论我国民间融资的法律规制

1、论我国民间融资的法律规制法学081班：杰克洛 指导教师：王博（陕西科技大学管理学院陕西西安710021）摘 要：民间融资随着经济的发展有着不断兴旺的趋势。它能够促进地方企业的发展，有利于减轻我国 金融体系的信贷需求压力，改善我国的融资结构。但其在一定程度上存在着一定的金融风险和法律问 题。为此，法律应该寻求规范化的模式，完善对民间融资行为的监管。关键词：民间融资，借贷，合法化，金融机构discussion on legal regulation of private financing in chinaabstract： private financing with the trend of

2、economic boom in the development has continued.lt can promote the development of local enterprises, to relieve pressure on the credit demand of china's financial system, improve our financial structure but, to some extent there is a certain degree of financial risks and legal issues. to this end

3、, the law should seek the standardization of model, perfect on governmental financing behavior of supervision.key words:private financing , lending and borrowing business, legalization , financial institutions作为最原始的融资方式，民间资本融资一直是个人投资创业的主耍融资方式，也是中小企业最基 本的原始资本和创业资本的來源。市场经济越成熟，民营经济越发展，民间资金必然以一定的方式进入 投融

4、资领域，以直接投融资的方式满足正式金融机构不可能包揽的企业和群众在生产和生活中的融资 需求。尤其是在当前的经济环境下，民间融资仍很活跃。探讨如何对其进行法律规范仍是一个很有意 义的话题。1民间融资的现状所谓的民间资本融资是指在国家法定金融机构之外，出资人与受资人之间以取得高额利息与取得 资金使用权并支付约定利息为忖的，采用民间借贷、企业内部集资、民间票据贴现融资和民间有价证 券融资等形式暂时改变资金所有权的金融行为。依据融资主体和融资方式的不同，民间融资大致分为以下儿种形式：一是民间借贷，主要是个人 之间或企业与个人之间的借贷行为；二是民间中介借贷，如过去的地下钱庄、标会和基金会以及现在 的担

5、保公司、财务咨询公司等新型的民间借贷组织;三是企业内部集资；四是融资租赁；五是私募基金 等。当前的民间融资己表现出主体广泛性和手段复杂性的基本特征。从目前情况来看，在中小企业较多的浙江省民间融资活动比较繁荣。尤其是1998年以后，由于经 济增长大大超前于金融体制改革，私营企业的快速发展一方面沉淀了大量资金，一方面又有太多企业 和项目需要融资，而现有金融体系无法满足，导致浙江地下金融规模急速扩张。到了 20052006年，人 民币升值、持续的低利息，以及房地产和资本市场的暴利，浙江地下金融再次进入活跃期。至2006年 底，根据中国人民银行杭州中心支行汇总全省各市、地中心支行上报的统计数据保守估算

6、，全省民间融 资规模在1300- 1500亿元左右，而这个数字在2004年根据央行的抽样调查仅为550亿元。根据人民 银行杭州中心支行调查。2008年样本民间融资违约率为13.64%,比2007年提高了 2. 25个百分点。总的来讲，我国民间融资参与范围广，参与主体相对集中。从行业來看，民间金融涵盖了农业、制 造业、建筑业、商贸餐饮业、房地产业等行业；从企业方面看，多为有银行贷款的中小企业；从家庭方 面看，主要是农村居民。由于缺乏完善的法律规制，因民间融资引起的法律纠纷也在不断增加。2民间融资发展的原因分析民间融资之所以会快速的发展起來一方面是因为它本身对经济有促进作用。首先，民间融资是银 行

7、融资的补充。它能够充分吸引社会上闲散的资金，同时给予资金提供者高于银行利率的冋报。其次, 民间融资活跃了金融市场，促进了社会生产和流通。发展民间融资，在一定程度上可以改善间接融资和 直接融资比例失调状态，对金融体制改革、产品创新、服务改善起重要作用。另一方面，民间融资的发 展也可以归结于当前的经济状况和社会制度。随着中小企业以及民营企业的发展，资金的需求量加大。 但是，这些企业从国有银行取得贷款却又很难。银行在贷款审查时，会倾向于选择资力比较雄厚的大企 业。信息不对称和自身特点造成中小企业从国有银行融资难。私有中小企业大多缺乏严格的财务报告 制度，提供抵押物的能力相对弱，所需融资数额小、资金周

8、转快、融资需求频率高，银行在承接这部分 融资时所付成本高、利润低、风险大，所以不愿提供贷款。从民间融资发展的原因也可以看出民间融 资有其存在和发展的合理性。3我国现阶段法律对民间融资的有关规定及其存在的问题民间融资行为在我国法律的有关规定中处于边缘地带，也正是因为这样产生了很多问题。民间融 资行为本质是所有人使用和处分自己合法拥有的货币和资金，并获取一定收益的行为。根据我国宪法 的规定，国家应当保护公民形式这种财产权的自由。同时，合同法的规定也为民间融资行为开辟了一条 通道。民间融资行为作为平等主体双方之间借贷的一种方式，只要不存在导致合同无效或者被撤销的 瑕疵，两者之间的借贷就应该受到合同法

9、的保护。关于人民法院审理借贷案件的若干意见以及确 认公民与企业之间的借贷行为效力问题批复中规定了民间融资的最高合法利率不超过银行同期存款 利率的四倍。同时，双方的意思表示必须真实，不违反有关法律法规的强制性规定。从这些规定中，我 们可以推出民间的融资有很大一部分是符合法律法规规定的。各个地方政府也发布过一些政府规章要 求进一步完善对民间融资的监管。但是，在商业银行法以及非法金融机构和非法金融业务活动 取缔办法中规定了禁止非金融机构吸收或者变相的方式吸收公众存款以及非法集资的行为。这种变 相的吸收公众存款以及非法集资的行为也是民间融资行为的一种表现方式。从上述中，可以看出我国关于民间金融的法律规

10、范散见于民法通则、合同法、担保法、刑 法、商业银行法、最高人民法院司法解释以及国务院相关的行政法规之中，还未形成统一的、成体 系的法律规范。事实上我国对民间金融的法律规范是在国家金融力量与民间融资活动的博弈过程中逐 步形成的，体现着一种行政管理为主线、刑法为辅助的基本结构。这样的法律规制构架在实务操作中存在一些问题，主要表现在：(1)非法吸收公众存款与民间借贷 的界定模糊不清，造成了非法吸收公众存款罪的扩大适用，在一定程度上侵犯了当事人的私权利，有 悖于意识自治原则，也阻碍了我国金融市场的发展。民间借贷是民间金融的主要表现形式，是借贷双方 在意识自治的情况下，达成合意的契约活动，是双方追求利润

11、最大化的结果。可是合法的民间借贷与国 家在非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法中规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众 存款”行为之间的界限难以把握，向多少个公民借贷，借贷总额在多少属于合法范围，尤其是在什么情 况卜触犯刑法，必须受到刑事制裁，法律没有明确的规定，这就给法官依法定罪量刑造成了闲难，也 不利于对人们投融资行为的正确引导。(2)民间借贷的利息有缺乏确定性。根据关于人民法院审理借 贷案件的若干意见中的规定，借款利息不得超过同期银行存款利率的四倍。但是，因为银行采取的是 浮动利率制度下,民间贷款的利率的监管存在一定的困难。4、完善民间融资的法律规制民间融资在促进企业发展的同时也会带

12、來一些负面的影响。首先，贷款人可能趁人之危，向借款人 收取较高的利息，或者是趁机侵占他人的财产。其次，民间融资活动缺乏有效监督。大量的资金没有法 规约束，形成资金暗流，潜伏着巨大的金融风险，造成大量的税收流失，并严重影响了宏观调控的政策 效果。民间融资是一种资金供求双方直接买卖资金的融资方式，不经过国家有关部门的监督，对其是否 符合国家宏观调控政策，如坏保政策、产业政策、货币政策等没有形成有效的监督、制约机制，实质上 是游离于国家宏观调控政策之外的一种经济活动。第三，民间融资存在一定的盲目性，不利于经济稳定 增长。受利益趋动影响，融资主体只注重眼前利益，盲冃投资，而不注重市场预测，很易形成经济

13、的大 起大落，使投资人的收益不稳定。正因为这样，我们必须在法律法规建设上完善对当民间融资这一活动 的监管。(一) 民间融资合法化。我们应该将民间资本放在与其它资本平等的法律地位上。创造多元化多层 次的投资主体。合理配置民间资源，减少民间资本自由流动对我国经济所造成的负面影响。建立关于 民间融资的保护性法律制度，将民间融资从目前的压制性管理转变为扶持性管理。从法律上合理准确 地确定民间融资的概念，以加强规范管理；确立民间融资主体间的权利、义务关系，并对其融资方式、 期限、利率、用途作出明确规定；设立民间融资管理机构，在法律上明确其地位、作用。(二) 建立统一的法律。把散见于民法通则、合同法、担保

14、法、刑法、商业银行法、 最高人民法院司法解释以及国务院相关的行政法规之中的关丁 民间金融的规范根据实际情况加以调整 并补充，制定统一的民间融资法，对民间金融的合法范围进行限定。由于民间融资具有多种表现形 式 以及各种表现形式对经济的影响不同，应当对民间金融进行细分，在实践中己经证明对经济发展 利大于弊的应当通过法律正确引导，使其走上正规化的发展道路，充分发挥对正规金融的补充作用。(三) 完善相关制度建设。首先，规范市场准入机制。市场准入机制是对民间借贷进行监管的有效手 段。它能够通过事先预防的方式将不合格的主体拒之于市场门外。法律可以规定非金融机构的贷款者 所拥有的资金，企业的规模大小等等，同时还要充分考虑民间资本的特点，既能让大多数民间资本进 入资本市场又能确保资金的安全性。其次，要明确规定其融资形式、最高限额、利率、监管机构、借 贷手续等。第三，成立专门监管机构对民间金融行为进行管理、监督，建立民间借贷监测体系，加强必 要的信息监控和风险防范，建立弹性的灵活监管体制和完善的破产保护制度，建立存款保险制度和担 保补偿制度，保护和补偿中小贷款人的利益。参考文献1 徐旭海.