合同法律制度

1、第一节  合同法律制度概述一、合同法的调整范围（）1涉及婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不属于合同法的调整范围。2用人单位和劳动者之间建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用劳动合同法，不属于合同法的调整范围。第二节  合同的订立一、格式条款（）（2008年多选题、2010年判断题）【解释】格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款（如保险合同）。1提供格式条款一方的说明义务提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并有提示说明的义务，应当采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要

2、求对该条款予以说明。如果提供格式条款的一方违反上述规定，导致对方没有注意免除或限制其责任的条款，对方当事人可以向人民法院申请撤销该格式条款。2格式条款的无效（1）提供格式条款的一方免除其责任，加重对方责任，排除对方主要权利的格式条款无效。（2）格式条款具有合同法第52条规定的情形时无效（如损害社会公共利益的格式条款无效、违反法律的强制性规定的格式条款无效、以合法形式掩盖非法目的的格式条款无效）。（3）格式条款具有合同法第53条规定的情形时无效（造成对方人身伤害的免责条款无效、因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款无效）。3对格式条款的解释（1）对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提

3、供格式条款一方的解释。（2）格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。【例题1·判断题】在一份保险公司合同履行过程中，当事人对合同所规定的“意外伤害”条款的含义产生了不同理解，投保人认为其所受伤害应属于赔付范围，保险公司则认为不属于赔付范围，双方争执不下，诉至法院。法院认为当事人的观点都有合理性，但还是采用了对投保人有利的解释。法院的做法是正确的。（    ）（2010年）【答案】【解析】对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。【例题2·多选题】根据合同法律制度的规定，属于无效格式条款的有（ 

4、0;  ）。（2008年）A有两种以上解释的格式条款B恶意串通损害国家利益的格式条款C损害社会公共利益的格式条款D违反法律强制性规定的格式条款【答案】BCD【解析】（1）选项A：对格式条款有两种以上解释的，应该作出不利于提供格式条款一方的解释，但格式条款有效；（2）选项BCD：格式条款具有合同法第52条规定的情形时（如损害社会公共利益、违反法律的强制性规定、以合法形式掩盖非法目的）无效。 二、合同的订立（一）要约（）1要约应具备的条件（1）内容具体确定。【解释】如果缺少某一主要条款（如数量、价款），则属于要约邀请。（2）必须是特定人所为的意思表示。【解释】只有要约人是特定的

5、人，受要约人才能对之承诺。（3）要约必须向相对人发出。【解释】相对人一般为特定的人，但在特殊情况下，也可以是不特定人。（4）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。【解释1】要约是一种法律行为，具有法律约束力（如果对方接受要约，合同即告成立），而要约邀请没有法律约束力。【解释2】（1）寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书属于要约邀请；（2）商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。【例题·单选题】甲公司7月1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价8000元，随到随购，数量不限，广告有效期至7月30日。乙公司委托王某携带金额16万元的支票于7月28日到甲公司购

6、买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定，下列表述正确的是（    ）。A甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司不承担违约责任B甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责任C甲公司的广告不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任D甲公司的广告构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任【答案】B【解析】商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。在本题中，甲公司的广告包括了订立合同的主要条款，构成要约；乙公司在承诺期限内作出承诺，因此甲公司应当承担违约责任。

7、2要约的生效要约“到达”受要约人时生效。【解释1】（1）收件人指定特定系统接收数据电文的，数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；（2）未指定特定系统的，数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。【解释2】要约到达受要约人，并不是指要约一定实际到达受要约人（或者其代理人）手中，要约只要送达到受要约人通常的地址、住所或者能够控制的地方（如信箱）即为送达。【解释3】即使在要约送达受要约人之前受要约人已经知道其内容，要约也不生效。【解释4】承诺也采用“到达生效”。【例题1·单选题】甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，乙企业于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲商

8、场，时逢其总经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电话告知乙收到承诺。根据合同法律制度的规定，该承诺的生效时间是（   ）。A5月1日   B5月8日   C5月9日   D5月10日【答案】B【解析】承诺“到达”要约人时生效，不管其总经理是否知悉。（二）承诺（）1承诺期限（1）承诺期限的起算（2007年单选题）要约以信件作出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算；信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。【例题·单选题】

9、陈某以信件发出要约，信件未载明承诺开始日期，仅规定承诺期限为10天。5月8日，陈某将信件投入邮箱；邮局将信件加盖5月9日邮戳发出；5月11日，信件送达受要约人李某的办公室；李某因外出，直至5月15日才知悉信件内容。根据合同法律制度的规定，该承诺期限的起算日为（    ）。（2007年）A5月8日   B5月9日   C5月11日  D5月15日【答案】B【解析】（1）要约以信件作出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算；（2）信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。（2）受要约人发出承诺的时间受要约人超过承

10、诺期限发出承诺的（除要约人及时通知受要约人该承诺有效），为新要约。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。2承诺内容（1）受要约人对要约的内容作出“实质性变更”的，视为新要约。【解释】对合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等内容的变更，是对要约内容的实质性变更。（2）受要约人对要约的内容作出“非实质性变更”的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内

11、容为准。（三）合同成立的时间和地点（）1实际履行原则（2007年单选题）（1）当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。但是，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。（2）法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。【解释】“对方接受”是判断合同是否处于实际履行状态的关键。【例题1·单选题】甲、乙两公司拟签订一份书面买卖合同，甲公司签字盖章后尚未将书面合同邮寄给乙公司时，即接到乙公司按照合同约定发来的货物，甲公司经清点后将该批货物入库。次日将签字

12、盖章后的书面合同发给乙公司。乙公司收到后，即在合同上签字盖章。根据合同法律制度的规定，该买卖合同的成立时间是（    ）。（2007年）A甲公司签字盖章时   B乙公司签字盖章时C甲公司接受乙公司发来的货物时D甲公司将签字盖章后的合同发给乙公司时【答案】C【解析】当事人约定采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立；在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。【例题2·多选题】根据合同法律制度的规定，下列各项中，属于合同成立的情形有（    ）。A甲向乙发出

13、要约，乙作出承诺，该承诺除对履行地点提出异议外，其余内容均与要约一致B甲、乙约定以书面形式订立合同，但在签订书面合同之前，甲已履行主要义务，乙接受了履行C甲、乙约定采用合同书形式订立一合同，但在双方签章之前，甲履行了主要义务，乙接受了履行D甲于5月10日向乙发出要约，要约规定承诺期限截止到5月20日，乙于5月28日发出承诺信函，该信函5月31日到达甲【答案】BC【解析】（1）选项A：受要约人对要约内容进行了实质性变更，应视为新要约，合同尚未成立；（2）选项B：合同当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立；（3）选项C：合同当事人采用合

14、同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立；（4）选项D：受要约人超过承诺期限发出承诺的（除要约人及时通知受要约人该承诺有效），为新要约，合同尚未成立。2合同成立的地点一般来说，承诺生效的地点为合同的成立地点。特殊规定如下：（1）采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。（2）当事人采用合同书、确认书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。（2011年单选题）（3）合同需要完成特殊的约定或者法律形式才能成立的，以完成合同的约定形式或者法定形式的地点为合同的成立

15、地点。（4）当事人对合同的成立地点另有约定的，按照其约定。【例题】郑某和张某拟订一份书面合同。双方在甲地谈妥合同的主要条款，郑某于乙地在合同上签字，其后，张某于丙地在合同上盖章，合同的履行地为丁地。根据合同法的规定，该合同成立的地点是（    ）。（2011年）A甲地   B乙地   C丙地   D丁地【答案】C   【解析】当事人采用合同书、确认书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。（四）缔约过失责任（）订立合同过程中，有下列情形之一，给对方造成损失的，应当

16、承担损害赔偿责任：1假借订立合同，恶意进行磋商；2故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；3当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，泄露或不正当地使用的。【解释】缔约过失责任与违约责任的区别主要表现在：（1）缔约过失责任发生在合同的订立过程，而违约责任发生在合同的履行过程；（2）当事人承担缔约过失责任是因为在订立合同过程中，违背诚实信用原则，致使合同不成立或者无效；而当事人违约责任是因为在合同生效后，不履行合同或者履行合同不符合约定；（3）当事人承担缔约过失责任的前提是因合同无效或者不成立，给对方造成了“损失”，否则无须承担缔约过失责任（损害赔偿责任）；而当事人是否承

17、担违约责任并不当然取决于损害的发生。第三节  合同的效力 一、合同的生效（）1合同原则上自成立时生效。2附条件的合同（1）附生效条件的合同，自条件成就时生效。（2）附解除条件的合同，自条件成就时失效。【解释】当事人为了自己的利益不正当地阻止条件成就时，视为条件已经成就；当事人不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。 3附期限的合同（1）附生效期限的合同，自期限届至时生效。（2）附终止期限的合同，自期限届满时失效。【解释】所附的条件可能成立也可能不成立（结婚之日），但所附的期限不论是不是确定的期限，必然会到来（死亡之日）。 二、无效合同（）1无效合同的界定

18、（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反“法律、行政法规”的强制性规定；（6）无民事行为能力人订立的合同。【解释1】无民事行为能力人是指不满10周岁的未成年人或者不能辨认自己行为的精神病人。【解释2】一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，“损害国家利益的”属于无效合同，“未损害国家利益的”属于可撤销合同。【解释3】双方恶意串通，不管损害国家利益，还是集体或者第三人利益，均属于无效合同。【解释4】只有违反“法律、行政法规”（不包括地方性法规、行政规章）强制性规定的合同，才属于无效

19、合同。【解释5】当事人超越经营范围订立的合同，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。2部分无效合同（1）约定了免除或者限制当事人因故意或者重大过失而应承担责任的条款；（2）约定了免除或者限制人身伤害责任的条款；（3）约定了违法的违约责任或者解决争议的方式；（4）约定了免除或者限制法律禁止免除或者限制的责任条款。3下列免责条款无效（1）造成对方人身伤害的；（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。三、可撤销合同（）1可撤销合同的界定（1）因重大误解订立的合同；（2）在订立合同时显失公平的；（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在

20、违背真实意思的情况下订立的合同。【解释】（1）因一方欺诈、胁迫而订立的合同，损害国家利益的属于无效合同，不损害国家利益的属于可撤销合同；（2）对于乘人之危订立的合同，则无论是否损害国家利益，一律属于可撤销合同。2撤销请求权（1）重大误解、显失公平：任何一方均有权请求变更或者撤销合同（2）胁迫、欺诈、乘人之危：只有受损害方才可以行使撤销请求权 3撤销的效力可撤销合同在未被撤销前是有效的合同，但被撤销后，视同无效合同，自合同“成立”之日起无效。4撤销权的消灭（1）具有撤销权的当事人自“知道或者应当知道”撤销事由之日起1年内没有行使撤销权，撤销权消灭。（2）具有撤销权的当事人知道撤销事由后

21、明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。【案例】甲、乙企业于4月1日签订买卖合同，甲企业4月10日发现自己对合同的标的有重大误解，4月20日甲企业向人民法院请求撤销该合同，4月30日人民法院依法撤销该合同。需要注意的是：（1）该合同在4月30日被撤销前为有效合同；（2）该合同在4月30日被撤销后，自4月1日起无效。 【例题·多选题】乙公司以国产牛肉为样品，伪称某国进口牛肉，与甲公司签订了买卖合同，后甲公司得知这一事实。此时恰逢某国流行疯牛病，某国进口牛肉滞销，国产牛肉价格上涨。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的有（    ）。

22、A甲公司有权自知道样品为国产牛肉之日起1年内主张撤销该合同B乙公司有权自合同订立之日起1年内主张撤销该合同C甲公司有权决定履行该合同，乙公司无权拒绝履行D在甲公司决定撤销该合同前，乙公司有权按约定向甲公司要求支付货款【答案】ACD【解析】（1）选项A：受欺诈、胁迫而订立的不损害国家利益的合同，属于可撤销合同，具有撤销权的当事人（甲公司）自知道或应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权的，撤销权消灭；（2）选项B：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，只有受损害方（甲公司）才有权撤销，乙公司没有撤销权；（3）选项C：可撤销合同在撤销前已经发生法律效力，甲公

23、司可以不行使撤销权，要求乙公司履行合同时，乙公司无权拒绝履行；（4）选项D：可撤销合同在被撤销前，合同有效，乙公司有权要求甲公司履行付款义务。四、效力待定合同（）1限制民事行为能力人订立的合同（1）直接有效纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，直接有效，不必经法定代理人追认。【解释】限制民事行为能力人是指10周岁以上的未成年人或者不能完全辨认自己行为的精神病人。 （2）效力待定限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认；法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。中华考试网合同被追认之前，“善意”相对人

24、有撤销的权利。【解释】催告权中的相对人没有限制，但撤销权中的相对人必须善意。 2无权代理行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。（1）本人的追认权没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的“代理”行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。（2）相对人的催告权和撤销权催告权相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。撤销权合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。【解释1】撤销权的行使有两个条件：（1）只有“善意相对人”才可以行使撤销权，如果相对人知道或者应当

25、知道无权代理人无代理权，则不能行使撤销权；（2）撤销权的行使必须是被代理人行使追认权之前，如果被代理人已经行使了追认权，则代理行为确定有效，此时善意相对人不能行使撤销权。【解释2】只有“善意”相对人才可以行使撤销权；而相对人无论是否“善意”，均可行使催告权。 【例题·单选题】甲是乙公司采购员，已离职。丙公司是乙公司的客户，已被告知甲离职的事实，但当甲持乙公司盖章的空白合同书，以乙公司名义与丙公司洽购100吨白糖时，丙公司仍与其签订了买卖合同。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（    ）。A甲的行为构成无权代理，合同效力待定B甲的行为

26、构成无权代理，合同无效C丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权D丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙公司在1个月内未作表示，合同有效【答案】A【解析】（1）选项AB：甲的行为构成无权代理，该买卖合同效力待定（而非无效合同）；（2）选项C：只有“善意相对人”才享有撤销权，在本题中，丙公司已经“知道”甲离职的事实，丙公司不能行使撤销权；（3）选项D：被代理人未作表示的，视为拒绝追认。第四节  合同的履行一、债务的抵充顺序（2010年新增）（）1对同一债权人数项债务并存时的抵充顺序（1）当债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务时，应当优先抵充已到期的债务；（2）

27、几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；（3）担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；（4）负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；（5）到期时间相同的，按比例抵充。（6）债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。 2主债务、利息、费用的抵充顺序债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（1）实现债权的有关费用；（2）利息；（3）主债务。 二、约定不明的处理（）（2006年多选题）1总原则可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确

28、定。2具体规则（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（2）价款或者报酬不明确的，按照“订立合同时履行地”的市场价格履行。（3）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。中华考试网（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。【案例】甲乙签订买卖合同，根据合同约定，甲先发货

29、，乙收到货物后10日内付款。如果双方对运费的负担约定不明确，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。还不能确定的，运费由甲负担。买卖合同属于双务合同，在发货环节，甲属于履行义务一方。【解释】在综合题中，考生应首先回答“总原则”（协议补充、有关条款、交易习惯），其次根据题目内容回答“具体规定”。 【例题1·多选题】X市甲厂因购买Y市乙公司的一批木材与乙公司签订了一份买卖合同，但合同中未约定交货地与付款地，双方就此未达成补充协议，按照合同有关条款或者交易习惯也不能确定。根据合同法律制度的规定，下列关于交货地及付款地的表述中，正确的有（ &#

30、160;  ）。（2006年）AX市为交货地    BY市为交货地    CX市为付款地    DY市为付款地【答案】BD【解析】履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币的一方所在地履行（选项D正确）；其他标的，在履行义务的一方所在地履行（选项B正确）。 【例题2·单选题】甲将一台电脑无偿借给乙使用，期限为3个月。在借用期内，甲和丙订立了买卖该电脑的合同，但未对电脑的交付问题进行约定。下列有关该电脑交付的表述中，正确的是（    ）。A丙有权请求

31、甲立即交付电脑B丙有权随时请求甲交付电脑，但应当给甲必要的准备时间C丙有权请求乙立即交付电脑D丙有权随时请求乙交付电脑，但应当给乙必要的准备时间【答案】B【解析】（1）买卖合同在甲丙之间成立，根据合同的相对性原理，丙只能要求合同相对人甲交付电脑，无权请求第三人乙交付电脑，选项CD应排除；（2）选项AB：履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 三、涉及第三人的合同（）1当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当由债务人向债权人承担违约责任。 2当事人约定由第三人向债权人履行债

32、务的，第三人不履行债务或者履行债务有瑕疵的，应当由债务人向债权人承担违约责任。【解释】不管是“由第三人”履行的合同还是“向第三人”履行的合同，第三人并不是合同的当事人，应当“由债务人向债权人”承担违约责任，与第三人无关。 【例题1·判断题】合同约定由债务人甲向第三人乙履行交货义务，甲在所交货物的质量不符合合同约定时，应当向乙承担违约责任。（    ）【答案】×【解析】当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当由债务人向“债权人”（而非第三人）承担违约责任。【例题2·单选题】甲、

33、乙签订了一份买卖合同，约定由丙向甲履行债务，但丙履行债务时不符合合同约定。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（    ）。A甲有权请求丙承担违约责任B甲有权请求乙承担违约责任C甲有权请求乙或丙承担违约责任D甲有权请求乙和丙承担违约责任【答案】B【解析】当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人（乙）应当向债权人（甲）承担违约责任。四、抗辩权（）1同时履行抗辩权当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求；一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。 

34、;2后履行抗辩权（2008年单选题）合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。 【例题·单选题】甲、乙订立一份价款为10万元的图书买卖合同，约定甲先支付书款，乙2个月后交付图书。甲由于资金周转困难只交付5万元，答应余款尽快支付，但乙不同意。2个月后甲要求乙交付图书，遭乙拒绝。根据合同法律制度的规定，下列各项中，正确的是（    ）。A乙对甲享有同时履行抗辩权B乙对甲享有不安抗辩权中华考试网C乙有权拒绝交付全部图书D乙有权拒绝交付与5万元书款价值相当的部分图书【答案】D【解析】如果先履行的一方当事人部分

35、履行的，后履行的当事人有权不履行相应的合同义务。3不安抗辩权（1）中止履行应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。（2）解除合同当事人在中止履行合同后，应当及时通知对方，对方提供适当担保的，应当恢复履行；如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同。【解释】行使同时履行抗辩权、后履行抗辩权和不安抗辩权的条件：当事人基于同一双务合同。五、保全措施（一）代位权（）（2011年多选题）因债务人怠于行使其到期债权，对债权

36、人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。1“怠于行使”的含义债务人“不以诉讼方式或者仲裁方式”向次债务人主张其到期债权。2只有债务人对次债务人享有“具有金钱给付内容”的到期债权，债权人才可以行使代位权。3债务人对次债务人的债权已经到期，否则债权人不能行使代位权。4专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。5代位权的行使范围以债权人的债权为限，对超出部分人民法院不予支持。6在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用

37、由次债务人负担；债权人行使代位权的其他必要费用，由债务人负担。 【案例】甲公司向乙银行贷款100万元，到期不能还本付息，同时甲公司又怠于行使自己对丙公司的到期债权200万元（甲不对丙提起诉讼）。此时，债权人乙银行可以作为原告，对次债务人丙公司（被告）提起代位权诉讼。如果人民法院经审理后认定乙银行的代位权成立，判决由次债务人丙公司直接向债权人乙银行清偿100万元（代位权的行使范围以债权人的债权为限）。在本案中，乙银行胜诉，诉讼费用由次债务人丙公司负担（由败诉方承担诉讼费用）。【例题1·多选题】债权人甲认为债务人乙怠于行使其债权给自己造成损害，欲提起代位权诉讼。根据合同法律制度

38、的规定，下列各项中，不得提起代位权诉讼的有（    ）。A安置费给付请求权B劳动报酬请求权C人身伤害赔偿请求权D因继承关系产生的给付请求权【答案】ABCD【解析】专属于债务人自身的债权（基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利），债权人不能行使代位权。【例题2·单选题】甲公司欠乙公司100万元到期货款无力偿还。乙公司经过调查后得知下列情况：丙公司与甲公司之间存在买卖合同，甲公司已经付款，但丙公司未按期交货；甲公司与丁公司之间存在大型机器设备买卖合同，丁公司分期

39、付款，在付清全部货款之前甲公司保留该机器设备的所有权，现丁公司已有两笔到期货款尚未支付，甲公司未采取任何措施。根据合同法律制度的规定，乙公司拟通过诉讼采取下列措施，其中符合规定的是（    ）。A以自己的名义请求丙公司向自己交货   B以甲公司代理人的名义请求丙公司交货C以自己的名义请求丁公司向自己返还机器设备D以自己的名义请求丁公司向自己支付到期货款【答案】D【解析】（1）债务人甲对次债务人丙享有的债权（交货）不属于“金钱给付”，债权人乙不能行使代位权；（2）债务人甲对次债务人丁享有的债权（支付货款）属于“金钱给付”，债权人乙可以行使代位权。

40、【例题3·多选题】甲对乙享有50000元债权，已到清偿期限，但乙一直宣称无能力清偿欠款。甲经调查发现，乙对丁享有3个月后到期的7000元债权，戊因赌博欠乙8000元；另外，乙在半年前发生交通事故，因事故中的人身伤害对丙享有10000元债权，因事故中的财产损失对丙享有5000元债权。乙无其他可供执行的财产，乙对其享有的债权都怠于行使。根据合同法的规定，下列各项中，甲不可以代位行使的债权有（    ）。（2011年）A乙对丁的7000元债权     B乙对戊的8000元债权C乙对丙的10000债权  

41、;   D乙对丙的5000元债权【答案】ABC【解析】（1）选项A：如果债务人的债务未到履行期或履行期间未届满的，债权人不能行使代位权；（2）选项B：债务人对第三人享有合法债权，债权人才能行使代位权，赌债不属于合法债权；（3）选项C：专属于债务人自身的债权（如人身伤害赔偿请求权），债权人不得行使代位权。（二）撤销权（）因债务人放弃到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财产（受让人知道该情形的），对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。1可撤销的行为（1）无偿行为（放弃到期债权、无偿转让财产）：不论第三人善意、恶意取得，均可撤销【解释】债务人放弃

42、其“未到期”的债权或者放弃“债权担保”，或者“恶意延长到期债权的履行期”，对债权人造成损害，债权人依法提起撤销权诉讼的，人民法院应当支持。（2）有偿行为（以明显不合理的低价转让财产、以明显不合理的高价收购他人财产）：第三人恶意的，可以撤销【解释】转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价“70”的，一般可以视为明显不合理的低价；转让价格高于当地指导价或者市场交易价“30”的，一般可以视为明显不合理的高价。 【例题·多选题】根据合同法律制度的规定，债务人的下列行为中，债权人可以请求人民法院予以撤销的有（    ）。A债务人怠于行使其到期债权

43、，对债权人造成损害B债务人无偿转让财产（受让人不知道该情形），对债权人造成损害C债务人以明显不合理的低价转让财产（受让人不知道该情形），对债权人造成损害，D债务人恶意延长到期债权的履行期，对债权人造成损害【答案】BD【解析】（1）选项A：债权人可以行使代位权（而非撤销权）；（2）选项B：债务人无偿转让财产，不论第三人善意、恶意均可撤销；（3）选项C：债务人以明显不合理的低价转让财产，受让人不知道该情形的，不能撤销；（4）选项D：债务人恶意延长到期债权的履行期，对债权人造成损害，债权人依法提起撤销权诉讼的，人民法院应当支持。2撤销权的消灭自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使；自债务人

44、的行为发生之日起  5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。【案例】甲公司拒绝清偿乙银行的到期贷款，乙银行经调查发现，甲公司曾经于2006年1月1日主动放弃对丙公司100万元的债权。如果乙银行于2011年4月1日向人民法院申请撤销该行为，则人民法院不予支持。根据规定，自债务人的行为实际发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。3债权人行使撤销权应当以自己的名义，向被告住所地人民法院提起诉讼。撤销权的行使范围以债权人的债权为限，债权人行使撤销权的必要费用，由债务人承担。【解释】（1）在撤销权诉讼中，债权人为原告，债务人为被告；（2）在代位权诉讼中，债权人为原告，次债务人为被告。【例

45、题1·多选题】甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司20万元，已经到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。根据合同法律制度的规定，对甲公司的行为，乙公司可以采取的措施有（    ）。A行使代位权，要求丙公司偿还20万元B请求人民法院撤销甲公司放弃债权的行为C乙公司行使权利的必要费用可向甲公司主张D乙公司应在知道或者应当知道甲公司放弃债权2年内行使撤销权【答案】BC【解析】（1）选项AB：债务人放弃到期债权的，债权人可以行使撤销权（而非代位权）；（2）选项C：债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；（3）选项D：自债权

46、人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使撤销权。【例题2·多选题】甲对乙享有2006年8月10日到期的6万元债权，到期后乙无力清偿。乙对丙享有5万元债权，清偿期已届满7个月，但乙未对丙采取法律措施。乙对丁还享有5万元人身损害赔偿请求权。后乙去世，无其他遗产，遗嘱中将上述10万元的债权赠与戊。根据合同法律制度的规定，下列各项中，正确的有（    ）。A甲可向法院请求撤销乙的遗赠B在乙去世前，甲可直接向法院请求丙向自己清偿C在乙去世前，甲可直接向法院请求丁向自己清偿D如甲行使代位权胜诉，行使代位权的诉讼费用和其他费用都应该从乙财产中支付【答案】AB【解析】

47、（1）选项A：因债务人无偿转让财产（将10万元的债权赠与戊），对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为；（2）选项B：因债务人（乙）怠于行使其对次债务人（丙）享有的到期债权，危及债权人债权实现时，债权人可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权；（3）选项C：人身伤害赔偿请求权为“专属于债务人自身的债权”，债权人不得行使代位权；（4）选项D：在代位权诉讼中，如果债权人胜诉的，由次债务人承担诉讼费用，其他必要费用则由债务人承担。第五节  合同的担保一、合同担保概述（2010年新增）（）1反担保（1）反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、

48、抵押、质押。（2）留置和定金不能作为反担保方式。2担保合同无效的法律责任中 华 考 试 网（1）主合同有效而担保合同无效债权人无过错的，由债务人和担保人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/2。【案例】甲公司向乙银行贷款100万元，丙公司以其机器设备为甲公司提供抵押担保。经查，甲公司是丙公司的控股股东，但丙公司在为甲公司提供担保时，未经股东大会的同意，该担保合同无效，但主合同（借款合同）有效：（1）如果债权人乙银行无过错（不知道甲公司是丙公司的控股股东，不知道该项担保未经丙公司股东大会

49、的决议），则丙公司（担保人）和甲公司（债务人）应对债权人的损失承担连带赔偿责任（缔约过失责任）；（2）如果债权人、担保人有过错，债务人甲公司自己只能清偿40万元，对于不足的60万元，担保人丙公司最多承担不足部分的1/2。（2）主合同无效导致担保合同无效担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿债务部分的1/3。【案例】甲公司向乙银行贷款100万元，丙公司以其机器设备为甲公司提供抵押担保。如果借款合同（主合同）无效，则担保合同（从合同）随之无效：（1）本来担保合同的无效就是主合同无效引起的，担保人又无过错，担保人不承担任何民事责任；（2

50、）如果担保人有过错，债务人甲公司自己只能清偿40万元，对于不足的60万元，担保人丙公司最多承担不足部分的1/3。3主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。【案例】2009年4月1日甲公司与乙银行签订1000万元的借款合同，丙公司作为连带保证人与乙银行签订了保证合同。根据合同约定，乙银行于4月10日向甲公司提供了首期贷款500万元。4月20日，乙银行发现甲公司未按照借款合同的约定用途使用银行贷款，于是决定停止发放第二期贷款500万元、解除借款合同，并要求甲公司提前偿还首期贷款500万元（不考虑利息等问题），遭到甲公司的拒绝。在本题中，借款合同虽然解除，但担保合同仍然有效，

51、保证人丙公司对债务人甲公司应当承担的民事责任（500万元）仍应当承担担保责任。4法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。【相关链接1】个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。【相关链接2】合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意的第三人。二、保证（）（一）保证人1学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体，不得作为保证人。2从事经营活动的事业单位、社会团体为保证人的，如无其他导致保证合同无效的情况，其所签订的保证合同应当认定为有效。3企业法人的职能部门提供保证

52、的，保证合同无效。（1）债权人“知道或应当知道”保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担。（2）债权人“不知道”保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失，由债权人和保证人根据其过错各自承担相应的民事责任。4企业法人的分支机构有法人书面授权的，在授权范围内可以作为保证人。（1）企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超过授权范围提供保证的，保证合同无效或者超出授权范围的部分无效。债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。（2）企业法人的分支机构经法人书面授权提供保证的，如果法人的书面授权范围不明，法人的分支机构应

53、当对保证合同约定的“全部债务”承担保证责任。（二）保证合同保证合同应当以书面形式订立，下列情况中，保证合同也成立：1第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的。2主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的。三、抵押 （一）抵押物1学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施，不能抵押。【解释】学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体，以其教育设施、医疗卫生设施以外的财产为自身债务设定抵押的，人民法院可以认定抵押有效。 2所有权、使用权不明或者有争议的财产，不能抵押。3依法被查

54、封、扣押、监管的财产，不能抵押；已经设定抵押的财产被查封、扣押的，不影响抵押权的效力。【解释】先查封后抵押的，抵押无效；先抵押后查封的，抵押有效。4以依法获准尚未建造的或者正在建造中的建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，人民法院可以认定抵押有效。5土地的抵押（1）城市房地产：“房随地走、地随房走”以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押；以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。 （2）农村集体土地：只能“地随房走”、不能“房随地走”乡镇、村企业的建设用地使用权不得“单独”抵押；以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。在实

55、现抵押权后，未经法定程序，不得改变土地所有权的性质和土地用途。 （3）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权不得抵押。但是，以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权可以抵押。（4）当事人以农作物和与其尚未分离的土地使用权同时抵押的，土地使用权部分的抵押无效（耕地不能抵押）。【例题·单选题】根据物权法律制度的规定，下列财产中，不可以作为抵押权客体的是（）。A工厂的半成品               &#

56、160;             B正在建造的船舶C以招标方式取得的荒地的土地承包经营权     D土地所有权【答案】D【解析】（1）选项AB：当事人以生产设备、原材料、半成品、产品，正在建造的船舶、航空器，交通运输工具设定抵押，抵押权自抵押合同生效时设立；（2）选项C：只有以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地的土地承包经营权，才可以抵押。（二）抵押合同（2010年综合题）订立抵押合同时，抵押权人和抵押人不得约定在债务履行期限届满抵押

57、权人未受清偿时，抵押物的所有权直接归债权人所有。但是，该条款的无效不影响抵押合同其他条款的效力。【相关链接】质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。 （三）抵押权的设立1不动产（必须登记、登记设立）（1）建筑物和其他土地附着物；（2）建设用地使用权；（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（4）正在建造的建筑物。【解释1】不动产的抵押必须办理抵押物登记，抵押权自登记之日起设立。如果当事人未办理登记，只是抵押权未设立，但不影响抵押合同的生效。考生应注意的是：抵押合同自签订之日起成立并生效，是否登记不影响抵押合同的生效，

58、只影响抵押权的设立。【解释2】抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。（2009年单选题）【案例】甲公司以建设用地使用权作为抵押向乙银行贷款1000万元，双方4月1日签订了抵押合同，4月10日办理了抵押登记。抵押合同的生效日期为4月1日，抵押权设立的时间为4月10日。 四、质押（）1动产质押（2009年单选题）（1）质押合同自成立时生效，质权自出质人交付质押财产时设立。【解释1】质物的交付不是质押合同的生效条件，而是质权设立的条件。【解释2】出质人以间接占有的财产出质的，自书面通知送达占有人时视为移交。【解释3】质权人将质物返还于出质人后，以其质权对抗

59、第三人的，人民法院不予支持。 【例题·单选题】甲与乙签订借款合同，并约定由乙将自己的钻戒出质给甲。但其后乙并未将钻戒如约交付给甲，而是把该钻戒卖给了丙。丙取得钻戒后，与甲因该钻戒的权利归属发生纠纷。根据合同法律制度的规定，下列关于该钻戒权利归属的表述中，正确的是（）。（2009年）A丙不能取得该钻戒的所有权，因为该钻戒已质押给甲B丙能取得该钻戒的所有权，但甲可依其质权向丙追偿C丙能取得该钻戒的所有权，甲不能向丙要求返还该钻戒D丙能否取得该钻戒的所有权，取决于甲同意与否【答案】C【解析】（1）动产质权自出质人“交付”质押财产时设立，在本题中，乙未向甲交付钻戒，质权并未设立；（2）动产物权的设立和转让，自“交付时”发生效力，但法律另有规定的除外，在本题中，乙将钻戒交付给丙，丙依法取得了该钻戒的所有权。（2）在质押合同中对质押的财产约定不明，或者约定的出质财产与实际交付的财产不一致的，以实际交付占有的财产为准。【相关链接】抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。2权利质押（2010年单选题）（1）有价证券的质押：交付（登记）设立以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权自权利凭证交付之日起设立；没有权利凭证的，质权自有