中级经济法讲义

1、2015年中级经济法突破班一、课程的主要目标1.短期突击；2.迅速回顾；3.目标分值75分。三、课程基本框架在2014年考试中的分值CPA经济法考生优先关注预估用时（小时）第1单元经济仲裁与民事诉讼80.8第2单元公司法的基本规定112第3单元上市公司42第4单元合伙企业81第5单元票据法91第6单元合同的成立与生效40.8第7单元合同的担保31第8单元合同的履行与违约解除20.8第9单元主要的有名合同50.8第10单元增值税182第11单元企业所得税102第12单元专利与商标40.8第13单元其他法律制度141第1单元 经济仲裁与民事诉讼单元框架一、经济仲裁表1-11.不适用仲裁法的纠纷人身

2、关系纠纷行政争议纠纷劳动争议、农业承包合同纠纷2.仲裁协议地位没有有效仲裁协议而申请仲裁，仲裁组织不予受理仲裁协议无效约定的仲裁事项超过适用范围无或限制民事行为能力人订立仲裁协议受胁迫订立仲裁协议没有约定仲裁事项或仲裁委员会，且达不成补充协议效力争议首次开庭前2选1两头找：人民法院一方装傻（隐瞒仲裁协议向法院起诉）首次开庭前：驳回起诉已经开庭：视为放弃、继续审理独立于主合同3.独立仲裁独立于任何国家机关独立于本案（仲裁员回避）4.一裁终局裁决的作出多数决首席决裁决的生效作出之日起生效裁后不可再诉裁决的撤销收到裁决书之日起6个月内仲裁委所在地中级人民法院裁决的强制执行向人民法院申请5.特色程序开

3、庭但不公开和解可以自行和解撤回申请后对方反悔：根据原仲裁协议重新申请仲裁调解可以先行调解裁决书与调解书（签收生效）具有同等法律效力二、民事诉讼（一）专门法院1.我国目前还设有4种专门法院：军事法院、海事法院、铁路运输法院和知识产权法院。2.专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。3.海关、海商案件由海事法院管辖。（二）地域管辖表1-2纠纷的类型管辖法院对公民提起（1）被告经常居住地（2）被告住所地对单位提起被告住所地双方均被监禁被告原住所地保险合同保险标的物为运输工具或运输中的货物的财产保险合同纠纷被告住所地运输工具登记注册地运输目的地保险事故发生地人身保

4、险合同纠纷被告住所地被保险人住所地其他保险合同纠纷被告住所地保险标的物所在地其他合同纠纷被告住所地合同履行地票据纠纷被告住所地票据支付地因交通事故请求损害赔偿被告住所地事故发生地最先到达（降落）地两个以上法院均有管辖权（1）原告选择（2）最先立案：自己不得移送出去，别人不能重复立案（三）民事诉讼程序表1-31.起诉条件原告与本案有直接利害关系有明确的被告有具体的诉讼请求和事实、理由属于主管和管辖范围，并办理法定手续2.传票VS通知书传票当事人原告、被告共同诉讼人诉讼中的第三人通知书其他人诉讼代理人、鉴定人、勘验人、翻译人员3.简易程序不适用简易程序不属于：基层人民法院和它派出的法庭审理的事实清

5、楚、权利义务关系明确、争议不大主体特殊起诉时被告下落不明的当事人一方人数众多的影响大涉及国家利益、社会公共利益的案情复杂发回重审的适用审判监督程序的第三人起诉请求改变或者撤销生效判决、裁定、调解书的简易程序之简采用视听传输技术开庭双方当事人同意简便方式传唤双方当事人通知证人送达裁判文书以外的诉讼文书审判组织简化由审判员独任审判程序转换简易转普通案情复杂审限自立案日起算普通转简易开庭后不得转4.上诉向上一级人民法院提出上诉期判决送达之日起15日内裁定送达之日起10日内5.再审决定再审本院院长发现：审委会决定上级法院发现：决定提审或指令下级法院再审申请再审向原审法院或上一级法院提起判决、裁定、调解

6、书生效后6个月内提出6.执行申请执行期间2年从法律文书规定履行期间的最后一日起计算从规定的每次分期履行期间的最后一日起计算从法律文书生效之日起计算超期申请申请时应予受理被执行人异议裁定不予执行被执行人反悔不予支持三、诉讼时效（一）诉讼时效的基本理论表1-41.超期起诉应当受理起诉权不消灭2.被告提出抗辩判决驳回诉讼请求胜诉权丧失被告主动抗辩法院不得主动释明和适用实体权利不消灭自愿履行后又反悔不予支持二审期间提出一般不予支持，基于新证据除外申请再审或提出再审抗辩不予支持3.约定延长、缩短、预先放弃约定无效4.不适用诉讼时效非“债权请求权”支付存款本金及利息请求权兑付国债、金融债券以及向不特定对象

7、发行的企业债券本息请求权基于投资关系产生的缴付出资请求权其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权（二）诉讼时效期的确定表1-5期间长度期间起算点适用的纠纷2年当事人知道或者应当知道权利被侵害时起一般纠纷1年当事人知道或者应当知道权利被侵害时起身体受到伤害要求赔偿的出售质量不合格的商品未声明的延付或拒付租金的寄存财物被丢失或毁损的3年当事人知道或者应当知道受到污染损害起环境污染损害赔偿3年损害发生之日起船舶发生油污损害6年造成损害的事故发生之日起4年当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起国际货物买卖合同技术进出口合同5年知道或者应当知道保险事故发生之日起人寿保险的被保险人或者受益人向保险人请求

8、给付保险金20年权利被侵害之日起所有纠纷（三）诉讼时效的中止和中断表1-6发生原因（事由）发生时间对诉讼时效期间的影响中止使权利人无法行使请求权的客观情况：（1）不可抗力（2）其他障碍，如无或限制民事行为能力人无法定代理人诉讼时效期间的最后6个月内暂停中断（1）当事人提起诉讼（2）当事人一方提出要求（3）当事人一方同意履行义务诉讼时效进行中重新计算（清零）第2元 公司法的基本规定单元框架一、出资制度（一）股东出资的基本要求1.注册资本（另有规定除外）表2-1有限责任公司在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额股份有限公司发起设立在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额募集设立在公司登记机关

9、登记的实收股本总额2.出资方式、最低限额、出资期限表2-2出资方式注册资本最低限额能否分期出资一般有限责任公司（1）允许的方式：货币实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产（2）禁止的方式：劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等×由章程规定一人有限责任公司×由章程规定发起设立的股份有限公司×由章程规定募集设立的股份有限公司×不得分期出资全国性商业银行10亿元人民币不得分期出资城市商业银行1亿元人民币农村商业银行5000万元人民币保险公司只能以货币出资2亿元人民币，另有规定除外不得分期出资3.验资表2-3不

10、需验资一般公司需要验资募集设立股份有限公司中外合资经营企业其他实行资本实缴制的公司（如保险公司、商业银行）公募基金4.登记事项表2-4事项是否列为登记事项注册资本实收资本（股本）×有限责任公司股东、股份有限责任公司发起人认缴和实缴的出资额、出资时间和出资方式×（二）股东未尽出资义务的认定表2-5作价出资的非货币财产未经评估先评估，后认定除另有约定外，以出资时作为评估时点，事后贬值风险由公司承担以划拨的土地使用权或以设定权利负担的土地使用权出资先补正，后认定【补正】在法院指定的合理期间内办理土地变更手续或解除权利负担已交付，未变更登记如补正，自实际交付时享有股东权利【补正】在

11、法院指定的合理期间内办理变更登记已变更登记，未交付应交付，实际交付后方可享有股东权利（三）股东未尽出资的法律责任表2-6该股东的责任补足责任向公司：补足未尽出资义务本息向债权人：在未尽出资义务的本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任违约责任向其他已按期足额缴纳出资的股东承担股东权利限制未完全履行出资义务：相应限制完全未履行出资义务：催告除名抗辩以出资义务已过诉讼时效为由：×以债权人的债权已过诉讼时效为由：以名义股东为由：×以被冒名股东为由：其他责任人设立出资发起人：连带责任增资出资未尽忠实和勤勉义务的董事、高管：相应责任股权已转让该股东仍应承担未尽出资义务的责任受

12、让人恶意：连带责任善意：不承担责任二、发起人（一）对发起人的特殊要求1.设立股份有限公司，应当有2人以上200以下为发起人，其中，须有半数以上的发起人在中国境内有住所。2.募集设立的股份有限公司，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，但法律、行政法规另有规定的，从其规定。（二）公司设立失败时，发起人的责任表2-7外部责任对认股人返还股款加算银行同期存款利息全体发起人承担连带责任对设立公司行为所产生的费用和债务对发起人履行设立职责时的侵权行为受害人内部责任因个别发起人过错过错发起人承担无过错人发起人按比例分担：（1）约定的责任承担比例（2）约定的出资比例（3）均等份额（三）公司设立成功，

13、筹办阶段的合同责任表2-8以发起人名义订立合同要求发起人承担合同责任要求公司承担合同责任公司成立后对该合同予以确认，或者公司已经实际享有合同权利或履行合同义务以设立中公司名义订立合同通常由公司承担合同责任，但发起人为自己利益与相对人（非善意）签订合同的除外三、股权确认（一）“三项文件”的效力表2-9出资证明书确认股东出资的凭证股东名册取得股权，记载于股东名册的股东，可以依股东名册行使股东权利股东姓名或名称的工商登记取得对抗善意第三人的效力（二）名义股东与实际出资人表2-10冒名出资由冒名登记行为人承担全部责任，被冒名人不承担任何责任有效代持股协议名义股东与实际出资人内部效力：约束名义股东和实际

14、出资人因投资权益归属发生争议，实际出资人有权以其实际履行了出资义务为由主张权利名义股东不得以股东名册记载、公司登记机关登记否认实际出资人权利外部效力：×实际出资人想显名经公司其他股东半数以上同意名义股东无权处分股权受让人可以依法主张善意取得股权实际出资人的损失应向名义股东主张未尽出资义务由名义股东向公司债权人承担未尽出资义务的责任名义股东的损失应向实际出资人追偿（三）一股二卖表2-11受让人构成善意取得受让人取得股权受让股东的损失追偿原股东100%的赔偿责任董事、高管或实际控制人有过错则承担相应过错责任受让人不构成善意取得由受让股东取得股权四、股权转让（一）有限责任公司股权转让表2-

15、12自愿转让章程有规定按章程规定章程无规定内部转让自由外部转让书面征求其他股东过半数同意视为同意接到书面通知30日未答复既不同意又不购买同等条件下的优先购买权人民法院强制执行通知公司及全体股东优先购买权：自法院通知之日起20日内未行使视为放弃（二）有限责任公司异议股权回购表2-13适用决议公司连续5年不分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合法律规定的分配利润条件的公司合并、分立、转让主要财产的公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的回购请求权人投反对票的股东程序与公司协商决议通过之日起60日内向法院起诉决议通过之日起90日内（三）股份有

16、限公司股份转让的限制公司法的基本规定表2-14发起人1年内公司成立之日起公司上市交易之日起董事、监事、高管1年内公司上市交易之日起不超过其所持有的本公司股份总数的25%任职期间每年转让的股份数不受25%限制上市公司因司法强制执行、继承、遗赠、依法分割财产上市公司股份不超过1000股离职后半年内（四）股份回购表2-15减少公司注册资本（1）经股东大会决议（2）自收购之日起10日内注销与持有本公司股份的其他公司合并（1）经股东大会决议（2）6个月内转让或者注销将股份奖励给本公司职工（1）经股东大会决议（2）不得超过本公司已发行股份总额的5（3）收购资金从公司税后利润中支出（4）1年内转让给职工对股

17、东大会作出的公司合并、分立决议持有异议的股东，要求公司收购其股份6个月内转让或者注销在解散公司诉讼中，经法院调解自调解书生效之日起6个月内转让或注销五、股东诉讼（一）股东直接诉讼公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害“股东”利益的，“股东”可以（直接作为原告）依法向人民法院提起诉讼。（二）股东代表诉讼表2-16侵害对象侵权人程序起诉股东资格名义公司利益董事、高级管理人员（1）监事会：明确拒绝收到书面请求30日未提起诉讼情况紧急（2）股东（1）有限责任公司：股东（2）股份有限公司：连续180日以上单独或合计持有公司1%以上股份的股东以股东自己的名义起诉监事（1）董事会（

18、2）股东董事、监事、高级管理人员以外的他人（1）董事会或者监事会（2）股东（三）解散公司诉讼表2-17权利人单独或者合计持有公司全部股东表决权的10%以上的股东适用情形公司经营管理发生严重困难（陷入僵局）公司持续2年以上无法召开股东会或者股东大会股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续2年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决议公司董事长期冲突，并且无法通过股东会或者股东大会解决继续存续会使股东利益受到重大损失通过其他途径不能解决不予受理以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，要求解散公司以公司亏损、财产不足以偿还全部债务，要求解散公司以公司被吊销企业法人营业执照未进行清算，要求解散

19、公司第2单元 公司法的基本规定六、公司的组织机构（一）总述（二）股东（大）会有限责任公司股东会股份有限公司股东大会性质权力机构组成全体股东职权决定经营方针和投资计划选举和更换非由职工代表担任的董事、监事并定酬审议批准“报告、草案”特别议决事项（4项）发行公司债券形式定期会议章定1次/年临时会议代表1/10以上表决权的股东提议召开董事人数不足5人或者公司章程所定人数的2/3时1/3以上的董事提议召开公司未弥补的亏损达实收股本总额的1/3时监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时董事会认为必要时监事会提议召开时召集和主持董事会监事会1/10（股份有限公

20、司：90日、10%）通知15日前，章程规定或者全体股东另有约定的除外定：20日前临：15日前发行无记名股票的公司：30日前股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议临时提案权单独或合计持有公司3%以上股份股东大会召开10日前召开条件无强制性要求表决权除公司章程另有规定外，由股东按照出资比例行使表决权一股一权公司持有的本公司股份不享有表决权决议规则一般决议章定出席会议的股东所持表决权过半数通过特殊决议事项修改公司章程增加或减少注册资本公司合并、分立、解散变更公司形式决议规则代表全体股东2/3以上表决权通过经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过对股东、实际控制人提供的担保出席会议的其他股东所持表

21、决权过半数通过记录签字出席会议的股东（1）主持人（2）出席会议的董事（三）董事会有限责任公司董事会股份有限公司董事会合营企业董事会合作企业董事会性质执行机构最高权力机构组成人数313人519人3人以上3人以上任期3年3年=4年3年董事长董事长的产生办法由章程规定董事长由全体董事过半数选举产生董事长由协商或选举产生董事长的产生办法由章程规定一方任董事长的，另一定任副董事长职工代表应当有：国有独资公司两个或两个以上国有投资主体投资设立的有限责任公司可以有职权决定公司的经营计划和投资方案按照章程规定决定企业的一切重大问题决定公司内部管理机构的设置决定聘任或者解聘总经理、副总经理和财务负责人，并定酬制

22、定公司的基本管理制度形式定期章定2次/年1次/年临时代表1/10以上表决权的股东提议1/3以上董事提议1/3以上董事提议1/3以上董事提议监事会提议召集和主持董事长副董事长半数以上董事推举1名董事董事长董事长指定副董事长或者其他董事通知章定会议召开前10日通知章定会议召开10日前通知召开条件过半数的董事出席委托出席：书面委托、其他董事2/3以上董事出席2/3以上董事出席表决权一人一票一般决议章定全体董事过半数通过章定特别决议事项章程修改中止×解散增减资合并、分立×委托他人经营管理×变更组织形式×资产抵押规则出席会议的董事一致通过记录签名出席会议的董事违法

23、决议免责规则未参与表明异议且记载于会议记录（四）监事会（五）董事、监事、高管的资格与义务（六）法定代表人公司的法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。七、分公司与子公司八、公司担保九、财务与会计1.分红权（1）公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股东实缴的出资比例分配，但全体股东约定不按照出资比例分配的除外。（2）公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。（3）公司持有的本公司股份不得分配利润。2.公积金3.年度报告公示公司应当于每年1月1日至6月30日，通

24、过企业信用信息公示系统向公司登记机关报送上一年度年度报告，并向社会公示。十、一人有限责任公司十一、国有独资公司1.出资人职责代表机构VS履行出资人职责的机构2.重大事项管理3.组织机构4.与关联方交易第3单元 上市公司单元框架一、上市公司组织机构的特殊规定（一）股东大会1.上市公司的年度股东大会应当于上一会计年度结束后的6个月内举行。2.特别决议事项（4+1）上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。3.上市公司股东大会的特别职权（二）董事会1.关联表决权排除2.上市公司董事会秘书是公司的高级管

25、理人员。3.独立董事的任职资格二、上市公司的持续信息公开（一）定期报告（二）临时报告1.“重大事件”的界定（包括但不限于）（1）公司的“董事、1/3以上监事或者（总）经理”发生变动，董事长或者经理无法履行职责；（2）涉及公司的重大诉讼、仲裁，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效；（3）公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定，或者依法进入破产程序、被责令关闭；（4）持有公司5以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化；（5）法院裁决禁止控股股东转让其所持股份，任一个股东所持公司5以上股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设定信托或者被依法限制表决权；（6）变更会

26、计政策、会计估计.2.披露时间（1）上市公司应当在“最先发生”的以下任一时点起“2个交易日内”，履行重大事件的信息披露义务：董事会或者监事会就该重大事件形成决议时；有关各方就该重大事件签署意向书或者协议时；董事、监事或者高级管理人员知悉该重大事件发生并报告时。（2）提前披露在上述规定的时点之前出现下列情形之一的，上市公司应当及时披露相关事项的现状、可能影响事件进展的风险因素：该重大事件难以保密；该重大事件已经泄露或者市场出现传闻；公司证券及其衍生品种出现异常交易情况。三、上市公司发行股票（一）公司法的基本规定1.向社会公开募集股份的程序（1）经中国证监会核准；（2）公告招股说明书，制作认股书；

27、（3）与证券公司签订承销协议；（4）与银行签订代收股款协议。2.公司向发起人、法人发行股票，应当为记名股票。3.同次发行的同种类的股票：同股同权，同股同价。4.可以平价发行、溢价发行，但不得折价发行。（二）上市公司公开发行新的普通股（三）上市公司非公开发行普通股（四）上市公司发行优先股1.优先股的种类（1）固定股利率优先股和浮动股利率优先股；（2）可累积优先股和非累积优先股；（3）强制分红和非强制分红优先股2.发行方案3.股东权利优先股股东优先于普通股股东分配公司利润、承得公司剩余财产，但一般不出席股东大会，不享有股东大会表决权；但表决权恢复或股东大会对“分类表决”事项作出决议的除外。第3单元

28、 上市公司四、上市公司收购（一）一致行动人（二）权益变动报告1.通过证券交易所：达到5%，每增加或减少达到5%；2.协议收购：达到或超过5%，每增加或减少达到或超过5%。（三）要约收购五、上市公司股票交易的限制（一）内幕交易1.证券交易内幕信息（包括但不限于重大事件）的知情人和非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，不得买卖该公司的证券，或者泄露该信息，或者建议他人买卖该证券。2.内幕信息知情人员3.上市公司董事、监事和高级管理人员在下列期间不得买卖本公司股票： （1）上市公司定期报告公告前30日内；（2）上市公司业绩预告、业绩快报公告前10日内；（3）自可能对本公司股票交易价格产生重大影响的

29、重大事件发生之日或在决策过程中，至依法披露后2个交易日内；（4）证券交易所规定的其他期间。（二）短线交易限制上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份5以上的股东（证券公司因包销购入售后剩余股票而持有5%以上股份的除外），将其持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内又买入，由此所得收益归上市公司所有，上市公司董事会应当收回其所得收益。六、公司债券的发行与交易（一）公开发行公司债券1.公开发行公司债券，应当经中国证监会核准。2.条件（1）公开发行公司债券，应当符合下列条件：股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元；累计

30、债券余额不超过公司净资产的40%；最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息；筹集的资金投向符合国家产业政策；债券的利率不超过国务院限定的利率水平；国务院规定的其他条件。（2）存在下列情形之一的，不得公开发行公司债券：最近36个月内公司财务会计文件存在虚假记载，或公司存在其他重大违法行为；本次发行申请文件存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏；对已发行的公司债券或者其他债务有违约或者迟延支付本息的事实，仍处于继续状态；严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。3.发行对象（1）资信状况符合以下标准的公司债券（高信用债券）可以向公众投资者公开发行，也可以自主选择仅面向合格投资者公开发行

31、：发行人最近3年无债务违约或者迟延支付本息的事实；发行人最近3个会计年度实现的年均可分配利润不少于债券1年利息的1.5倍；债券信用评级达到AAA级；中国证监会根据投资者保护的需要规定的其他条件。（2）未达到前述标准的公司债券公开发行应当面向合格投资者。（3）仅面向合格投资者公开发行的，中国证监会简化核准程序。（4）合格投资者（包括但不限于）净资产不低于人民币1000万元的企事业单位法人、合伙企业；名下金融资产不低于人民币300万元的个人投资者；4.信用评级公开发行公司债券，应当委托具有从事证券服务业务资格的资信评级机构进行信用评级。5.一次核准、分期发行公开发行公司债券，可以申请一次核准、分期

32、发行。自中国证监会核准发行之日起，发行人应当在12个月内完成首期发行，剩余数量应当在24个月内发行完毕。6.募集说明书公开发行公司债券的募集说明书自最后签署之日起6个月内有效。7.公开发行公司债券，募集资金应当用于核准的用途。8.承销（1）承销方式包括代销和包销；在代销、包销期内，对所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人，证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券。（2）“向不特定对象公开发行”的证券“票面总值”超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。（3）证券的代销、包销期限最长不得超过90日。（二）非公开发行1.仅限于向合同投资者发行，在合格投资者范围内转让。

33、2.不得超过200人（1）每次发行对象不得超过200人；（2）转让后，持有同次发行债券的合格投资者合计不得超过200人。3.是否进行信用评级由发行人确定，并在债券募集说明书中披露。4.非公开发行公司债券，募集资金应当用于约定的用途。（三）公司债券的上市条件1.公司债券上市交易的条件（1）公司债券的期限为1年以上；（2）公司债券实际发行额不少于人民币5000万元；（3）公司申请债券上市时应符合法定的公司债券发行条件。2.公司最近2年连续亏损，公司债券暂停上市交易；公司最近2年连续亏损，在限期内未能消除的，公司债券终止上市交易。第4单元 合伙企业单元框架一、合伙企业的类型二、合伙人对合伙企业债务的

34、责任（一）外部责任1.一般规定2.特殊规定3.合伙人性质转变（二）内部责任三、合伙人个人债务的清偿 四、合伙人财产份额的处置（一）财产份额的转让与出质（二）退伙1.自愿退伙2.当然退伙3.除名五、合伙事务的执行1.合伙事务执行的形式2.与本企业交易和从事相竞争的业务 3.决议规则六、普通合伙人与有限合伙人的主要区别第5单元 票据法单元框架一、票据行为形式瑕疵对票据权利取得的影响1.出票2.转让背书3.非转让背书4.承兑（仅适用于远期商业汇票）5.保证二、票据行为实质瑕疵对票据权利取得的影响三、票据权利的行使（一）付款请求权（二）追索权四、票据凭证丧失的补救第6单元 合同的订立与成立、生效单元框

35、架一、 合同订立的形式表6-1书面形式合同书、信件和数据电文（包括电子邮件、传真等）格式条款免除或限制其责任的条款以合理方式提请注意按照对方要求予以说明无效格式条款免除格式条款提供方责任，加重对方责任，排除对方主要权利属于内容无效的情形按通常理解有两种以上解释按不利于格式条款提供方解释口头形式和其他形式二、合同订立的方式要约与承诺表6-2要约的界定内容具体确定表明“一经接受即受约束”要约和承诺的生效到达生效到达采用数据电文形式订立合同到达收件人指定的特定系统未指定的，到达收件人的任何系统的首次时间其他方式订立合同到达接受方通常的地址、住所或能够控制的地方要约的撤回撤回要约的通知应当在要约到达受

36、要约人之前或者与要约同时到达受要约人要约的撤销不可撤销的要约要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人要约失效的情形要约人依法撤销要约拒绝要约的通知到达要约人承诺期限届满，受要约人未作出承诺受要约人对要约的内容作出实质性变更（新要约）承诺的撤回撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人超过承诺期限发出承诺视为新要约，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外在承诺期限内发出承诺，因不可预知的原因到达时超过承诺期限有效承诺，除非要约人及时通知受

37、要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外三、合同（多方法律行为）的成立表6-3情形合同成立时间诺成合同一般情况承诺生效时以合同书形式订立合同双方当事人签字或者盖章时一方已经履行主要义务且对方接受时实践合同定金合同交付标的物或完成其他给付时自然人之间的借款合同保管合同四、代理（一）有效代理的产生、判定与后果（二）代理关系终止的原因表6-4委托代理终止的情形法（指）定代理终止的情形共同原因（1）代理人死亡（2）代理人丧失民事行为能力特别原因（1）代理期间届满或者代理事务完成（2）被代理人取消委托或代理人辞去委托（3）作为被代理人或代理人的法人终止（1）被代理人取得或恢复民事行为能力（2）被代理人死亡

38、（3）指定代理的人民法院或指定单位取消指定（4）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭五、合同的效力（一）无效合同1.无民事行为能力人（10周岁，完全不能辨认自己行为的精神病人）独立订立的合同，但纯获益的合同，细小的、日常生活方面的合同有效。2.因欺诈、胁迫成立，且损害国家利益的合同无效。3.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同无效。4.以合法形式掩盖非法目的的合同无效。5.损害社会公共利益的合同无效。6.违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。（二）可撤销合同表6-5种类受欺诈、胁迫而订立的不损害国家利益的合同乘人之危订立的合同因重大误解而订立的合同显失公平的合同合同效

39、力未经依法撤销，自始有效一经依法撤销，自始无效撤销权的行使由撤销权人选择是否行使自知道或应当知道撤销事由之日起1年内行使（三）附条件或期限的合同1.一定会届至的是“期限”，不一定会成就的是“条件”。2.当事人可以附生效条件/期限，也可以附解除条件/期限。3.“当事人”恶意阻止条件成就的，视为条件已成就；恶意促成条件成就的，视为条件不成就。（四）效力待定的合同1.限制民事行为能力人在行为能力范围外独立订立的非纯获益的合同，效力待定。表6-6限制民事行为能力人的判定10周岁以上的未成年人，属于限制民事行为能力人；但16周岁以上不满18周岁，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人不

40、能完全辨认自己行为的精神病人，属于限制民事行为能力人合同效力的确定转为有效法定代理人在善意第三人撤销合同前追认转为无效拒绝追认明确拒绝追认经相对人催告后1个月内未作表示，视为拒绝追认善意相对人在法定代理人追认前撤销2.无权代理人订立的合同效力待定，但构成表见代理的除外。表6-7表见代理界定善意第三人有理由相信无权代理人有代理权被代理人将某种有代理权的证明文件（如盖有公章的空白介绍信、空白合同文本、合同专用章等）交给他人，他人以该种文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为代理关系终止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行为人有代理权，并与之进行法律行为效果代理行为有效，无权代理人以被代理人名

41、义与善意第三人签订的合同有效，后果归属于被代理人其他无权代理合同效力待定转为有效被代理人在善意相对人撤销合同前追认转为无效拒绝追认明确拒绝经催告后1个月内未表示善意相对人在被代理人追认前撤销合同（五）不影响合同效力因素表6-8情形合同效力物权归属房屋买卖合同未办产权变更登记不受影响房屋所有权不转移不动产抵押合同未办抵押登记不受影响抵押权未设立动产抵押合同未办抵押登记不受影响抵押权自合同生效时设立，但不得对抗善意第三人质押合同未交付质物或未办理质押登记不受影响质权未设立一物多卖不受影响房已经取得产权登记的善意买受人普通动产交付付款订合同特殊动产交付登记订合同交付&登记：交付登记行为人无处

42、分权不受影响转有权买受方取得物权始终无效买受方符合善意取得条件的，取得物权；否则，物权仍归属于原权利人第7单元 合同的保全与担保单元框架一、代位权与撤销权表7-1代位权撤销权适用条件（1）债务人怠于行使其到期债权（不诉不裁），对债权人造成损害（2）债权人对债务人的债权合法且到期，债务人对次债务人的债权合法且到期（3）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权债务人积极减少财产，对债权人造成了损害；可撤销的“积极减少财产行为”包括：（1）放弃债权（不论是否到期）、放弃债权担保或恶意延长到期债权的履行期（2）无偿转让财产（不论受让人是否知情）（3）以明显不合格价格进行交易且受让人知情权利存续期限（1）

43、债权人知道或应当知道撤销事由之日起1年内（2）债务人的行为发生之日起5年内行使范围以债权人的债权为限行使结果债权人优先受让归入债务人的一般财产行使途径诉讼诉讼费次债务人债务人必要费用债务人债务人二、保证（一）保证的设立（二）保证责任表7-31.一般保证VS连带责任保证界定有约定按约定，无约定为连带责任保证区分一般保证人享有先诉抗辩权，但人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的，先诉抗辩权丧失2.共同保证界定与债权人约定份额按份共同保证保证人之间约定份额连带共同保证没有有关份额的约定债权人的权利按份共同保证人按份额承担保证责任连带共同保证人承担全部或部分保证责任追偿按份共同保证只能向主债务人追

44、偿连带共同保证向债务人不能追偿的部分，由连带保证人按份分担（有约定按约定分担，无约定平均分担）3.共同担保债权实现顺序有约定按约定无约定物保由债务人提供先物保后人保物保由第三人提供由债权人选择追偿只能向债务人追偿4.保证担保的范围有约定按约定无约定或约定不明为全额（主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）保证5.主合同变更对保证责任的影响主债权转让保证债权同时转让，专为特定人提供保证的除外主债务转让保证人对未经其书面同意转让的部分，不再承担保证责任减轻债务保证人按减轻后的合同承担保证责任加重债务保证人对未经其同意加重的部分不承担责任变更主合同履行期未经保证人书面同意的，保证期间为原合

45、同约定或法律规定的期间（三）保证期间与保证的诉讼时效表7-4第一步确定保证期间起算点主债务履行期届满或债权人要求债务人履行义务的宽限期届满日长度没有约定或者约定的保证期间早于或等于主债务履行期限6个月约定承担保证责任直至主债务本息还清为止2年其他约定按约定第二步在保证期内主张权利以使保证责任确定一般保证对主债务人提起诉讼或仲裁连带责任保证向保证人要求承担保证责任第三步确定诉讼时效期间一般保证自判决或裁决生效之日起2年连带责任保证自确定保证责任时起2年三、抵押（一）抵押的设定表7-5抵押物建筑物和其他土地附着物土地土地所有权×建设用地使用权房地一体土地上新增的建筑物，不属于抵押财产，实

46、现时一并处分，但就新增建筑物所得价款，债权人无优先受偿权集体所有的土地使用权×（另有规定除外）生产设备、原材料、半成品、产品正在建造的建筑物、船舶、航空器交通运输工具所有权、使用权不明或者有争议的财产×依法被查封、扣押、监管的财产×抵押合同当事人债权人抵押人（主债务人或者第三人）书面形式订立不以抵押登记为生效要件流押条款无效，但不影响抵押合同的效力抵押登记不动产抵押登记设立抵押权动产抵押登记产生对抗效力，抵押权自抵押合同生效时设立登记内容与合同内容不一致以登记内容为准（二）抵押的效力表7-6孳息自人民法院扣押之日起，抵押权人收取，但应当通知清偿法定孳息的义务人收益

47、先出租后抵押可抵押抵押权可实现租赁合同继续约束新权利人先抵押后出租可出租抵押权可实现租赁合同是否约束新权利人抵押权已登记不约束抵押权未登记约束承租人因返还租赁物遭受的损失出租时已书面告知抵押事实承租人自担出租时未书面告知抵押事实出租人赔偿抵押期间转让抵押物经抵押权人同意提前清偿或提存未经抵押权人同意受让人应代为清偿债务消灭抵押权方可取得物权主债务转移债权人同意主债务人为抵押人抵押权一并转移第三人提供抵押未经抵押人书面同意，抵押人不再承担担保责任抵押物灭失抵押权人就代位物（赔偿金、保险金、补偿金等）享有优先受偿权（三）抵押权的实现表7-7实现方式折价与抵押人达成协议不得损害其他债权人利益，否则其

48、他债权人有权主张合同保全的撤销权就拍卖、变卖所得价款优先受偿清偿顺序有约定按约定无约定：实现抵押权的费用主债权的利息主债权变更抵押权顺位未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押人产生不利影响放弃债务人自己提供的抵押担保其他担保人在抵押人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍提供担保的除外多重抵押顺位确定登记优于未登记先登记优于后登记，顺序相同按比例均未登记则按比例顺位在先先到期剩余价款应提存顺位在后先到期仅得就抵押物价值超出顺位在先的抵押担保债权的部分受偿（四）浮动抵押表7-8登记未经登记不得对抗善意第三人即使登记，也不得对抗正常经营活动中，已付合理价款并取得抵押财产的买受人

49、抵押财产的确定债务履行期届满，债权未实现抵押人被宣告破产或者被撤销当事人约定的实现抵押权的情形严重影响债权实现的其他情形四、质押（一）质押的设定表7-9质押合同书面形式质物是否交付不影响质押合同效力流质条款无效，但不影响质押合同其他内容的效力质权设定动产质押交付质物权利质押汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单交付权利凭证，无权利凭证登记基金份额、上市公司股权登记（证券登记结算机构）有限公司股权登记（工商行政管理部门）知识产权财产权登记（主管部门）应收账款登记（信贷征信机构）（二）动产质押的其他重要规定表7-10孳息有约定按约定，无约定质权人收取质押财产保管质权人保管不善质权人赔偿质权人的行为危及质物安全提存提前清偿债务并要求返还质物因不可归责于质权人事由毁损或价值明显减少出质人应提供替代担保，否则质权人有权变现，以变现所得提前清偿债务或提存五、留置六、定金第8单元 合同的履行与违约解除单元框架一、合同约定不明的处