资产证券化下税收问题的比较研究

1、资产证券化下税收问题的比较研究关键字:资产证券化；税收摘要：资产证券化是指把流动性较差的资产集中及重 新组合，并以这些资产作抵押来发行证券，从而实现相关 债权的流动性的一项金融工程。实务操作中，她会涉及很 多具体问题，税收是其中一个关键。明确资产证券化在其 所涉及的环节中是否需要承担以及承担多少税收负担，对 于大金额的且在我国作为新生事物的资产证券化的发展而 言，十分迫切而且必要。同时它对资产证券化产品的价值 评估也至关重要。本文分三部分分析，在纳税环节角度的 分析中提出了在资产证券化的不同环节所涉及的具体税收 问题；在纳稅主体角度的分析中对当前中外资产证券化操 作涉及的具体税收问题进行比较；

2、最后针对我国具体情况 提出一些建议。一、从纳税环节看资产证券化的税收问题1、资产转让环节在资产转让环节中，发起人将可以产生稳定现金流的 资产以一定的价格打包出售给特殊目的工具（spv）,涉及 的纳税主体有发起人与spv,可能涉及的税收问题有：i ）发起人以确定的价格将资产售予spv时，其成交价 格与账面价值很可能存在着差异，当成交价格高于账面价 值时，发起人的收入是否须交纳资本利得稅；当成交价格 低于账面价值时，差额部分是否可作为税前扣除项从发起 人的总收入中扣除？2）发起人与spv签订转让合同是否要交纳印花税或转 让税？3）发起人的转让行为是否要交纳营业税或增值税？4）发起人在转让资产时，为

3、了达到相应的评级要求， 常以一定的折扣销售资产，或通过“超额抵押”等方式为 spv提供资产信用的内部增级，是否可将“折扣销售”与“超额抵押”认定为发起人的成本支出并从其转让收入中 予以扣除？2、证券发行环节在证券发行环节，sp v （或发起人）将资产担保证券或 受益凭证售予投资者，其中也存在发起人为提供信用增级, 以优先/次级结构，购买次级从属证券。这样这个环节涉 及的纳税主体就有spv、投资者和发起人，可能涉及的税收 问题有：1 ） pv销售证券的收入与其购入资产的支出可能存在 着差异，当收入大于支出时，spv是否要交纳资本利得税？ 当支出大于收入时，差额可否作为稅前扣除项从spv的总 收入

4、中扣除？2） spv发行证券是否要交纳印花税和登记税?3）投资者或发起人购买证券是否要交证券交易税和印 花税？3、现金流偿付环节在现金流偿付环节，spv将从服务人（通常是发起人） 转移来的资产债务人支付的权益（应收账款，包括本金及 利息）支付给投资者（及发起人，当发起人也作为投资者 购买了次级从属证券时）。这个环节涉及的纳税主体包括 spv、投资者，可能涉及的税收问题有：1）spv收到债务人支付的现金流是否要交纳所得税？2）投资者从spv收到现金流是否要交纳所得税？3 ）当投资者为外国居民时，spv是否要交纳预提税？ 二、从交易主体来看资产证券化的税收问题1、spv的税收处理在spv所得税收处

5、理的比较上，应主要关注spv的组 织形式、证券化现金流偿付结构和所发行的证券形式三个 焦点。因为前者关系到spv是否可以获得免税实体的待遇, 而后二者则关系s pv能否利用收入与支出相抵消的原理保 持s pv的稅收中立从而达到减轻或免除稅收负担的目的。spv的组织形式包括公司形式、合伙人形式和信托形式 （包括所有人信托与让与人信托）。现金流偿付结构主要有 转递结构（只允许发行一个种类的证券）和转付结构（允 许发行具有不同偿付顺序和不同到期日的证券）两种基本 结构，所发行的证券相应地称为转递证券和转付证券。不 同的组织形式、偿付结构和证券类型适用不同的法律，也 往往处于不同的稅收地位。作为证券化

6、核心主体的spv,其税收处理方式很大程度 上决定了spv的组织形式、证券化现金流偿付结构和所发行 证券的类型，进而关系到证券化整体运作结构和融资特色。1）美国在美国，1986年税收改革法创设的专门用于不动产 抵押贷款证券化的r emic及1996年小企业就业保护法 创设的可为多种资产提供证券化便利的fas it,都是为联 邦税法明确承认的免税载体s pvo它允许发行人自由选择 spv的组织形式：无论是公司、合伙还是信托，甚至rem ic 还可以仅是一个既定的抵押资产池而无须是一个独立的法 律实体。该法也允许发行人选择证券的形式：无论采取股 票、债券、合伙权益还是信托利益的形式都可以被认定为 属

7、于联邦税法上的债券，其权益的偿付都可以作为税前项 目予以扣除，加上remic所要求的残余利益可以不具有任何 经济价值的便利，这样就可以使更多的资产运用于证券化 操作以获得更高的资源使用效率。fas it同样也是联邦税法 上的免税实体，不同于remic的是它可以应用于各种资产 的证券化操作，而且它还享有资产替换、现金流再投资等 权利，使得证券化的操作更有经济效率。2）中国在我国，专门的资产证券化税收法规还未出台。在spv 税收处理上，不同组织形式的spv基本上都是按照一般经 济活动的相关税法规定适用的，类同于公司形式的处理办 法，并未针对spv自身具有的特殊性和复杂性而在税法适 用层面上予以区别

8、对待。对于目前推荐的信托形式spv,由 于我国的信托法律制度在税制主体框架建立时尚未明确， 因此除对证券投资基金（信托关系）的税法适用有特别规 范外，也按一般办法处理。釆用公司形式spv有如下的税 收问题：首先对spv在各环节中的收入：如在证券发行环 节中收到的现金流和权益偿付环节中收到债务人支付的现 金流，应视为spv的应税收入，课征所得税；其次，s pv 在各环节的支出：如在资产转移环节及凭证权益偿付环节 的支出面临着纳税扣除的问题。依据我国企业所得税暂 行条例及实施细则，在进行纳税扣除时，有关支出应 当先区分经营性支出和资本性支出。经营性支出是指支出 的效益仅限于当期的那部分支出，而资本

9、性支出是指支出 的效益涉及多个会计期间的支出。按照规定，经营性支出 在当期直接扣除，而资本性支出则不得在当期直接扣除， 必须按税收法规的规定分期折旧，摊销或计入投资的成本。 因此，发起人与spv之间约定的资产转移方式及转让金额 的支付方式都可能影响对支岀性质的判断，从而适用的纳 税扣除方法也将有所不同。比如，一次性支付资产转移的 标的金额，应当视为资本性支出，并依据对于该资产规定 的摊销年限进行摊销，这类支出通常不允许在稅前一次性 扣除。如果是按债务的偿还进度分期支付转让的金额，依 据权责发生制和实质重于形式的原则，应当认定为经营性 支出较为合适。对于spv在证券发行环节及资产转让环节签订转让

10、合 同所涉及的印花稅或登记税。我国仅对a、b股交易双方征 收交易印花税，对进入市场交易的企业债券则免征印花税。 如果资产担保证券被认定为具有股权性质就有可能负担这 一税收支出，反之如果是资产担保债券则可能免除这一税 收负担；同时1988年印花税暂行条例及其实施细则规 定，在我国书立领受该法规定的应税凭证，按应稅凭证的 性质缴纳一定数额的税收。由于资产证券化中进行的是债 权资产转让，因此在具体的操作中可能牵涉这一立法中所 规范的应税凭证的书立领受问题而须缴纳印花税：购销合 同的税率为千分之，借款合同的税率是千分之。3）英、法、日等国家针对spv在其余环节中的税收，英国在股票发行环节 按1%的比例

11、税率向发行公司课征资本税，而日本则按应税 证券金额的向发行公司征收登记许可税，此外还按发行证 券的票面金额课征一定数额的印花税。法国fcc因不具有独 立的法律人格而免于公司稅，由此使得其所发行的单位豁 免于登记税，f cc向投资者销售单位也豁免于登记税或印 花稅。2、发起人的税收比较1）英国依据英国税法，资产让与方要对该转让证书按照其销 售资产额的1%征收印花税，但对于抵押贷款资产的转让已 在19 71年取消了相应的印花税征收要求。同时，转让资产 不会产生增值税负担。但在资产转让价格的处理上，税收 当局不仅考虑未清偿的资产本金价值与转让价格的关系， 还评估资产的市场价值与转让价关系，如果资产的

12、利率实 质上超过了当前该项资产的市场利率，那么即使发起人按 资产的面值进行转让，也要确认发起人存在着应税收益， 从而要交纳资本利得税。2）法国在法国，即时交易的转让协议，转让人并不要求缴纳 印花税。如果当事人自愿达成书面协议，也只要按照税法 的规定，缴纳数量微不足道的固定的印花税。在法国资产 转让豁免于增值税。如果发起人以溢价或折扣的方式转让 资产，所产生的溢价或损失通常被认为是相应一方的应税 收益或稅收损失，此外如果资产的账面价值与转让价格之 间存在着差距，则这项差距构成一项收益或者损失，可以 在计算转让人应税利润或损失时予以增加或扣除。但是如 果转让人销售资产时以超额抵押的方式提供信用支持

13、，并 保留其在fcc中的清偿权益，那么在这一项交易中税收中 收益或损失的确认则取决于清偿权益的数量，并且清偿权 益在fcc的资产可能发生违约前不会贬值。这样一方面， 转让人在资产转让当时就能确认超过转让给fcc资产价值 的任何收益，而另一方面在fcc清偿期到来的时候转让人 就不用为其先期确认的收益纳稅。3）日本在日本按照1998年的债权转让特立法，虽然转让 人和受让人要共同提交转让应收款的登记申请，但转让本 身并无任何登记税负担。4）我国在我国，根据企业所得税暂行条例及实施细 则，如果资产实现了真实销售，转让财产的收入在扣除 相应的成本费用之后，发起人要缴纳3 3%的所得税。对于 发起人为其“

14、真实销售”产生的财产收入或其他收入纳税 时，相关的费用及资产转让所造成的损失是否允许发起人 从应税收入中予以扣除的问题，就目前的立法状况来看并 无相应的规定，这实际上意味着发起人无法将损失予以扣 除。营业税方面，则规定了一定的税收优惠：如对信达、 华融、长城和东方资产管理公司接受国有银行的不良债 权，则免征银行销售转让不动产、无形资产以及利用不动 产从事融资租赁应当缴纳的营业税。对资产证券化发起人 的印花税，股份有限公司企业向社会公开发行的股票，依 据书立时证券市场当日实际成交价格计算的金额，由双方 当事人分别按2%。的税率缴纳印花税。而对于债权类证券则 没有这方面的规定。资产证券化涉及的证券

15、主要有转递结 构中的受益权证和转付结构中的转付证券。转递结构中的 受益权证持有人对证券化资产具有不可分割的所有者权 益，因此归属于股权类证券比较合适；而转付证券可以发 行不同期限和到期日的债券，因此它主要以债券的形式出 现，这种债券代表持有人对证券化资产的一项债权而归属 于债权类证券比较合适。3、投资者的税收问题投资者的税收负担主要是投资于证券收益的所得税或 预提税。1）英国在英国，当spv向投资者偿付证券权益时，同样也要 征收一定比例的预提税，发行欧洲债券可以避免引发预提 税，或者将投资收益作为原始发行折扣予以偿付也不会产 生预提税，而且任何固定期限少于1年的票据如商业票据 其利息的偿付也不

16、用负担预提税，如此就可以利用这些手 段进行证券化操作减少投资者的预提税负担，增加其收益。2 ）法国在法国，投资者要对其持有的fc c单位所取得的收入 纳税，本金偿还无须纳税，并且转让该单位而取得的资本 收益也要纳所得税，但有关购买和销售fcc单位的交易免 于交纳印花税。3）日本在日本，投资者要对其证券投资所得进行纳税，其税 收负担与一般的证券投资者并无区别。4）我国在我国，投资者投资资产化证券涉及的税种包括：证 券交易环节的印花税（参照前发起人的印花稅）及证券投 资所得的所得税或预提税。对于投资者的证券利息所得和 证券交易所得，我国没有采用预提税的方式而是将其作为 收入进行征税。如果投资者是个

17、人，那么按照我国1 993年 个人所得税法的规定，应按其利息所得的20%征税（不 扣除费用），由所得支付单位代扣代缴，而对于个人在二级 市场进行证券交易的所得暂时不征收个人所得税；如果投 资者是国内企业，那么按照我国的企业所得税暂行条例 的规定，其利息收入计入企业的收入总额纳税，而企业在 证券交易中除成本之外的净收益也计入企业利润征收企业 所得稅。当然在证券交易中的净亏损可作为投资损失，在 纳税时用企业的主营及其他业务的利润加以弥补。三、我国资产证券化的税收问题及其建议1、我国目前资产证券化的税收处理上存在的问题在我国，由于没有专门的资产证券化的法律，税法中 也没有针对资产证券化的特别规定，因

18、此对于结构复杂的 资产证券化业务的税收处理来说存在着重复征税的问题： 对于发起人来说，资产销售的收益要交纳所得税而资产销 售的损失却无法被确认；对于spv而言，要为证券化操作中 的收入，如发行证券收入、权益偿付环节收到债务人支付 的现金流等支付所得税；而对于投资者，仍要对其证券投 资收益交纳所得税，这明显导致了多重征税的问题，违反 税收中性的原则，不利于证券化操作的开展。对于spv的组织形式，目前所推荐使用的是信托形式, 但我国的信托法律制度在稅制主体框架建立时尚未明确， 信托活动税收制度与信托制度不衔接，如在资产证券化操 作中，由于信托中受益权证代表的是受益人（投资者）对 信托财产的受益权，

19、而受托人只是进行财产的管理或处分, 因此对于资产在未来产生的可预见的现金流，受托人必须 按信托文件的要求将其分配给受益人，从这个流程来看应 该只有受益人要对其受益所得缴纳税收，而不是发行人、 spv和投资者同时都要为其证券化收益缴纳所得税。对于在资产证券化操作中涉及的印花税，按照19 92年 发布的股份制试点企业有关税收问题暂行规定的要求 对股票交易双方各征收3%的印花稅，1997年5月这一税率 调整为各征5%, 1998年6月12日起再次调整为各征4%, 从这一印花税征收的操作来看是套用印花税暂行条例 第11税目“产权转移书据”和第13税目“权利许可证照” 的临时变通办法，缺乏相应的理论依据

20、，而且由于目前对 股票交易实行电脑撮合进行无纸化运作，并没有书立和领 受凭证，这就使得股票交易印花税的征收更为牵强。此外 从国外的立法实践来看，美国、瑞典、西班牙、南非、韩 国等世界大多数国家出于鼓励资本流动的考虑，已经停征 了证券交易印花税，现仍然征收的国家如意大利、法国、 英国、澳大利亚、泰国、印度尼西亚等国税率也是很低的， 最高不超过3%,最低只有,而且呈不断下调的趋势。因此 一旦资产担保证券在我国发行，如果仍然适用4%的证券交 易印花税，必将不利于建立一个活跃的二级市场，不利于 促进资本的流动。2、建议1）专门汇总立法从我国的情况来看，在法制传统上我国属大陆法系， 如果按照我国现行立法

21、法的做法，逐一地按照法定程 序，修改法律中不适应证券化发展的规定，并补充调整证 券化的法律空白，不仅不可行而且即使进行了部分操作， 也会因为资产证券化的创新性而无法融入既有的法律体制 中。从我国对待金融创新的经验来看，大多是通过专项的 立法来进行调整，如有关证券投资基金和资产管理公司的 立法。同样地作为金融创新的资产证券化，虽然现存立法 中也有一些适应其发展的规定，但这些零散的规定一方面 无法勾勒一个清晰的证券化过程，另一方面又与其他阻碍 证券化发展的规定相混杂，对于我国这样一个刚开始尝试 证券化操作的国家而言，通过专门汇总立法，远要比让人 们毫无头绪地寻找适用的条文来得既不浪费现有的法律资 源又有调整的效率；再者我国的资本市场还不发达，不仅 中介服务机构的服务质量有待提高，而且投资者的投资理 念也有待增强，我们存在着认识乃至把握这一创新金融工 具的问题，通过专门的立法无疑可以清晰地界定证券化各 个操作阶段、各方当事人的权利义务，有利于解决对民众 的证券化教育问题，而且可以以其中的规定为衡量标准规 范参与者的操作，将证券化的风险控制在可预见的范围内。2）赋予spv免税载体资格证券化的主要创新之处就在于创设了专门用于证券化