件行使法定解除权，使合同关系 归于消灭的行为。我国合同法第94条对法定的合同解除条件作了明确的规定。主要包括：因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限界满之前，当事人一方明确表示或者以自己的

10、行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告在合理期限内仍未履行的；当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律规定的其他情形。不论是合同的约定解除还是合同的法定解除，都需经过一定的程序，只有依法履行了合同解除的程序，才会产生合同解除的效力。 第八，合同抵消。合同的抵消，是指二人互负债务时，各自以其债权充当债务之清偿，而使其合同债务与对方的债务在对等额内相互消灭。抵消依其产生的不同根 据，可以分为法定抵消和合意抵消。法定抵消是指依据法律规定的抵消构成要件，通过当事人一方的意思表示所作的抵消。合意抵消是指按照当事人双方合意所作的 抵消。抵消必须具备以下要件：双

11、方当事人互负债务、互享债权；双方互负的债务的标的种类、品质相同；双方互负的债务均届清偿期；双方互负债务均不是不得抵消的债务。 第九，提存。提存是指债务人因债权人的原因而难以交付合同标的物时，将该标的物提交给提存机关而消灭合同的行为。债务人将标的物依法提存后，即发生债务消灭、合同关系消灭的后果。因此，提存是合同消灭的原因。根据合同法的规定，下列情况下债务人可以将标的物提存：债权人无正当理由拒绝受领；债权人下落不明；债权人死亡而未确定继承人；债权人丧失行为能力而未确定监护人。 第十，违约责任。违约责任是合同关系中的当事人违反合同的规定，不履行或者不完全履行合同义务，依法产生的法律责任。简单地说，违

12、约责任就是违反合同的 责任，是民事责任的一种。合同关系从另外一个角度说就是债权债务关系。因此也可以说，违约责任是不履行合同债务所产生的法律责任。在合同法中，它仅指 违约方向守约方承担的一种财产责任。我国合同法采取严格责任原则。即除法律规定可以免责以外，一般情况下，当事人违约都要承担责任。违约行为，又叫不 履行合同债务的行为，是合同当事人违反合同债务的行为。违约行为只能在特定的合同关系中产生，没有合同就没有违约行为，合同关系是违约行为产生的前提。违 约行为中所说的合同债务既包括当事人在合同中约定的义务，又包括法律直接规定的义务，以及根据诚实信用等原则所产生的义务。 买卖合同的特点是标的物的所有权

13、转移。卖方交付标的物并转移标的物的所有权，买方取得标的物的所有权并支付相应的价款。买方称为买受人，卖方称为出卖 人。因此，出卖人享有物的所有权是前提条件，也是合同合法性的基本要求。在具体订立买卖合同时，双方当事人应当注意的问题有：第一，要审查对方主体资格和资信情况，了解是否具有履约能力； 第二，要签订明确的书面协议，不搞君子协定；第三，要遵守国家法律和行政法规的规定，合同要合法；四，要有明确的违约责任，确保合同的顺利履行。合同一旦成立，双方必须按照实际履行的原则认真履行合同规定的义务。违反合同的规定要承担相应的法律责任； 第五，对合同的具体问题的协商要依据合同法的规定，不得违反法律的规定。合同

14、起草：合同起草是指根据公司各方面工作的需要,与其他民事法律主体签订合同前,将双方的权利和义务表诸于文字的过程。广义：公司各部门，从公司合同管理工作要求，对合同相关内容进行全面审核。狭义：（法律部门从法律角度对合同文本内容的合法性等进行的审核。在合同签订之前）公司各部门依据法律法规及公司规章制度的要求，就合同中存在的法律问题及其他缺陷提出修改、增删、调整等意见建议的专业活动。合同起草的基本原则：1、缔约责任全面审查原则：防止合同违反合同法等国家法律法规的规定；防止合同存在无效或效力待定等情况。2、意义明确原则：合同条文必须清晰明了，没有歧义，能够准确的反映双方权利义务，具有可操作性。3、全面周到

15、原则：起草合同前，要全面考虑合同签订、履行扥给全过程可能发生的各种情况。4、区别对待原则：要根据对方情况、合同需求内容、双方既有合作情况，对合同内容进行相应的调整。如对信用较好，双方长期合作的企业，在主要权利义务明确的前提下，其他内容可以相对简略；而对一些首次合作的企业，则需要更加详尽。合同审查基本分类：1、形式审查。对合同审查内容中非法律问题部分的审查。主要包括对合同资料的完整性、文字表述的准确性、格式的规范性等形式方面的内容进行的审查，目的是保证合同的规范性、严谨性。合同的形式审查主要由合同起草部门负责把关，但其他环节的审批人发现问题时，均可提出修改意见。2、实质审查：即狭义上的合同法律审

16、查，主要是对合同文本内容的合法性、完整性等进行的审查，是合同审查的核心内容，对于法律风险的控制、合同目的的实现具有关键性作用。合同的实质问题主要由法律人员及相关专业人员负责提出相应的修改意见。3、专项审查：是指审查部门从专业角度对合同的部分事项进行的审查，审查范围仅限于部分条款或问题。如业务部门对合同商务条款的审查，财务部门对合同财税条款的审核，技术部门对技术条款的审查等。4、全面审查：是指对与合同审查有关的所有程序及事项全面审查。严格的全面审查：部门或个人独立负责的全面审查，对合同的所有内容和程序承担严格的审查责任。有限的全面审查：职能部门分工协作的全面审查，合同管理部门从公司整体角度对合同

17、进行全面把控。职能部门根据职责对不同的事项进行审查。5、范本合同审查：范本合同条款规定相对成熟，同时兼顾了双方利益，具有一定的规范性、权威性和稳定性。范本合同审查相对简便，但有自身的特点和规律，忽略范本合同的审查有一定法律风险。6、非范本合同审查：是指除范本合同以外的其他合同，根据项目具体情况专门拟定，其内容、形式没有固定模式。非范本合同审查起来相对复杂，需要结合法律分析法、利益风险分析法、范本比对法及征求意见法等方法综合分析。合同起草检查流程：1、串行结构：参与合同审查的各环节按照各自职责依次进行合同审查。基本流程为：经办部门-需求部门或执行部门-项目主管部门-财务计划部门-法律部门-公司领

18、导。串行结构有利于审查部门对合同作出全面分析，包括其他部门的分析意见，能够保证合同审查质量。但在该种结构设计下，一旦前置环节作出否定评价后，合同审查流程即告中止，退回经办部门修改，对于前期沟通不够充分，需要进行多次审查的合同，审查效率不高；2、并行机构：参与合同审查的部分环节按照各自职责同时进行合同审查。基本流程为：经办部门-需求部门或执行部门、项目主管部门、财务计划部门、法律部门-公司领导。并行结构由于各审查部门同时开展工作，各自独立出具意见，不利于审查部门的综合判断，但是在前期沟通比较充分的情况下，能够比较大幅度缩短审查时间，提高审查效率。合同审查的主体及分工：一、主办部门职责：1、审查主

19、体合法性。资质证明文件是否有效，是否符合项目要求，如营业执照、事业单位法人证书等；涉及特殊经营许可、特殊资质或授权的，对方是否具备相应证书，如施工资质证书、系统集成资质证书、工程咨询资质证书、产品入网许可证书、产品代理/授权证书等。2、考察合同履约能力。支付能力：注册资本、资金来源、银行存款、偿付能力等；生产经营能力：生产能力、生产规模、技术水平、产品质量、交货能力等；在招投标及商务谈判的过程中，应仔细审查对方的履约能力，必要时，可以考虑通过工商登记机关查询对方的相关信息。3、真实性合规性审查。对合同项目内容、前置性审批文件及背景资料进行真实性、合规性审查。4、全面性审。从商务角度，审查条款的

20、周密性、有利性；从形式角度，审查流程的合规性、文字的准确性、格式的规范性等。（详细的形式审查要点参照合同审查通用指引“形式审查”相关内容）。5、对异议进行解释说明。负责对其他审查人员有疑义的内容部分予以解释说明；对其他审查人员提出的修改意见根据情况合理取舍并协商完善；应按照审查人员的要求补充相关材料。二、协办部门职责：1、需求部门或执行部门。需求部门对合同文本与其需求是否一致进行审核，如提出采购需求的部门应对采购合同中有关采购的标的物、数量、规格、质量等内容进行审核、确认。合同执行部门对合同中有关执行的部分有审核责任，如对合同内容是否具有可操作性，是否能及时履行等进行确认、审核。2、财务部门。

21、支付能力：注册资本、资金来源、银行存款、偿付能力等；生产经营能力：生产能力、生产规模、技术水平、产品质量、交货能力等；在招投标及商务谈判的过程中，应仔细审查对方的履约能力，必要时，可以考虑通过工商登记机关查询对方的相关信息。3、法律部门。公司的法律部门为合同的归口管理部门，是合同审查必经的部门，实际中一般由公司内部法律顾问及/或外聘律师等法律人员负责具体审查工作。通过法律人员对合同内容的合法性、有效性进行分析审核，实现对合同风险的事前控制。对合同形式方面内容进行补充审查。当法律部门审查发现合同资料不全、合同文本的形式存在较大错误纰漏等问题时，可退回合同经办部门进行补充、修改，对于简单、明显的问

22、题、错误，也可以直接修改。对合同文本及其附件内容的实质审查。审查合同内容的合法性等内容，详细请见合同审查通用指引。在经办部门负责对合同合规性进行实质把关的原则下，进行合规性的辅助审查。如合同的审批权限问题、采购管理办法对采购合同的特殊要求等。公章与合同专用章在合同签订中使用问题：一、公章与合同专用章的区别：1、用途范围及效力不同。合同专用章专用于合同的签订，其效力仅限于合同签订。公章则具有代表公司的功能，其效力可及于公司一切事务，如文件、通知及证明等，具有行政管理作用。2、管理部门不同。合同专用章的管理部门一般为法律部门。公章的管理部门一般为公司的综合管理部门。二、合同专用章实现合同专项管理。

23、合同工作具有常规性、专业性，使用合同专用章可以实现合同的专项管理，更好地控制合同风险。合同签订加盖合同专用章，可以使得合同生效经过法律部门人员的审查把关，能够有效防止合同不经法律审查就直接对外签订生效问题的出现。私人印章能否代替签字的问题：一般合同签章：目前合同的生效条款一般约定为“本合同自双方签字盖章之日起生效”。即合同的生效，既要求盖章同时还要求合同主体对应的法定代表人或授权代表人在合同上签字。由于私人名章一般没有行政备案，发生争议时难以确定其真实性，建议对方代表人最好亲笔签字，尽量避免加盖私人印章。涉外合同签章：外方签字人身份的合法性，可通过相应的法律文件加以确认。外方当事人签字的真实性

24、则需要通过当场见证、公证及领事馆认证等方式进行确认。合同起草、签订、履行过程中的一些常见问题：第一、合同性质、类别的界定：我国的合同法将合同分为15种有名合同：买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同。但并不是只有有名合同才是有效的，凡是人们自愿订立的合同，只要不违反国家的法律法规，不违反社会的公序良俗，哪怕合同法没有专门将它列出也是有效的，同样受国家法律的保护。在判断认定合同类型时，不应仅根据合同名称来认定，更应分析当事人的权利义务和合同目的来归类。当合同性质发

25、生争议时，应从合同内容、特征及主要条款等加以理解和识别，而不能以合同“名称”为准。第二、合同签约主体资格的有效性；合同主体是指合同法律关系中独立享有民事权利和承担民事义务的人，包括自然人、法人和其他组织。合同主体是实际承担合同权利义务的民事主体，是合同权利义务的实际承担者；而签约主体是实际签署合同的人，只是签署者，合同的权利义务与其无关。签约主体一般可分为代理人和代表人。签约主体为代理人时，需要注意签约主体有无代理权或者是否超越代理权限。代理人在代理权限内，以被代理人的名义进行民事活动，由被代理人直接承受其法律后果。一旦代理人无权代理或者越权代理，合同主体不对签约主体的行为进行追认，合同就会被

26、认定为无效，而签约主体往往没有承担能力，企业将面临重大风险。因此，在签约主体为代理人时，不仅要要核实代理人权限的真实性（如有无授权书，公章是否正确，必要时可以与被代理人核实），还要核实授权的范围，签约人是否在授权的范围内签约。法定代表人是可以作为签约主体代表企业对外签订合同的。但如果公司章程对法定代表人的职权范围进行了限定，或者公司章程不允许法定代表人对外签订合同，那就会存在合同无效的法律后果。因为公司章程属于公众可以获得并知悉的内容，我方疏忽大意没有核实存在过错，需承担不利后果。此种法律风险比较隐蔽，防范成本较高，但在重大交易活动中应当予以考虑。第三、合同标的约定的明确性；合同标的是合同法律

27、关系的客体，是合同当事人权力和义务共同指向的对象。标的是合同成立的必要条件，没有标的，合同不能成立。标的条款必须清楚的写明标的名称，以使标的特定化，从而能够界定权利义务。合同标的是合同最重要的条款之一，合同当事人应当在合同中对此作出明确约定。中华人民共和国合同法第十二条规定，合同一般包括以下条款：双方当事人、标的、数量、质量、价款、履行期限地点和方式、违约责任和解决争议的方法。如果标的不明确，极易发生纠纷，到时将面临举证难等法律问题。对不确定的合同标的额，可在合同中先写出基本的数额，再列出出现特殊情况上浮或者降低标的额的幅度，将风险控制在一定范围内。第四、合同各方权利、义务与责任分担的合理性；

28、合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同中的权利、义务是平等民事主体之间协商而成，只要不违背国家的强制性法律规定均可成立并对双方产生效力。但如果合同中的权利义务关系显示公平（指一方当事人利用优势或对方缺乏经验，在订立合同时致使双方的权利和义务明显违反公平、等价有偿原则），根据民法通则第59条规定：“行为人对行为内容有重大误解的和显失公平的民事行为，一方当事人有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤消”，在此种情况下，合同可能被法院撤销。合同的责任一般存在两种情况：第一种是合同不能正常履行时的违约责任，在符合法律规定的前提下，合同双方可以自由约定违

29、约责任；第二种情况是合同履行过程中对第三方造成的侵权责任，在此种情况下双方可以约定侵权责任如何承担，但此约定只在合同双方之间产生效力，对第三者的侵权责任还是按照法律规定承担。第五、合同法律用语的准确性；在签订合同时尽量避免口语化，用词中避免使用有歧义、含义模糊不清的词语，尽量使用法言法语，往往一字差别就会导致法律意义上的巨大差异。比如：定金和订金。“定金”指为保证合同的履行，消费者预先向家具销售者（卖方）交纳一定数额的钱款。合同上是 “ 定金 ” 的，依据合同法相关规定，一方违约时，双方有约定的按照约定执行；如果无约定，家具销售者违约时，“定金”双倍返还；消费者违约时，“定金”不返还。“定金”

30、的总额不得超过合同标的的 20% 。 而对“订金”，目前法律上没有明确规定，一般可视为“预付款”。“订金”的效力取决于双方当事人的约定。双方当事人如果没有约定，“订金”的性质主要是预付款，家具销售者违约时，应无条件退款；消费者违约时，可以与家具销售者协商解决并要求经营者退款。如果双方当事人另有约定，则按照约定执行。 定金与订金的区别，主要表现在：一、交付定金的协议是从合同，依约定应交付定金而未交付的，不构成对主合同的违反；而交付订金的协议是主合同的一部分，依约定应交付订金而未交付的，即构成对主合同的违反。二、交付和收受订金的当事人一方不履行合同债务时，不发生丧失或者双倍返还预付款的后果，订金仅

31、可作损害赔偿金。三、定金的数额在法律规定上有一定限制，例如担保法就规定定金数额不超过主合同标的额的20；而订金的数额依当事人之间自由约定，法律一般不作限制。四、定金具有担保性质，而订金只是单方行为，不具有担保性质。因此，在签订合同时，尽量多参照公司提供的格式合同文本以及相关法律法规，第六、合同的安全性；合同涉及公司经营中的重要信息，处理不当很容易对公司经营产生重大影响。为了保证合同的安全，可以从以下几个方面考虑：1、各公司必须形成合同管理体制，实行专人专管，同时对合同的签字、盖章严格规定；2、与合同管理人员签订保密协议和竞业禁止合同，防止合同管理人员泄密或者跳槽；3、尽量避免业务员持盖过章的空

32、白合同，如果授权业务员持空白合同签约必须在合同中写明授权范围。第七、合同订立后的可变更性；合同法规定：经当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记手续的，依照其规定。 合同成立后，合同内容的履行不是绝对不可改变的，经双方当事人协商一致，或者经法院、仲裁庭审判裁决，可以变更合同内容，如增减给付、延期给付、改变交付地点、改变标的物种类等等。当事人变更合同必须要有以下条件：当事人之间确实存在着有效的合同关系，是在原合同基础上的变更；合同的变更应依据法律的规定或者当事人的约定；合同的变更必须遵守法定形式，即法律规定要求变更合同，应当办理批准和登记手续的，必须遵其行事，否

33、则变更无效；必须有合同的内容变化。第八、合同纠纷发生的可能性。合同纠纷发生的原因主要在以下几方面：一、合同的效力及其履行有可能导致合同纠纷。按照合同法第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效；法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，自批准、登记时生效。”“依法成立”是合同的有效条件，也就是有效合同必须是已经成立的合同，而且其主体和内容都要合乎法律法规的规定。一些没有以法律法规规定订立的合同，显然是没有效力的。因此，那些没有效力的合同，往往会产生一些纠纷。这是合同纠纷的原因之一；二、合同中约定的条款语言模糊，条款冲突，产生歧义，签订合同时未曾发现，但在履行过程中发现并无法达成共识，

34、因此产生纠纷；三、违约也是一个很重要的原因。买卖合同缔约人订立合同的目的是为了使自己的合法利益得到最大保护和实现，而缔约一方当事人的违约行为可能对己方有益而使得对方当事人的利益得不到实现。第九、租赁、承包等合同中关于到期自动续约的条款在订立中需要注意哪些事项，可能存在风险点及回避处理应对的办法；在制定租赁、承包合同中到期自动续约的条款时，需要注意以下事项：1、市场行情发生重大变化，市场上租赁、承包价格大幅上涨，继续履行会使我方损失严重，或者市场上租赁、承包价格大幅下跌，对方无意继续租赁、承包。对此，我方在签订合同的时候可以做适当的规定，如第一年租金xxx元，如续约每年按5%的幅度上浮，如遇特殊

35、市场行情可维持原价或者适当下浮百分之多少。2、对方丧失继续承包、租赁的特殊资格或能力导致合同无法继续履行。我方在合同中可约定对方因造成自身无法续约而承担的赔偿责任，由此降低对我方可能造成的损失。3、我方由于自身原因不想续约，但合同中已经有了续约条款且自动生效，此时我方处在不利地位，如要违约便要承担违约责任和以此造成的损失。因此，不建议在合同中添加自动续约的条款，合同履行期满后想续约的，可以提前三个月通知，双方另行商议合同即可。第十、对于合同订立当时尚未预见或合同履行时发生的情势变更，导致合同实际履行过程中产生争议，如何在合同订立时进行风险回避及自我保护，针对合同履行中因该项争议引发的纠纷如何采

36、取有效的解决途径及相关处理要点；情势变更是指合同有效成立之后、履行完毕之前，如果出现某种不可归责于当事人原因的客观变化，若仍然履行合同会给一方当事人造成显失公平的结果，法律允许当事人变更或解除合同而免除违约责任的承担。合同法司法解释二中第26条对情势变更进行了规定：合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。情势变更只是一种客观存在的情况，其产生的后果对我方可能有利也可能有弊，而

37、且也作为一项法律原则确立下来，本身根本无法避免。我们需要做的是在签订合同时，尽可能的考虑存在纠纷的情况，并在合同中列明处理方式。风险不可避免，我们需要的是将风险造成的损失最小化，在合同中规定出现情势变更时双方及时通知、并采取积极措施降低损失等措施。第十一、合同约定在履行期间如对方有违法、违规（如：违反环保、安全等法律法规）现象由合同相对方负全责，但违法、违规现象真正发生时，如何确保该类条款的合法有效性；环保、安全等法律法规属于行政法范畴，因违反行政法规而受到的行政处罚无法转移，哪方违反行政法规就需承担法律责任，因此合同中对此进行约定的条款无效。因违反行政法规而造成的民事损失，可以约定，由相对方

38、承担。第十二、对于合同第三方担保条款的约定，应当注意哪些事项，需要第三方提供哪些文件资料，如何保障该类条款的有效执行；为了确保债权人的合法权益，订合同时，债权人往往需要债务人或者第三人提供一定的担保。根据提供的担保物的种类，担保可以分为物保和人保：物保以具体的财产或者财产权为担保，具体方式包括抵押、质押和留置，物保具有优先受偿权，只要签订了合法有效的合同并办理法定手续，物保是不存在多大风险的；人保也就是通常所说的保证，主要以人的信誉作保，虽然最终是通过处分担保人的财产来实现债权，但由于担保合同中并未特定化具体的担保物，保证人还存在恶意转移财产的可能性，因此，与物保相比，风险仍然还是很大的。保证

39、的形式可以多样性，可以在原合同中增加保证条款，也可单独再签保证合同，或者单独出具保函。第三方担保时需要注意的问题：1、要详细调查第三方的个人信誉问题和自身财务状况，这涉及到债权能否最终履行的关键问题。2、保证人要具有合格的保证资格。法律规定国家机关、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社团法人不得作为保证人；未经授权的企业分支机构、职能部门也不得作保。3、明确保证种类。保证分为一般保证和连带保证：一般保证只有在穷尽对债务人的各种司法救济仍无法实现债权的情况下，债权人才能请求保证人承担担保责任；而连带保证则并无此前后顺序，债权人可以要求债务人或者保证人，或者同时要求债务人和保证人承担债务

40、清偿责任。4、明确保证期间。债权人如不在保证期间内行使权力，将无法追究保证人的责任。保证期间有约定的按照约定，无约定的适用法律规定，即保证期间为主债务履行期届满之日起6个月；保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。第十三、关于合同范本的效力及适用相关注意事项，对部分条款进行协商修改时所需注意的事项，可能导致修改后条款无效的风险回避。 不管合同文本的来源如何，只要合同是双方真实意思的表示、并且不违反国家强制性法律规定，该合同就具有效力对双方产生约束。合同范本只是公司对某一类合同进行规范，对这一类合同中常见的、必备的、

41、关键的法律条款进行综合考虑设计而成的，只是一个正常情况下通用的合同而已。但民事活动纷繁复杂，会出现各种不同的情况，因此不能将教条化适用合同范本，需要根据实际情形适当变化合同条款。在修改支付方式、交货地点、交货时间、违约责任、纠纷处理方式等关键条款时，需要考虑对方的经济实力、履约能力、信誉，做相应的变化，并找专业人员进行审核评估。合同审查的目的：达到交易目的、有效保障当事人的权益。合同形式审查要点：第一、形式及审批流程是否符合公司规定：常见问题：（1）会签表基本信息填写不完整、不规范、不清楚、与合同内容不一致。（2）未按公司要求使用公司制定的范本。（3）缺乏立项审批、超标审批；合同内容超出所依据

42、文件的内容范围。（4）合同相对方的选择方式不符合规定（如：应当招投标的项目，没有进行招投标）。（5）流程选择不符合权限分工的要求。（6）缺乏合法有效的授权委托书。（提示：审查授权委托书，可尽量避免与无权代理、越权代理、无权处分的主体签订合同，避免可能导致的合同被变更、被撤销或无效的后果。）第二、报审资料完整性、一致性：常见问题：（1）审查报审资料不完整，缺少合同附件、立项审批文件、招投标评审结果文件、对方资质证明等。（2）合同的标的种类、数量与审批文件有偏差；中标单位与合同相对方主体不一致等。（3）未按要求提供资料原件；合同相对方营业执照复印件未加盖公章等。第三、合同文本形式要文字准确；表述严

43、谨；格式规范；前后逻辑一致。常见问题：（1）合同结构不完整（如缺少开头、正文、结尾）；（2）合同各方当事人信息不正确（如当事人名称与营业执照上的名称不一致；当事人银行账号、联系地址、联系电话等信息缺漏等。（3）合同名称与内容不符（如：把租赁写成承包；把借款写成投资）。（4）法律用语不准确（如“定金”错写成“订金”，“权利”写成“权力”，使用“大约”、“相当”等模糊词。）（5）前后逻辑不一致称谓前后不一致（如：甲方乙方、买方卖方均出现，且没有指代关系）；金额大小写不一致、分期付款总额与合同总金额不一致等；期限表述不一（如：“期限一年”与“2009年3月至2010年4月”）；序号、附件指代矛盾；签

44、订日期前后不一致；印章上的公司名称与合同中书写的单位名称不一致；所盖章非公章或合同专用章（如：合同上盖财务专用章）。实质审查要点：第一、审查合同主体资格、履约能力：常见问题: 合同主体不具备签约、履行合同的权力能力和行为能力。如： （1）不具备营业执照的法人分支机构且未经法人授权；（2）未成年人、精神病人；（3）营业执照过期或未通过年检；（4）连续两年未年检被工商吊销营业执照；（5）对于特殊行业的主体，不具有从事合同项下行为的资格，（建筑承包资质共四级，只能承包与其级别相符的工程，通信类、供电类还要经过特定审批）。展开说明企业分支机构对外签约问题：由于法人分支机构并不具备完备的合同签署权限，因

45、此与其签约可能存在一定法律风险。如果法人的分支机构依法设立并已领取营业执照，则属于民事诉讼法意见中规定的“其他组织”范畴，具有缔约能力，可作为合同主体。但应结合该分支机构规模衡量其履约能力，对于金额特别巨大或存在较大法律风险的合同，从安全考虑，最好要求该分支机构提供相应法人对其签署合同的授权文件。如果是法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立但没有领取营业执照的分支机构，且未经法人授权，则其不具有民事主体资格，其对外签订的合同一般会被确认无效。如其事后经法人追认，可视为法人行为。因此，尽量避免同此类分支机构签订合同。第二、审查合同效力、合同条款效力：常见问题：（1）存在合同法第52条规定的5种

46、导致合同无效的情形； 一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的； 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的； 以合法形式掩盖非法目的的； 损害社会公共利益的； 违反法律、行政法规的强制性规定的。（2）存在合同法第53条规定的无效免责条款。造成对方人身损害的因故意或重大过失造成对方财产损失的（3）需要依法办理批准、登记手续的或约定办理批准、登记手续后合同才生效的，未跟踪了解合同是否向有关机关办理批准或登记备案（4）涉外合同约定公证生效的，没有实际办理公证。（5）约定的生效条件、期限不合法。提示：需审查合同所附条件或期限的必要性、合理性、合法性，并审查条件是否成就、期限是否届至等。第三、审

47、查合同条款是否完备：常见问题：（1）缺少合同法要求的基本条款；当事人的名称或姓名和住所，标的，数量，质量，价款或者报酬，履行期限、地点和方式，违约责任，解决争议的方法。（2）缺少依合同特点须具备的条款如：知识产权条款，保密条款，对方使用我方商标的合同，没有明确限制商标的使用方式及范围。第四、合同付款条款：（1）原则：把价款的支付和合同履行过程中对方合同义务的履行和防控对方违约风险结合起来，把价款的支付条件和对方在各阶段应履行的合同义务密切联系，通过设定价款支付的时间点和付款比例来促使合同对方如约履行合同义务，最大限度发挥付款条款的风险控制作用。付款条款通常与合同权利义务的平衡具有密切关系，对于

48、保证合同的履行质量、实现合同的目的具有重要意义。（2）常见问题：不应一次性付款的合同选择了一次性付款；分期付款的合同，付款比例不恰当，首付款比例过高；付款条件未与制约对方履行相应合同义务相结合等。（3）不同的合同应采用不同的付款方式： 一次性付款：通常用于合同期限较短且对方没有后续合同义务履行问题的合同（如：礼品、宣传品或其他低值易耗品采购合同等），可约定到货验收合格后一次性付款。但一般设备或中小型的采购合同，应留有一定比例的质量保证金，待保修期满后支付。分期付款：对于设备采购（涉及安装、调试、试运行、初检终检等）、技术开发类、租赁类、广告发布类合同、维护服务类或合作类的合同，由于合同期限有较

49、长的持续性，合同对方有需要后续履行的合同义务，常采用分期付款的方式。（4）付款节点：合同生效时间；合同经相关管理部门批准、登记、备案的时间（如有）； 交付时间； 验收合格时间； 质量保证期届满时间。（5）注意：补签合同情况下，分期付款期限早已构成迟延，应根据实际情况调整付款条件和期限，以免因约定不当导致迟延支付的违约风险。第五、审查违约责任：尽量穷尽各种可能的违约假设并设立违约处理方式。约定违约情形、违约责任，违约所产生的损失范围及补偿（如对于可预期利益的范围的界定）。（1）违约责任的承担方式：继续履行、赔偿损失、采取补救措施、违约金责任、定金责任。（2）如果合同对公司具有特殊的商业价值或利益

50、，而存在对方单方违约解除合同的可能时，可视情况采用加重对方的违约成本，制约对方的违约行为。如在约定违约金、赔偿损失之外，约定守约方还有权要求违约方继续履行合同，保护守约方缔约目的的实现。（3）对违约责任约定要明确，避免出现如下情况：如：约定“按照合同法解决争议”，约定“按照合同法有关条款承担违约责任”。（4）最好明确约定违约金数额、数额计算方式，如以合同总金额的一定比例计算违约金，或按中国人民银行同期贷款利息、逾期贷款罚息等标准能计算日违约金。如未实现约定具体计算方法，守约方须举证实际损失的多少，而损失计算通常复杂且争议较多，不利于损失的及时弥补、纠纷的顺利化解。（5）如何判断违约金过高的问题

51、。合同法第114条第2款规定了“当事人约定违约金数额低于或过分高于实际损失的，经当事人请求，人民法院或仲裁机构予以增加或适当减少。”合同法解释二第29条第2款规定了“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”。第六、审查管辖约定：常见问题：对管辖权的选择不符合专属管辖、级别管辖的规定，仲裁条款无效。如：不动产合同纠纷，约定了不动产所在地以外的法院管辖；知识产权纠纷合同，约定了没有管辖权的基层人民法院管辖；约定的仲裁机构名称错误；同时约定仲裁和法院管辖；同时约定了两个以上仲裁机构。第七、审查合同条款是否明确具有可操作性：常见问

52、题：（1）引用已失效的法律法规（如：“本合同依据中华人民共和国经济合同法的有关规定签订”）（2）约定一方严重违约时对方可以解除合同，但没有明确什么样的情况属于严重违约。（3）约定了构成违约的条件，但没有相应明确违约责任追究的具体方式。（4）约定的检验、考核周期过短，实际不可能做到。（5）标的条款缺少名称、规格、型号、性能等信息。（6）未对可能发生的情况进行约定，造成权利义务不明确（如：广告发布合同中，未对广告牌坠落致人损害的赔偿责任等可能发生的问题明确约定）。第八、知识产权条款：（1）应当设置知识产权条款的合同：广告类合同、技术类合同、委托设计制作类合同。视具体情况设置知识产权条款的合同：采购

53、类合同、咨询服务类合同、委托筹办类合同、施工类合同。无须设置知识产权条款的合同：租赁合同。（2）对于设计制作合同，委托方企业可能采取的条款模式：完全归属本公司，非经事先书面同意，受托方不得以任何方式使用或向第三方披露；完全归属本公司，但在本合同履行完毕后，受托方为介绍其自身业绩需要可以引用相关的内容；归双方共有，除本合同已有约定之外，任何一方拟使用或处置该作品必须事先取得对方同意；归受托方所有，但受托方对该作品的任何使用或处置均不得侵害本公司的合法权益。第九、不可抗力条款：（1）对于不可抗力条款的具体设置，应根据公司在具体合同种的不同地位来具体分析。如合同中的主要义务由相对方履行，则此条可原则

54、性规定，列举的不可抗力事件则尽可能少。例如：施工类合同中，公司主要义务为支付工程价款，而相对方的主要义务为工程施工，受到不可抗力影响的可能性显然更高，故此时合同不可抗力条款设置宜较为原则，列举情况较少，则相对方援引不可抗力条款免除责任的可能性就较低，更有利于公司权益的保护。但如公司需承担具体合同的主要义务的，则建议对不可抗力条款的约定应尽可能细化，采取列举的方式，尽最大可能将可能对公司履行合同造成影响的情形都约定为不可抗力事件，以便发生此类情况时，可援引不可抗力条款避免相关法律风险的发生。（2）援引不可抗力条款的程序。如公司义务相对较轻的，可规定较为严格的援引程序和要求，例如发生不可抗力后应提

55、交当地政府或者公证机构出具的关于发生不可抗力的证明文件，以及主张不可抗力的期限等，以便从程序上尽可能地避免相对方主张不可抗力。反之，可规定较为宽松的程序和要求。（3）另外，建议在合同中明确将因政府政策、命令、指示或其他行使行政权力的行为，致合同完全或部分不能履行的，视为不可抗力。建设工程施工合同审查：建设工程施工合同是公司日常合同管理工作中常见的合同类型，数量多、金额巨大、涉及专业问题较多。第一、合同主体的审查：需具备相应的资质。审核资质时应注意审核其资质证书的资质等级、有效期限等是否符合工程建设项目的要求，持证单位名称是否与承包单位名称一致等。第二、合同效力审查：2004第14号关于审理建筑

56、工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释：将五种合同依法认定为无效：1、承包人未取得建设施工企业资质或超越资质等级的；2、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；3、建设工程必须进行招标而未进行招标或者中标无效的；4、承包人非法转包建设工程的；5、承包人违法分包建设工程的。第三、施工合同第一部分协议书的内容审查：施工合同第一部分为协议书，概括约定施工合同的主要内容如工程概况（工程名称、地点、内容）、承包范围、工期、质量标准、合同价款，该部分属于合同实质内容的主要内容，审查时应注意核对是否与项目审批文件一致（如属招投标项目应核对承包人名称、承包条件是否与中标结果一致），约定内容是否具体

57、、准确，如有不一致应进行修改。1、审查工程承包范围，包括土建工程、给排水工程、电气工程、消火栓工程、消防喷淋工程、暖通工程、弱电工程（包括智能化系统预埋管、盒、箱壳部分）等等。注意与招投标文件、发包图纸、工程量清单内容一致。2、开工日期的审查，项目开工日期的明确对工期的认定，具有重要意义。一般标明：开工日期以发包方和监理方、或监理出具的开工通知日期为准。实际开工日期与约定日期不一致，以实际开工日期为准（开工通知书等证实）。施工许可证日期和实际施工日期不一致，以施工许可证日期为准。第四、合同内容合法性的审查：根据合同法、建筑法等相关法律规定，工程合同不得有违反法律、行政法规强制性规定的内容，审查时如有违反内容应进行删改。常见问题：1、将应当由一个承包人完成的建设工程直接成若干部分发包给几个承包人；2、同意承包人将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转包给第三人；3、同意承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位；4、同意分包单位将其承包的工程再分包；5、同意建设工程主体结构的施工非由承包人自行完成；6、合同约定建筑材料、建筑构配件和设备由工程承包单位采购的，发包单位制定承包单位购入用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者制定生产厂、供应商；7、将必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标的；