英美契约法上的信赖利益与期待利益初探

1、关键词：信赖利益期待利益有效违约损害赔偿中文摘要： 本文力图通过案例的形式说明信赖利益与期待利益在英美契约法损害赔偿理论上的重要意义。文章首先分析了信赖利益与期待利益在适用上的区别，在损害结果相对可以确定，而个案的判决将在整体上激励交易双方降低交易成本的情况之下，信赖利益的适用将显得更为合理。此后，文章以案例为依据分析了英美法上信赖利益的具体涵义，指出这一概念既指在合同成立以前，基于对先契约义务的违反而产生的损害赔偿，也包括合同有效成立以后，因一方解约而导致的类似于“恢复原状”的损害赔偿。最后，文章就波斯纳的有效违约理论对英美契约法上的损害赔偿原则所提出的挑战进行了有针对性的分析，并提出了自己

2、的不同意见。信赖利益与期待利益在现代英美契约法的发展历史上是一个很重要的焦点问题，尽管在早期的一些案例中这一问题已有所体现，但主要是出于法官自身对于事实的价值判断，并非法律本身的固有指导，也正因为如此，这种判例并无系统理论的支持，受损失的一方能否追计信赖利益的损失颇具偶然性。早在 1861 年，德国学者耶林就首倡了缔约过失理论，德国法学界为此进行了激烈的论战，结果这一理论最终为德国民法典有限的采用，也就是说只有当( 一) 意思表示发生错误 ;( 二) 因给付不能而导致契约无效 ;( 三) 违法的契约之情事发生时，受损方才可以缔约过失之理由请求对已方之信赖利益的补偿。需要注意的是，此处的信赖利益

3、并不必然小于期待利益，当一方违反保护义务，侵害相对人身体健康或所有权而这种情形亦可认为得构成契约上过失责任时，加害人索赔偿的可能远逾期待利益的损失。 1 尽管此种列举法有以偏概全之嫌，但毕竟是立法上的一大进步。此后，希腊与意大利等国民法典先后都确立了这一原则。但在英美法国家，基于法律传统的巨大差异和以对价以核心的自由主义契约理论的统治地位，注定这一进程是缓慢的。而后来在英美契约法中所出现的信赖利益与大陆法上以先契约义务的违反为发动依据的信赖利益相比，涵义各有侧重，并不相同。合同有效成立后的信赖利益与期待利益之区分现实生活的需要推动着法律的新陈代谢， 1936 年美国学者 LL. 富勒 (ful

4、ler) 和他的学生小威廉 R.帕迪尤 (perdue) 发表了合约违约赔偿金中的信赖利益一文，提出将期待利益(expectation interest)(restitution interest)、信赖利益 (reliance interest)、和无偿得利作为违约赔偿的依据的理论。2 然而，富勒所提出的信赖利益并非大陆法上所称的基于对先契约义务的违反而发生，相反，它是契约有效成立后，一方违约，而另一方已为合同履行做了某种投入：或许他已部分履行合同，甚至即使并未履行，他至少也放弃了其他交易机会，则违约方应为受损方的这种“信赖利益”的损失提供补偿。而之所以在同是一方违约的情事下，受损方既可能只

5、获得信赖利益的补偿 ( 就象合同从未成立过一样 ); 也可能获得可斯利益的补偿 ( 就象合同已履行完毕一样 ) ，关键就在于受损方在合同履行后所能获得的好处是否能确定以及相应的社会成本。 3 例如在 1973 年判决的 Sullivan v. Connor 一案中，原告为一演员，至被告医生出做鼻子的整形手术，手术结果甚不理想，即使修正后仍让被告大失所望，而整个手术过程共需花费原告 622 元，据此，法院判定被告需赔偿原告 ( 一) 已经支付手术费 622元 ;( 二) 原告整形前后鼻子形状之差异及其因手术失败而失望之损失 ;( 三 ) 本不应做的休正手术使原告所遭受的痛苦与失望之损失。 4 而

6、法院并未判决被告补偿原告若手术成功后所能增加之表演收入。因为这一部分殊难确定，对于被告的预见力提出了过高的要求，使被告乃至其同行惧于从事这一手术甚至职业 ; 也有可能令他们采用增受手术费用等减轻风险负担之措施，从而造成社会资源的浪费，同时也不利于整个社会医疗事业的发展。由此可见，英美契约法对于信赖利益的保护实际上还需要从宏观的角度考量个案的判决所可能带来的连锁反应，对于遵循判例制度的普通法系而言，整体免疫力增强的需要必须压制个案中可能出现的激进民主主义思想，而这正是审慎的法律精神所不可或缺的冷静。事实上，违约损害赔偿的可预见性原则早在 1854 年的 Hadley v. Baxendale 一

7、案中就已经确定。 5 在该案中，原告有一面粉工厂，某日机器轴心 (crankshaft) 损坏，故原告请被告将损坏之轴心送至另一地区之轴心生产工厂检定轴心之形态以更换轴心 ; 过程中原告曾对被告說“工厂已经停工”、“轴心务必马上送”、“愿意额外给付价金”，被告则说，“如果原告能在中午前将轴心送來，则隔天就可以运到轴心生产工厂”，而隔天中午以前原告就将轴心送至被告处，但因为被告之疏忽 (by some neglect) ，数天后才将轴心送达原告，致原告工厂停工，受有損失 (lost theprofits they would otherwise have received.)。法院在这一判例中提

8、出的原则使该案成为违约损害赔偿领域的 Leading Case ，即在正常情形之下，违约者仅就其在缔约阶段所能够预见到的损失负有赔偿责任。而富勒的理论正是将体现在浩如烟海的判例中的损害赔偿原理加以提炼与发展，从而形成了自己的理论体系。为了更清楚的阐述“信赖利益”理论，我们来看一看生活中常见的一个例子。一位摄影师受雇为一家杂志社拍摄相关商业照片，摄影师花费了极大的成本 ( 包括租赁一架飞机进行航拍 ) 来完成他的这一工作。拍摄完毕之后他将该卷胶卷送至商家冲洗，问题出现了，商家此后未及冲洗即丢失了这卷胶卷。本案的困难就在于如何摄影师所应获得赔偿的范围：是允许其取得包括拍摄成本在内的全部损失的赔偿，

9、还是仅仅将其追索限制在胶卷价格范围之内 ?我们的答案是后者，也就是限于赔偿信赖利益。波斯纳为此指出：“这一例证所表明的原则是：如果损失风险只为契约一方当事人所知，那么契约的另一方当事人就不应对可能发生的损失承担法律责任。”6 笔者以为，就本案而言，选择将赔偿陷于胶卷的微不足道的价格的原因就在于社会总成本的降低。因为，如果要求本案中的冲洗胶卷的商家赔偿摄影师期待利益的，那么其所产生的连锁反应必将是在事实上鼓励了本案中的摄影师或者任何与他处于相同地位的社会成员很少或者根本不采取任何措施以求避免类似的损失，比如保留胶卷的复制品等等他可以在出现这种情况的时候轻易的取得赔偿 ; 而与此同时，这种要求也未

10、必能够促使冲洗的商家采取更多的避免此类损失的预防措施，因为商家无法或者至少要花费极大的成本认定不同胶卷的价值并且采取相应的保护措施，如果商家这么做了，这种成本可能远远大于类似的偶然性事例再发生的赔偿额。因此，对于整个社会而言，此种情况之下赔偿信赖利益，也就是胶卷价格的判决显得更有效益，因为这样可以切实提醒摄影师更谨慎的处理类似的有特殊价值的胶卷，相较于期待利益的赔偿，它对于胶卷的保全更有效果并且成本更低。上面的几个例子让我们更为清楚的了解了“信赖利益”的价值所在。而在合同履行的效果“相对确定”的情况下，期待利益的违约赔偿将显得更加可行。 7 举例来说，一位零件制造商 A 从买主 B 处收到一份

11、一千件零件的订单，假设这批零件每个一百元，共十万元，而 A 的生产成本为每个八十元，共八万元。在 A 完成工作之后遭到了 B 的无理拒收，于是 A 将零件以每个九十元，共九万元的价格转卖于 C，并要求 B 赔偿其两万元损失，而 B 坚持只赔偿 A 一万元的实际损失，法院应当支持谁呢 ?笔者将支持 A 的请求。由于合同履行效果的确定性，这个例子是赔偿期待利益损失的典型例子。而笔者想尽一步说明的是在这个例子中如何确定期待利益。显然，按照传统的英美契约法理论及其赔偿公式， 8 由于 A 已经从 C处实现了其部分履行利益，那么 B 自然只需赔偿不足部分即可，这不足的部分，也就是一万元应当成为 A 的期

12、待利益。但是如果我们将交易成本与违约方的过错心态加入分析范畴，我们便不难发现这样做的不足之处。我们假设 A 已经尽到了交易的诚实与勤勉义务找到了买主 C，那么 A与 C的交易价格不应当影响 B对 A 的赔偿额。因为对于 A 而言，他与 C 之间的交易并不取决于 B 是否违约，即使 B 不违约， A作为制造商亦有必要与可能和 C交易以获得收益。如果允许将 B 的赔偿额相应降低，那么我们在事实上忽略了一般只负有消极减损义务的制造商 A 的积极努力，而对于 A 的适时鼓励对于节约社会成本和减少资源浪费具有积极的意义。 B 违约的直接后果乃是使 A 丧失两万元的履行利益，此时， A 能否找到 B 之外

13、的买家并以合理的价格出售零件尚未可知，即或 A 幸运的与 C 进行了交易，这也并不包涵在 B 的违约心态之中，简而言之， B 的违约心态中仅关注于其所赔偿的 A 的损失，而无关于 A 的损失的解决方法。所以仍然要求B 赔偿 A 两万元的期待利益损失应当是更加合理的做法。由此可见，在合同履行效果比较确定的情况下，期待利益的确定也需要通过对案情进行包括经济分析在内的综合考虑，这也是法律经济分析学派给我们的启示之一，为了进一步说明这一问题，我们还可以来分析一下一个与上例相似，处理却迥异的例子。设若 D 将其房屋一间租与 E 一年，半年之后 E 违约退租，而 D 将该屋转租与 F，其租金低于 E 所支

14、付的月租金，那么，在 D起诉 E 违约的案件之中， E 偿付于 D的期待利益赔偿金中是否可以抵免 D从 F 处所获得的租金呢 ?我认为是可以的。为什么看似相同的两个例子会有如此大相径庭的结论呢 ?因为在这个例子中， D之所以可以将房屋转租于 F 有赖于 E 的违约，尽管这种违约并非 D 所期望。 E 的违约固然使 D通过租赁合同获得期待利益的打算落空，但 D 仍然可以继续行使其租赁权。而一般来说，房屋的出租要较特制零件的出售更加容易。可见，本例中的 D 比上例中的 A 在交易中处于更加优越的地位， E 的违约在客观上促成了 D、F 之间的交易。简而言之，在上面的例子中，即使 B 不违约， A

15、与 C之间也有可能进行交易 ; 而在本例中，没有 E 的违约行为必定没有 D、F 间进行交易的可能。因此，本例中， E 所负期待利益的赔偿应当抵免 C 所支付的租金也就不难理解了。合同缔结前后的信赖利益与期待利益之释疑富勒的这一理论为违约赔偿提供了一种更确定，更具操作性的依据。但在事实上，这不过是对违约损害赔偿理论的一种改良，至于如何提供一种对处于合同磋商 (bargain) 阶段的当事人之间的关系予以维护和保护的机制，英美契约法仍未论及，直到在耶林提出缔约过失责任百年之后的 1965 年，美国“红鹰案” (Hoffmen v. Red Owl stores) 判决的出现才改变了这历史。此案中

16、，被告是一家商号为红鹰的超市连锁店，原告希望通过谈判获得经营一家红鹰连锁店的特许。在谈判过程中，原告听从被告劝说，卖掉了自己的烘饼店来为超市经营做准备，但最终双方谈判破裂而无法签订合同。 9 依传统契约法，既然双方间不存在合同，那么原告就不能依合同得到赔偿。然而本案中威斯康星法院却采用了谈判中的诚信契约法上第一个以信赖利益作为判决基础的案件。此后，信赖利益理论最终为 1950 年的美国商法典第 1-201(19) 、1-203 等条文确认， 10 并在 1981 年的第二次合同法重述得到了进一步的阐述，其 349 条写道：“作为一种对第 347 条规定的有关损害赔偿金的计算标准的替代，受损害的

17、一方有权依其信赖利益得到赔偿，包括在准备履行或履行合同的过程之中支出的费用，减去违约方能够用具有合理的确定性的证据的该受损害的一方在合同得到履行时也会受到的损失。” 11 因此，可以认为，英美契约法上的信赖利益既指在合同成立以前，基于对先契约义务的违反而产生的损害赔偿，也合同有效成立以后，因一方解约而导致的类似于“恢复原状”的损害赔偿，它往往包含于期待利益之中。 12 基于这样的认识，我们发现至少有以下两个问题值得探讨：第一，如果在合同成立前的缔约阶段，一方退出谈判，放弃缔约，并非美契约法应当如何合理配置双方的风险负担。第二、在合同有效成立以后，如果违约方从违约中获得的利益大于他向非违约方作出

18、履行的期待利益，那么是否允许违约方赔偿对方的期待利益后解除合同义务 ?对于第一个问题，英美契约法要求退出方必须严谨认真的对待发生于此际的法律关系。在这一阶段，所谓的风险主要是指要约的“撤销”可能对双方所产生的影响。一般情况下，要约如果成功的被撤回，将不会产生任何法律后果 ; 而在撤销要约的情况下，英美契约法仅要求要约人在承诺前“通知”相对人即可。在英美法看来，要约只是一项允诺 (promise) ，在不存在对价和没有“签字蜡封”情况下，对允诺人并无约束力，大陆法则相反，认为对要约要约人有拘束力，不得随意撤销，如果规定了有效期，则在此期间内不得撤销或变更( 德法有所不同，但都肯定了要约即便未被承

19、诺对要约人也有拘束力 ) ，在这一点上，国际货物买卖公约调和了两大法之矛盾，体现的比较成熟与公允，即如果有下列情况，要约不得撤销： ( 一) 要约规定了承诺期间，或者以其它方式规定了要约不得撤销 ;( 二) 受约人有理由相信该项要约是不可撤销的，并且已依该要约行事。 13 尽管英美法在“红鹰案”后已经基本接受了保护先契约义务的观点，但在撤销要约的条件上明显存在着对受约人的歧视。这可以从Dickinsonv. Dodds 一案中看出。在该案中，被告于已于1974 年 6 月 10 日对原告发出要约，愿意以 800 英镑之价格将其不动产售予原告，并明示要约效力持续至6 月12 日上午 9 时整。稍

20、后，被告却于 6 月 11 日将财产卖与第三人，而原告亦于当天晚些时候由柏利 (Berry) 处获悉，于是原告乃立即赶在 12 日上午 9 时前为承诺，自然为被所拒。本案结果是被告胜诉，因为法院认为在此中情况下要约已经为被告“撤回”，原告由柏利处得知可以被视为被告已尽通知义务。也即“撤回要约之意思表示若由可信赖之传闻事实得知时，要约相对人就不得就此要约为承诺，因其要约已经要约人之意思表示而撤回也”。 14 此案撇开原告的投机心理不谈，被告的行为即使未造成原告信赖利益的损失，其在主观上的可谴责性也是非常明显的 ; 设若被告转托第三人通知原告自无问题，但既然第三人( 柏利 ) 对原告之叙述并无代理

21、之性质，而法律却将判断此种叙述真伪为责任强加于原告，显然不妥。退一步说，即使原告信赖柏利之叙述，而仍为承诺，亦无不对，因为被告曾在其要约中明示了其存续期间且原告并未过期承诺。有鉴于此，英美两国都对这一原则进行了修改。如美国统一商法典 (UCC)2-205 规定只有在满足下列条件时，承认无对价之要约， ( 一) 要约人为商人 ;( 二) 要约存续期间不超过三个月 ;( 三) 要约以书面做成，并由要约人签字。从公平与经济的角度出发，在缔约阶段，即使未有实际信赖利益之损失，当事人间的风险负担也应合理安排，以免发生畸轻畸重的情况，阻碍市场交易之正常进行。例如在上一例中，笔者就认为应当有两点修正：1 要

22、约明示存续期间的，则在此期间内的撤销需经受约人同意，而不仅仅是通知 ;2 若要约未明示存续期间，撤销通知应由本人或代理人为之，否则不生法律效力。第二个问题就是所谓的“有效违约”或者说“效率违约”问题。法律经济分析学派主张，如果违约可以在赔偿了对方的期待利益损失之后仍有盈余，那么违约才是一个理性的选择。 15 这一观点对传统的“契约必须遵守”的合同法理论产生了巨大的冲击。事实上，当代民法较之以往已经在更大程度上吸收了经济学的“效益”理论，社会经济生活的日益纷繁复杂使法律在适用之中越来越难以回避经济学的量化分析方法与实验经济学的博弈论。在波斯纳当上联邦第七巡回上诉法院的法官之后，“有效违约”理论在

23、美国也得到了法律界和学术界的普遍认可与接受，在几部最有影响的教科书与合同法著作中，“有效违约”都已经被当作“合同的履行与违约赔偿”的正统理论。我国合同法在第 110 条规定：当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： ( 一) 法律上或者事实上不能履行 ;( 二) 债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高 ;( 三) 债权人在合理期限内未要求履行。其中的第二条就在一定程度上吸收了“有效违约”理论，但是显然也进行了中国式的改造。 16 因为在波斯纳看来，之所以允许甚至于鼓励“有效违约”，并不一定是因为履行费用过高，或者说履约对于合同一方而

24、言得不偿失，更有可能是因为履约虽然可以获益，但是违约将获益更多，也就是说，此时的并不是在获益与亏损之间做出选择，而是在获益多少之间进行选择。为了阐明其“有效违约”的理论，波斯纳在法律的经济分析中为我们举了一个例子。 17 买方向卖方购买 10 万件用于买方制造的机器的定制零部件。在买方取得 1 万件交货后，买方所生产的机器市场疲软了。买方立即通知卖方终止契约，并承认违约。卖方接到终止通知时，还没有开始其另外 9 万件的加工。假设这些定制零件除了用于买方的机器之外，没有其他用处，也很少有废料价值，那么如果卖方继续依履行将导致资源的浪费，所以，买方的违约才是合理的选择。我要指出的是，这个例子对于“

25、有效违约”理论而言并不典型。因为在这种情况之下，买方如果不违约往往将使其正常的生产经营发生困难，甚至有破产的危险，因此放弃继续违约并选择赔偿卖方期待利益的损失是一种理性的选择 ; 而对于卖方而言，继续履约将有无法收回货款的危险。所以，合同双方就终止履行并无争议，而即使没有“有效违约”理论，法院也不会强制双方继续履行合同，实际上，在这种情况下，诉讼的争议往往只存在于赔偿利益的多少。因此，我确信如果这一理论有实际意义的话，那么它的核心应当在于法院是否应当鼓励在合同尚未正式履行之前，有履行能力的一方为了获取更大受益的违约。波斯纳的“有效违约”理论至少在两个方面存在问题。其一是违约是否具有道德上的可谴

26、责性，我想在多数情况下是有的，否则就无从谈论所谓精神损害赔偿的问题。因此，对于有效违约的承认就必然存在着有违诚信等交易道德的问题。一方面，诚实信用的原则要求合同当事人要讲诚实、守信用，不欺诈，不任意毁约，非经当事人的同意或法律的规定，不能任意变更、解除合同和违反合同，如果允许合同一方当事人为追求最大利润而随意违约，这将严重损害无过错的合同一方当事人的合法利益，这对信守合同的一方当事人是极不公平的 ; 另一方面，诚实信用原则不仅要衡平当事人之间的各种利益冲突和矛盾，促使当事人依善意的方式行使权利和履行义务，不得规避法律和合同的规定，而且诚实信用原则还要平衡当事人的利益与社会利益之间的冲突与矛盾，

27、要求当事人在履行合同中，要充分尊重他人和社会的利益，不得滥用权利，损害国家、集体和第三人的利益。合同法的目标是鼓励交易，促成交易，但维护交易安全也是合同法的目标，合同法不仅要追求效益最大化，同时更要兼顾公平、正义，不能因片面追求效益而不顾及公平、正义。其二，现实经济生活中的情况往往不像波斯纳所举例子那般简单，我们怎样判断所谓的机器市场“疲软”呢 ?仅仅是产品价格下跌吗，如果可以这么简单的话，下跌多少才算“疲软”呢 ?因此下面这个问题就无法回避：怎样避免有效违约为一方所利用以逃避其本应承担的合同义务呢 ?事实上，在商人眼中，法律的最大价值就是它的可预见性，公平正义虽然重要，但在价值层次上往往已经处于次要地位。当事人要求一旦一个合同有效成立，任何一