公司收购股权转让中的法律风险综述

1、公司收购股权转让中的法律风险、股权回购法律风险（一）有限责任公司公司股权回购中的法律风险。 第一、基于协议的公司股权回 购中的法律风险。股权内部转让的特别约定可通过公司章程予以体现。一方面， 法律允许公司章程充分体现股东的意志或利益，只要不违反法律的规定，就具有 法律效力。另一方面，由于公司章程的修改需经过严格的程序， 对股东权益的确 认和保护具有积极的作用。第二、基于法律的公司股权回购中的法律风险。 这里仅指公司回购异议股东的股 权，而且这种回购是异议股东行使回购请求权的结果， 是法律对中小股东权益的 特殊保护，在符合法定条件下，公司必须收购有关股东的股权。 所谓异议股东行 使回购请求权是指

2、当股东会议决议事项与股东有重大利害关系时对股东会决议 投反对票的股东有权请求收购其股权，也即退股，它是股权转让的特殊救济途径。根据法律规定，异议股东股权回购权的发生需要满足以下条件： 提出主体必须是 在股东会上对上述事项的决议投了反对票的股东，其他股东则无权行使该项权 利，包括未参加股东会而事后称欲投反对票的。 投反对票必须有书面记载，如股 东会会议记录；回购的前提可以概括为应分配利润而不分配、应解散而不解散、 公司合并、分立或者转让其主要财产等三种情形， 不具备法定实体条件，不能主 张回购权；异议股东应当在股东会决议通过之日起六十日内与公司达成收购协 议，否则，可在股东会决议通过之日起九十日

3、内提起诉讼。可以看出，异议股东 可以提起股权回购之诉，增加了股权回购的可能性。（二）股份有限公司公司股权回购中的法律风险。在股份回购中，公司或是利用现金或还是以债权换股权或是优先股换普通股的方 式购回其流通在外的股票，这样会导致公司股权结构变化，由于公司股本回缩， 而控股股东的股权没有发生变化，因而原有大股东的控股地位得到强化， 而且其 更重要的意义在于通过股本的回缩（减资），使流通在外的股票减少，从而提高 了每股盈余，降低其市盈率，导致股价上涨。公司法对收购本公司股份的特殊条件、 回购数量及回购程序作出了具体规定， 具 体分析如下： 第一、回购条件不具备的法律风险。法律规定只有在符合“为减少

4、公司资本而注 销股份或者与持有本公司股票的其他公司合并、将本公司股份奖励本公司职工、 对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议的条件下”，公司才可以回购股份 如果不具备条件，应承担相应法律责任。第二、回购程序瑕疵的法律风险。除股东对公司股东大会合并、分立决议持异议 外，股份有限公司回购股份必须经过股东大会的决议， 否则， 将会导致股份回购 的无效。同时，必须明确的是，在作出相关决议外，如为减资而收购或股东要求收购的，应在法定期限内注销股份，否则，将承担相应法律责任。第三、回购数量限制的法律风险。对回购数量，法律不作强制性的规定，但公司 股东会应根据实际情况作出决议，必须考虑到现金流量和债务承担

5、能力问题。但 必须注意的是，法律有一个特殊的限制， 如果是属于给予职工股份奖励原因的回 购，其回购数量不得超过本公司已发行股份总额的5%，而且所收购的股份必须 在一年内转让给职工。第四、回购涉及内幕交易的法律风险。 上市公司回购本公司股份， 如果没有相应 的信息批露规范， 容易导致少数内幕人士利用内幕信息进行股票炒作， 获取非法 利益，损害广大投资者利益。、股东优先购买权行使中的法律风险 （一）优先购买权取得中的法律风险。 根据法律规定， 经股东同意对外转让的出 资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。此外，人民法院在强制执 行程序中强制转让股权时，其他股东也享有法定的优先购买权，也应

6、保障这种权 利的行使。 在优先购买权的取得过程中， 主要存在以下法律风险：第一、 “同等条件”不具备的法律风险。 优先权的取得必须是在“同等条件下”。 “同等条件”下的含义包括转让价格、 价款支付时间和方式等， 不能做狭隘的理 解。如果其他股东的转让条件低于第三人，就无法主张优先购买权。第二、优先购买权丧失中的法律风险。优先购买权的丧失需要符合一定的条件， 法律对不同取得方式的优先购买权规定了不同的放弃条件和方式。 （1）明示放 弃中的法律风险。在普通外部转让中，放弃优先购买权需要明确表示，否则就有 权继续主张优先购买权。 （2）默示放弃中的法律风险。在强制执行程序中转让 股权时，如果在接到人

7、民法院通知后二十日内不行使的，视为放弃。（二）优先购买权行使程序中的法律风险。 如果两个以上股东均主张优先购买权， 按照法律规定，需协商确定购买比例，协商不成的，按出资比例行使。这样可以 达到充分保证股东权利的作用。（三）优先购买权公司章程限制中的法律风险。 法律允许公司通过公司章程对优 先购买权的相关问题予以限制，包括转让的对象、股权比例、转让价格的，在不 违背法律强制性规定的情况下，优先适用公司章程的规定。三、国有企业股权转让中法律风险（一）转让主体资格瑕疵的法律风险。 国有企业产权的出让方必须是国家的授权 部门或国家授权的投资机构以及对该企业直接拥有出资权的国有企事业单位， 被 出让企业

8、本身不得成为产权转让的主体。（二）国有资产评估不实的法律风险。 引起国有资产评估不实的因素主要包括以 下几个方面： 评估机构选择中的法律风险； 评估程序中的法律风险； 评估方法选 择中的法律风险；资产和负债剥离中的法律风险。（三）房地产手续变更中的法律风险。股权的转让，在发生合并的情况下，如涉 及土地使用权问题， 应当办理相应的变更登记手续， 尤其在以划拨方式取得使用 权的条件下， 还涉及到土地使用金的交纳问题。 对此问题也应予以考虑， 作出相 关约定。四）转让方付清所有负债的法律风险。（五）忽视无形资产评估的法律风险。（六）国企转让模式选择中的法律风险。目前国企转让呈现五种基本模式:职工 持

9、股模式中的法律风险； 外商持股模式中的法律风险； 民营企业持股模式中的法 律风险；管理层持股模式中的法律风险；外商和管理层持股模式中的法律风险。（七）职工安置中的法律风险。 这涉及到人力资源的整合、 劳动关系的稳定等重 要问题，应注意以下问题： 人事档案交接与管理中的法律风险， 保持劳动和人事 关系的有效衔接；工资清欠处理中的法律风险， 通常要求将转让方偿付未清偿工 资作为股权交接的先决条件之一； 退休人员福利保障延续中的法律风险， 关于职 工安置和退休人员福利保障问题的方案必须经过职工代表大会审议通过。、股权转让主体资格审查中法律风险 股权转让主体不应存在法律上或事实上的瑕疵， 否则，可能直

10、接导致转让行为的 无效，并且承担相应的法律。股东资格的丧失、超越转让时间的限制、受让方资 格不具备等都是主体资格瑕疵的主要表现。（一）出让方（股东）资格瑕疵的法律风险。出让方资格的限制主要来自于法律 或公司章程的限制，主要表现为：第一、股东资格丧失的法律风险。因此，受让 方要考察出让方公司章程、出资证明、股份证书、股票、股东名册以及注册登记 等记载；第二、 公司股权的转让协议、 公司设立后的授权资本或者新增资本的认 购协议、隐名投资者与显名投资者有关股权信托或代为持有的协议等， 这些均可 作为证明股东资格的证据， 在不同的法律关系和事实情形下， 各种形式的证据可 以发挥不同程度的证明力。（二）

11、转让主体资格限制中的法律风险。 关于转让主体资格的限制， 主要来自于 公司章程和法律的限制，主要包括： 第一、有限责任公司公司章程限制中的法律风险。 根据法律规定， 法律赋予有限 公司高度的意思自治权， 有限公司可以通过公司章程限制股权内外部转让， 只要 该章程不违背相关法律的禁止性规定， 法律承认其效力。 因此，对于受让方而言， 通过公司章程考察对方的出让资格尤为重要。第二、股份有限公司法律限制中的法律风险。 法律对股份有限公司股份转让的限 制主要体现为对特殊主体资格的限制。 主要表现为：发起人转让限制的法律风险； 董事、监事、高级管理人员转让限制的法律风险；持有5%股份的股东转让限制 的法

12、律风险； 上市收购股份转让限制的法律风险； 证券机构人员和其他有关人员 转让限制的法律风险；证券中介服务机构及其人员转让限制的法律风险。第三、 隐名股东转让中的法律风险。“显名股东”与“隐名股东”通过协议产生 合同关系。“隐名股东”不得以自己名义转让“显名股东”的股权， 否则其转 让股权行为无效。同时，如果“显名股东”违背了与“隐名股东”的协议擅自转 让股权，因公司章程中股东登记的公示作用， 仍产生股权转让的法律效果， 不得 对抗善意第三人。（三）受让方资格瑕疵的法律风险。 关于受让方资格瑕疵的问题， 主要考虑是否 违背了法律的限制规定， 受让主体存在法律障碍， 同样会导致转让无效。 中国公

13、民个人不能作为中外合资 （合作） 有限公司的股东； 属于国家禁止或限制设立外 资企业的行业的公司股权，禁止或限制向外商转让；法律、法规、政策规定不得 从事营利性活动的主体， 不得受让公司股权成为公司股东， 例如各级国家机关的 领导。、股权转让中公司僵局法律风险 股权流转后，有可能发生因持股比例相对均衡，导致表决权无法形成绝对优势， 在股东人数较少的有限责任公司尤其容易出现此种情况， 为此，股权的转让应全 盘考虑， 无论对于出让方还是受让方而言， 转让比例的大小， 其他股东的持股情 况等，都是必须考虑的问题。因此，在股权转让后，应选择合适的股权比例。同 时应积极面对股权转让后出现的新 “人和”问

14、题，应该在股权转让前进行相应 的工作，作好“人和”的磨合或其他相关制度的设定， 以便减少矛盾， 防止出现 公司经营的僵局。三、股权转让债务承担中法律风险 在实践中，股份出让方的债务以资产担保之债居多，同时还存在未决的诉讼和仲 裁纠纷，以及知识产权侵权、 产品质量侵权责任， 以及可能或即将发生的公司与 高级管理人员和技术骨干之间的劳资纠纷等。 对于上述既有负债或潜在债务，股 份出让方有的是知道的或应当知道的，有的是不知道或无法预计何时发生的。因此，处理原则和办法也是不同的。 在股权转让中， 面临的债务承担法律风险主要 体现为三个方面：（一）既有债务承担中的法律风险。 受让人需要全面了解既有债务的

15、数额， 是否 设定了担保，利率以违约责任， 债权人有无限制权利要求等， 此类债务是否为不 良债务等。 对上述问题的考察， 能使受让人在谈判中获得主动， 并影响到交易的 价格和受让后风险负担的大小，必须予以高度重视。（二）隐瞒债务承担中的法律风险。对于出让方故意隐瞒真相，没有真实、全面、 及时地向受让方批露既有负债或潜在负债的， 属于违反信息批露义务的行为，违 反了出让方有关公司债务的陈述与保证义务。 当发生债务追索时，将严重影响受 让方的股份转让合同的利益和预期的收益。（三）隐性债务承担中的法律风险。对于无法预计的负债，如果在股权转让协议 预定的期限内发生，并且发生实际权利人的追索，该类责任或

16、风险首先应当由目 标公司承担，由此引发的股份转让的风险负担应当由股份转让协议约定。因此， 有关债务承担问题应列入风险负担条款予以约定。 受让方所争取的是与出让方划 清责任，要求在正式交割前的所有负债，不管是故意还是过失，均由出让方承担。 但是要注意到，股权的转移并不影响到债权人追索的对象，受让方在成为目标公 司股东后，仍然需要清偿该债务，再根据股权转让合同向出让方追偿。另一方面, 这也涉及到债权人利益的保护问题。如果股权转让导致公司合并或分立，应按照 法定的通知时限要求通知有关的债权人，合并或分立后的债务由存续公司承担或 按照协议承担。四、股权移交法律风险（一）交割日确定中的法律风险。出让方不

17、仅需要于交割日前办理完毕相应股权 变更手续，还要为实际的股权行使创造条件，如原董事辞职。因此，确定合理的 交割日期和相应的违约责任十分必要。 因此，在股权转让协议中，必须明确约定 受让方交付转让价金和出让方交割股权的具体日期或者明确的期限，分期交付 的，应当约定每期支付的具体数额以及股权交付的具体日期。在股权转让中，通常都有这样的条款，规定实际情况达到了预定的标准，或者一方实质上履行了合 同约定的义务，双方就必须在合同约定的时间里进行交割；否则，交易双方才有权退出交易。应当在协议中明确规定交割阶段和期限，以及续展条件和延长期限， 逾期不交割或无法交割的，应承担相应的赔偿责任。（二）交接事项安排中的法律风险。交割日的确定意味着受让方将全面行使股权， 为顺利介入出让方的经营和管理，事先作好必要的准备是非常重要的，包括人事 委派、董事选举安排等许多问题。因此，在签订股权转让合同前在对目标公司进 行调查时，受让方应与目标公司的其他股东以及董事、 公司管理层进行较为充分 的沟通，为自己行使股东权利作好