浙江月高等教育合同法原理与实务自考试题

1、浙江 2018 年 7 月高等教育合同法原理与实务自考试卷一、选择题（一）合同法的概述 1（ 02. 卷三。单。 14）某县政府为鼓励县属酒厂多创税利，县长与酒厂厂长签订合同约定，酒厂如果完成年度税收 100 万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为？（ ）A. 双方民事法律行为B. 无效民事行为C.附条件民事法律行为D. 不属于民事法律行为参考答案 D考查知识点民事合同的概念。解题思路和依据合同法所规范的合同是债权合同，债权合同是民事合同的一种。民事合同是平等主体之间的交易关系、财产流转关系。因此，可以排除选项A、 B、 C.应注意的问题合同的主体的一方是县

2、政府。如果县政府与酒厂是交易关系（比如买酒），则是平等主体之间的民事合同、债权合同。 2. （ 00. 卷三。单。 17）下列协议中哪项协议适用合同法？（）A. 甲与乙签订的遗赠扶养协议B. 乙与丙签订的监护责任协议C.丙与本集体经济组织签订的联产承包协议D.丁与戊企业签订的企业承包协议参考答案此题为单选，但答案应当为选项A、C、D考查知识点合同法的适用。解题思路和依据合同法第 2 条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”该条排除了身份合同，因此， B 选项所说的监护协议，不

3、能适用合同法的规定。遗赠扶养协议是债权合同，不必然涉及人的身份关系，双方都有给付，是有偿合同，当然可以适用合同法。联产承包协议和企业承包协议都有债权性质，其适用也没有被合同法排除。应注意的问题有的学者把遗赠扶养协议排除于债权合同之外，对考生影响极大。 3. （ 02. 卷三。多。 35）下列合同中，既可以是有偿合同也可以是无偿合同的有哪些？（）A. 保管合同B. 委托合同C.借款合同D. 互易合同参考答案 ABC1/11考查知识点合同的分类。解题思路和依据依据合同法第 366 条、第 406 条和第 211 条的规定，保管合同、委托合同和借款合同既可以是有偿合同，也可以是无偿合同。互易的本质，

4、是两个买卖的结合，因此，它必然是有偿合同。应注意的问题有偿、无偿依照当事人的约定，这是合同自由的反映，但互易由于它的本质，无法约定为无偿的合同。 4. （ 98. 卷三。多。 47）下列哪些合同既属于双务合同，又属于有偿合同？（）A. 买卖合同B. 借贷合同C.租赁合同D. 付有保管费的保管合同参考答案 ACD考查知识点合同的分类。解题思路和依据（1）买卖合同是有偿合同，有偿合同是有对价的合同，因此，所有有偿合同都是双务合同。典型的双务合同，就是有对价的合同。因此，选择A. （ 2）借贷合同有有偿（有息）和无偿（无息）两种，因此，可以排除B. （ 3）租赁合同都是有对价的，因此，都是有偿的。因

5、此，选择C 项。（ 4）保管费包括保管成本和利润，因此，选择D 项。应注意的问题有保管费的合同依据合同法第366 条为有偿合同。（二）合同的相对性（ 02. 卷三。单。 1）甲公司要运送一批货物给收货人乙公司，甲公司的法定代表人丙电话联系并委托某汽车运输公司运输。汽车运输公司安排本公司司机刘某驾驶。在运输过程中，因刘某的过失发生交通事故，致货物受损。乙公司因未能及时收到货物而发生损失。问：乙公司应向谁要求承担损失？（）A. 甲公司 B. 丙C.刘某 D. 汽车运输公司参考答案 A考查知识点合同的相对性及违约责任。解题思路和依据（ 1）甲公司与乙公司有合同关系（是何合同题意不明），汽车运输公司受

6、托运输，运输未完成的后果应当由甲公司对乙公司承担，而不应由汽车运输公司向乙公司承担，这是由合同的相对性决定的。因此，可以排除D 项。（ 2）丙是职务行为，丙个人并不向乙公司承担责任。因此，可以排除 B 项。（ 3）司机刘某在执行职务过程中发生过失，其并不直接向乙公司承担责任。因此，排除C 项。应注意的问题（1）题干中指出：“乙公司未能及时收到货物而发生损失。问：乙公司应向谁要求承担损失？”由此可见，此题不是直接考货物毁损风险的负担。（2）要重点考查甲、乙之间的关系。（三）合同的订立2/11 1. （ 00. 卷三。单。 16）甲商场向乙企业发出采购100 台电冰箱的要约，乙于5 月 1 日寄出

7、承诺信件。 5 月 8 日，信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5 月 9 日，总经理知悉了该信内容，遂于5 月 10 日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效？（）A.5月 1日B.5 月 8日C.5月 9日D.5 月 10日参考答案 B考查知识点承诺生效的一般规则。解题思路和依据合同法第 26 条第 1 款规定：“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。”以信件的方式承诺，该信件到达时为成立的时间。因此，B 项正确。应注意的问题送达是指受送达人处于可接收的状态，不等于受送达人已经看到了承诺通知。送达到相对人及其受托人的营业所、住所或者其信箱，都

8、是送达的完成，或者是送达的终点。 5. （ 00. 卷三。多。 61）甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法院认定为乙公司撤销要约不能成立的根据？（ ）A. 乙公司在要约中确定了承诺期限B. 尽管乙公司在要约中未定承诺期限，但甲公司接到要约后即为履行合同作了准备工作C.乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复D.甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知参考答案 ABCD考查知识点要约的撤销。解题思路和依据合同法第19 条规定：“有下列情形之一的，要约不得撤销：（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示

9、要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。”合同法第18 条规定：“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”根据以上两条的规定，A、 B、C、 D 项都是正确答案。但很多人对B、 C 项产生疑问。疑问之一：在没有确定承诺期限的情况下，不可撤销的要约要同时具备主客观两个要件，而B项只有“已为履行合同作了准备工作”一个客观要件（原题是排除B 项的）。这是立法技术出了问题，有了客观要件，受要约人就可以说自己是“有理由认为要约是不可撤销的”、“自己是依信赖行事”。所以，关键是客观要件。疑问之二：对“乙公司在要约中明确表示等待

10、甲公司的答复”是不是明示要约不可撤销？从合同法维护交易安全的指导思想出发，应当解释为明示要约不可撤销（125 条真意解释）。应注意的问题此题的争议点在 B 项。很多人对 B 项产生错误认识，认为条件不够，欠缺主观要件。笔者认为，如果甲公司认为要约是可以撤销的，就不会为履行合同作准备工作。履行准备工作，就是基于信赖行事的。产生争议的原因，是立法技术出了问题。（四）合同的效力3/11 1. （ 02. 卷三。单。 13）张某是某企业的销售人员，随身携带盖有该企业公章的空白合同书，便于对外签约。后张某因收取回扣被企业除名，但空白合同书未被该企业收回。张某以此合同书与他人签订购销协议，该购销协议的性质

11、应定？（）A. 不成立 B. 无效C.可撤销 D. 成立并生效参考答案 D考查知识点表见代理。解题思路和依据使用加盖公章的空白合同书与相对人签订合同，使相对人有理由认为对方有代理权。合同法第 49 条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”应注意的问题使用加盖公章的空白合同书与他人订立合同的效力，曾被司法解释所肯定，所以，考生应当了解司法解释的规定。利用司法解释的观点出题，已经是一个规律。 2. （ 00. 卷三。单。 14）甲是乙企业的销售人员，随身携带盖有乙企业公章的空白合同书，便于随时对外签约。后甲因

12、收取回扣被乙企业除名，但空白合同书未收回。甲以此合同书与丙签订购销协议，该购销协议的效力应如何认定？（）A. 不成立 B. 无效C.效力待定D. 有效参考答案 D考查知识点表见代理。解题思路和依据合同法第 49 条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”从已知的条件来看，已经构成表见代理。此题的缺陷在于没有揭示相对人是否为善意的相对人。应注意的问题狭义无权代理是可追认的合同（所谓效力未定）；表见代理并非有权代理，而是无权代理，如果无其他违法事由，则合同有效。作这样的规定是为了保护相对人的利益，保护交易安全。

13、 3. （ 99. 卷三。多。 49）甲委托乙采购茶叶，并给乙一份无期限限制的授权委托书。10 月，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授权委托书，乙因故未交。11 月，乙以甲的代理人的名义与丙订立了一份价值10万元的茶叶订购合同，在这一实例中，下列表述哪些是正确的？（）A. 如果丙能提供甲的授权委托书，乙的代理行为就有效，甲应履行与丙的合同B. 如果丙不能提供甲的授权委托书，则乙的代理行为属于无权代理行为，若经甲追认可发生效力C.如果丙不能提供甲的授权委托书，丙可以催告甲在1 个月内予以追认，若甲在此期限内未作表示，视为拒绝追认D.若丙明知乙的代理权已终止而仍与之订立该合同，由此给甲造成损失，则只

14、能由丙对甲承担责任参考答案 ABC4/11考查知识点表见代理、无权代理。解题思路和依据（1） A 项构成表见代理，因此，命题是正确的。（2）如果丙不能提供甲的授权委托书，则不能构成表见代理，此种情况适用合同法第48 条第 1 款的规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”无权代理经追认可以产生效力，因此，应当选择B 项。（ 3）合同法第48 条第 2 款规定：“相对人可以催告被代理人在1 个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作

15、出。”据此，应当选择C 项。（ 4） D 项中，乙有过错，乙应当承担责任。请注意D 项中的“只能”二字。应当排除D项。应注意的问题提供授权委托书，表明丙是善意的相对人。且授权委托书有证据意义。 11. （ 02. 卷三。单。 2）甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据我国合同法的规定，下列关于乙、丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪个是正确的？（）A. 无效 B. 有效C.效力待定D. 得变更或撤销参考答案 C考查知识点无权处分合同的效力。解题思路和依据合同法第 51 条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”应注意的问题无处分权

16、人订立的合同是有权利瑕疵的合同，这种权利瑕疵，通过权利人的追认可以消除，因此，有权利瑕疵的合同是可以追认的合同。 13. （ 02. 卷三。多。 55）甲因出国留学，将自家一幅名人字画委托好友乙保管。在此期间，乙一直将该字画挂在自己家中欣赏，来他家的人也以为这幅字画是乙的，后来乙因做生意破产急需钱，便将该幅字画以 3 万元价格卖给丙。甲回国后，发现自己的字画在丙家中，询问情况后，向法院起诉。下列有关该纠纷的表述中哪些是正确的？（）A. 乙与丙之间的买卖合同属于无效合同B. 乙与丙之间的买卖合同属于效力未定的合同C.甲对该幅字画享有所有权D.丙对该幅字画享有所有权参考答案 BD考查知识点效力未定

17、和善意取得。解题思路和依据（ 1）不具有合同法第 52 条规定的无效事由，因此， A 项应当排除。（ 2）该合同有权利瑕疵（出卖人无所有权、处分权），有权利瑕疵的合同经追认可以生效，可追认的合同就是效力未定的合同。因此，选项B 是正确的。法律根据是合同法第51 条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”（3）丙善意取得所有权，因此，排除C 项，选 D 项。5/11应注意的问题（ 1）有权利瑕疵的合同不一定都是无效合同。（ 2）当前通行的理论认为，合同效力未定与买受人善意取得可以并存。这种理论具有先天的、逻辑上的缺陷，但是考生目前不得不

18、依照该理论应试。 14. （ 00. 卷三。多。 54）甲因出国留学，将自家一幅名人字画委托好友乙保管。在此期间，乙一直将该字画挂在自己家中欣赏，来他家的人也以为这幅字画是乙的，后来乙因做生意急需钱，便将该幅字画以3 万元价格卖给不知情的丙。甲回国后，发现自己的字画在丙家中。下列有关该事件的判断中哪些是正确的？（）A. 乙与丙之间的买卖合同属于无效合同B. 乙与丙之间的买卖合同属于无效合同C.应保护甲对该幅字画享有的所有权D.应保护丙对该幅字画享有的所有权参考答案本题与2002 年试卷三的多选第55 题相同。（五）合同的履行 1. （ 00. 卷三。单。 19）甲企业因基建需要竹签，与乙厂签订

19、了一供货合同，合同约定，乙供应甲竹签100 捆，每根竹签单价1 元，未约定总价。乙如约按惯例供应竹签100 捆，每捆100 根，甲企业以自己认为每捆竹签为 10 根，现每捆竹签为 100 根为由，主张变更合同，遭乙企业反对，双方发生纠纷。对此纠纷应如何处理？（ ）A. 按重大误解处理B. 按合同解释处理C.或按无效合同处理，或按合同解释处理D.按无效合同处理参考答案 B考查知识点合同的补充性解释规则。解题思路和依据（1）当事人发生纠纷是因为数量约定不明确。合同法第61 条规定：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按

20、照合同有关条款或者交易习惯确定。”题干中已经揭示出有交易惯例的存在，因此，依据合同法第 61 条，应当依照惯例解释。（ 2）重大误解的规则与合同解释规则相冲突时，优先适用解释规则，因此， A项可以排除。（ 3）按无效处理与解释，依照法理是可以并存的，即可以将合同解释为无效，如果有无效事由的话（本题没有无效事由）。但有一点要注意，按无效处理与按合同解释处理不是选择关系。因为可以将C 项排除。因没有合同法第52 条规定的无效事由，D 项应当排除。应注意的问题合同无效与合同解释并不属“或”的关系。当合同可以有有效与无效两种解释时，应当将合同解释为有效。这体现了尽量保护交易关系的合同法思想。6/11

21、4. （ 99. 卷三。单。 8）甲、乙双方互负债务，没有先后履行顺序，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，另一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要求。这在我国合同法理论上称作什么权利？（ ）A. 先履行抗辩权B. 先诉抗辩权C.同时履行抗辩权D. 不安抗辩权参考答案 C考查知识点同时履行抗辩权。解题思路和依据题干就是合同法第66 条的规定。应注意的问题对于履行抗辩权的认定，一定要注意履行的顺序。 5. （ 02. 卷三。多。 36）李女与林男离婚后，双方所生的孩子判给了李。李将孩子由姓林改为姓李，林一气之下停止支付原定每半年给的 3000 元抚养费。李代理孩子诉请法院打赢官司

22、时才发现林男早有准备，已将名下的房屋过户送给了他弟弟，现既无职业又无收入，无财产可供执行。问：林将房屋赠与其弟的行为是否有效？（ ）A. 是有效的民事法律行为B. 是无效的民事行为C.是可撤销的民事行为D.经李代理孩子行使撤销权后，林的赠与行为才无效参考答案 ACD考查知识点行使保全撤销权时，被撤销法律关系的效力。解题思路和依据（1）不属无效事由，因此，排除B 项。肯定A 项。（ 2）此赠与有害于债权人的债权。因此，依据合同法第74 条的规定，债权人可以行使保全撤销权，撤销赠与合同。因此，选择C项。（ 3）经行使撤销权，赠与合同由有效转化为自始无效，撤销权的行使，是赠与合同无效的前提条件。在撤

23、销权行使之前，赠与合同是有效的。在逻辑上不能排除D 项。应注意的问题（ 1）要注意区分保全撤销权和合同撤销权。行使保全撤销权时债的效力扩张至第三人。（ 2）请注意， C 项所说的“是可撤销的民事行为”，是指林与其弟之间的赠与合同。债权人可以通过行使保全撤销权予以撤销，因此，赠与合同是可撤销的民事行为。对于可撤销的合同行使权利，有两种情况，一种是合同撤销权，由合同当事人行使（合同法第54 条）；另一种是保全撤销权，由合同之外的人行使（合同法第74 条、第 75 条）。 6. （ 00. 卷三。多。 56）甲公司欠乙公司30 万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲司20 万元，已到期，但甲公司明示放弃对

24、丙的债权。对甲公司的这一行为，乙公司可以采取以下哪些措施？（）A. 行使代位权，要求丙偿还20 万元B. 请求人民法院撤销甲放弃债权的行为C.乙行使权利的必要费用可向甲方主张7/11D.乙应在知道或应当知道甲放弃债权2 年内行使权利参考答案 BC考查知识点撤销权的成立和行使。解题思路和依据（1）甲公司减少了自己的责任财产（债权也是甲责任财产的一部分），有害于乙公司的债权。因此，乙公司根据合同法第74 条的规定可以行使撤销权。合同法第74条第 1款规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人

25、造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。”撤销权与代位权一样，只能通过人民法院来行使，不能通过仲裁机关来行使。（ 2）第 2 款规定：“撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。”故C 项正确。（ 3）合同法第75 条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起 1 年内行使。自债务人的行为发生之日起5 年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”因此， D项是错误的。应注意的问题（ 1）就本题来看，乙方可以在行使撤销权之后，再行使代位权，要求丙公司直接向自己清偿。但行使代位权的前提，必须先撤销甲方放弃债权的行为。因此，

26、排除了A 项。（ 2）应注意题干中的“一直无力清偿”。如果没有这个条件，不能成立撤销权。 8. （ 99. 卷三。多。 45）债权人以对自己造成损害为由，请求人民法院予以撤销债务人的下列哪些行为的，人民法院应予支持？（）A. 债务人怠于行使其到期债权B. 债务人放弃其到期债权C.债务人无偿将财产赠与他人D.债务人以明显不合理的低价转让财产，但受让人不知道该情形参考答案 BC考查知识点保全撤销权。解题思路和依据（ 1）合同法第 74 条第 1 款规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造

27、成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。”根据以上规定，应当选B、 C项。（ 2）A 项有可能成立代位权，与撤销权无关，应当排除。（3）在不合理的买卖中，撤销权的行使要求买受人有过错。D项中的买受人“不知该情形”，因此应当排除。应注意的问题不合理低价的买卖也是交易，因此，要强调买受人的过错。（六）合同的变更和转让 3. （ 00. 卷三。单。 18）某区政府工业主管部门作出决定，把所属的A 公司的两个业务部分立出再设B公司和 C 公司，并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的B 公司承担。 A 公司原欠李某货款5 万元，现李某要求偿还，你认为该债务应当如何处

28、理？（）A. 由 B 公司承担债务8/11B. 由 A、 B、 C 三个公司分别承担债务C.由 A 公司承担债务D.由 A、 B、 C 三个公司连带承担债务参考答案 D考查知识点债务的法定承受。解题思路和依据合同法第90 条规定：“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”据此，D 项正确。应注意的问题（1）债务人分立后对清偿债务的约定，不能对抗债权人；（2）分立，不一定是法人的分立，还可以是非法人组织的分立。 4. （ 99. 卷

29、三。单。 2） H 公司欠银行贷款200 万元。现该公司将一部分资产分离出去，另成立J 公司，对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题，存在以下意见，其中哪一个是正确的？（）A. 应当由 H公司承担清偿责任B. 应当由 J 公司承担清偿责任C.应当由 H公司和 J 公司承担连带清偿责任D.应当由 H公司和 J 公司按约定比例承担清偿责任参考答案 C考查知识点债务的法定承受。解题思路和依据（1） A、 B 项都侵犯了债权人的利益。因此应当排除。（2） H、 J 公司的约定不能对抗债权人，因此，应当排除D 项。（ 3）根据合同法第90 条的规定，当事人订立合同后分立的，由分立的债务人承担连带清偿责任。

30、因此选择C项。应注意的问题债务法定承受的规则，充分考虑了对债权人利益的维护。 5. （ 97. 卷三。单。 3）甲公司对外负债200 万元，另有50 万元的货款未予追回（欠款人为丁公司）。1997 年 3 月，甲公司经全体股东同意分立为乙、丙两个公司，由乙承受甲公司的全部债权债务，并办理变更登记与公告。同年4 月，乙、丙签订一项协议，约定原由甲公司对丁公司的50 万元债权由丙享有。同年5 月，丙向法院起诉丁要求归还50 万元货款。有关该案的正确表述是：（）A. 乙、丙之间的协议有效，丁应向丙偿还50 万元货款B. 乙、丙之间的协议无效，丙无权向丁追索货款C.乙、丙之间的协议有效，但不得对抗善意

31、第三人，故丙无权向丁追索货款D.乙、丙之间的协议有效，但丁有权选择向乙或丙履行义务参考答案 A考查知识点债权债务的法定承受。9/11解题思路和依据（1） 公司法 的 185 条第 3 款规定：“公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担。”这里的协议是指债务人与债权人之间的协议。全体股东由乙公司承受全部债务的决议对债权人无效，但由乙承受全部债权的决议和公告有效，因为它不损害债权人的利益。乙与丙原有连带债权，双方约定由丙向丁主张债权，不违反法律，自当有效。（2）丙对丁享有的债权，双方约定由丙享有，属于债权的转让。按照当时的法律，债权的转让须经债务人的同意（民法通则 第 91 条）。因此，排除A、 C项，肯定 B 项。（ 3） D项自相矛盾，因此排除。（4）按排除法，只剩下B 项。应注意的问题此题按照合同法的规定，结果有所不同。（1）由乙公司承担全部债务的决议无效。（ 2）由乙公司承受债权的决议及公告有效。（ 3）乙与丙之间的协议属于债权的转让，是有效的，因此可以选择 A 项。金钱债权的转让不须债务人的同意，通知债务人即可，丙公司的起诉就起到了通知的作用。（七）权利与义务的终止 1. （ 98. 卷三。单。 1）在法律没有特别规定及合同没有特别约定时，出现了下述哪种情况，一方当事