第八章合同法

1、第八章第八章 合同法合同法一、合同的概念及其法律特征一、合同的概念及其法律特征 （一）合同的概念 合同又叫契约，合约、协议，是平等主体的自然人、法合同又叫契约，合约、协议，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。协议。（二）合同的基本法律特征 （1）合同是双方或多方当事人的法律行为。是双方或多方当事人意思表示）合同是双方或多方当事人的法律行为。是双方或多方当事人意思表示一致的结果。一致的结果。 （2）合同关系中当事人的法律地位是平等的。）合同关系中当事人的法律地位是平等的。 （3）合同是当事人合法的行为。）

2、合同是当事人合法的行为。 （4）合同可以采用口头形式、书面形式和其他形式。）合同可以采用口头形式、书面形式和其他形式。 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。二、调整范围二、调整范围中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法于于1999年年3月月15日经九届日经九届人大二次会议通过，于人大二次会议通过，于1999年年10月月1日起施行。日起施行。合同合同法法的调整范围包括：的调整范围包括： 主体范围：主体范围

3、：合同法合同法第第2条明确规定：条明确规定：“本法所称本法所称的合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设的合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。定。” 客体范围：买卖合同、供用电、水、气、热力合同、客体范围：买卖合同、供用电、水、气、热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、技术合同、保管揽合同、建设工程合同

4、、运输合同、技术合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同。合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同。三、合同的订立（一）原则 1、合同的合法性、合同的合法性 2、平等、自愿、公平和诚、平等、自愿、公平和诚实信用的原则实信用的原则 3、尊重社会公德，不得损、尊重社会公德，不得损害社会公共利益的原则害社会公共利益的原则（二)合同订立的过程-要约与承诺 要约 要约是向特定人作出的订立合同的意思表示。要约是向特定人作出的订立合同的意思表示。 商品带有标价陈列，自动售货机的设立，投标书的寄送，视为要约。提出要约的一方为要约人，接受要约的一方为被要约人。 要约的有效 要约必须是特定人的意

5、思表示。当事人具有相应的民事行为能力。 要约必须是以缔结合同为目的的意思表示，要约经相对人承诺，发出要约的一方即受该意思表示约束。 要约必须是对相对人发出的行为，必须由相对人承诺。 要约内容具体确定，必须具备合同的主要条款。要约与要约邀请要约与要约邀请 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。招股说明书、商业广告等为要约邀请。 要约的构成要件是区分要约与要约邀请的关要约的构成要件是区分要约与要约邀请的关键；键； 悬赏广告的内容符合要约规定的，视为

6、要约。悬赏广告的内容符合要约规定的，视为要约。 要约的生效 要约要约到达到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人任何系统的首次时间，视为到达该数据电文进入收件人任何系统的首次时间，视为到达时间。时间。 要约的撤回和撤销 要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或同时到达受要

7、约人。人之前或同时到达受要约人。 要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承出承 诺通知之前到达受要约人。诺通知之前到达受要约人。 但有下列情形之一的，要约不得撤销：但有下列情形之一的，要约不得撤销： 要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；不可撤销； 受要约人有理由认为要约是不可撤销，并已经受要约人有理由认为要约是不可撤销，并已经为履行合同作了准备工作。为履行合同作了准备工作。 要约的失效 拒绝要约的通知到达要约人。拒绝要约的通知到达要约人。 要约人依法撤销要约。要约人依法撤销要约。 承诺期限

8、届满，受要约人未作出承诺。承诺期限届满，受要约人未作出承诺。 受要约人对要约的内容作出实质性变更。受要约人对要约的内容作出实质性变更。 承诺 承诺是受要约人作出的同意要约的意思表示。承诺承诺是受要约人作出的同意要约的意思表示。承诺必须以明示的方式，在要约规定的期限内作出。要必须以明示的方式，在要约规定的期限内作出。要约没有规定承诺期限的，视要约的方式而定。约没有规定承诺期限的，视要约的方式而定。 承诺必须由受要约人作出承诺必须由受要约人作出 承诺只能向要约人作出承诺只能向要约人作出 承诺的内容应当与要约的内容一致承诺的内容应当与要约的内容一致 区分实质性变更与非实质性变更区分实质性变更与非实质

9、性变更 承诺必须在承诺期限内发出承诺必须在承诺期限内发出 承诺的生效 承诺的通知送达给要约人时生效。承诺不需要通知的，根承诺的通知送达给要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。承据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。承诺生效的地点为合同成立的地点。诺生效的地点为合同成立的地点。承诺生效的特殊情形 、逾期的承诺要约人明示承认才生效；、逾期的承诺要约人明示承认才生效； 、迟到的承诺要约人默认即生效。、迟到的承诺要约人默认即生效。承诺的撤回 承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与

10、承诺通知同时到达要约人。人之前或者与承诺通知同时到达要约人。 订立合同的过程，往往是一方提出要约，另一方又提出新订立合同的过程，往往是一方提出要约，另一方又提出新要约，反复多次，一直到最后承诺。要约，反复多次，一直到最后承诺。 合同的成立（1）不必采取书面形式的合同；）不必采取书面形式的合同； （2）应当采取书面形式的合同；）应当采取书面形式的合同； （3）须经批准或登记生效的合同；）须经批准或登记生效的合同； （4）实际履行与合同成立的关系）实际履行与合同成立的关系法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但另一方已经

11、履行主要义务，对方接受的，该合同用书面形式，但另一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。成立。采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已履行主要义务，对方接受的，该合同成立。方已履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 格式条款 格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 注意事项注意事项 1、提供格式条款的一方有提请对方注意及说明义、提供格式条款的一方有提请对方注意及说明义务。务。 2、对格式条款的理解发生争议的，应当作出不利、对格式条款的理解发生争议的，应当作出不利于提供格于提供格 式条

12、款的一方的解释。式条款的一方的解释。 3、在格式条款与非格式条款不一致时，应当采用、在格式条款与非格式条款不一致时，应当采用非格式条款。非格式条款。 缔约过失责任 当事人在订立合同过程给对方造成损失的，应当当事人在订立合同过程给对方造成损失的，应当承担的损害赔偿责任。承担的损害赔偿责任。 假借订立合同，恶意进行磋商；假借订立合同，恶意进行磋商； 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况；假情况； 有其他违背诚实信用原则的行为。有其他违背诚实信用原则的行为。 当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是

13、否成立，不得泄露或者不正当使用。同是否成立，不得泄露或者不正当使用。Case-4 某服装厂与某服务公司签订了一份服装销售合同，文本某服装厂与某服务公司签订了一份服装销售合同，文本如下：如下：供货合同供货合同卖方卖方 某服装厂某服装厂 买方买方 某服务公司某服务公司 (1)卖方为买方生产卖方为买方生产200件工作服，买方向卖方提供布件工作服，买方向卖方提供布料料XX米。米。 (2)卖方于卖方于2000年年10月自备车辆将成品送到买方，双方月自备车辆将成品送到买方，双方在到地验收，运费由买方负担。在到地验收，运费由买方负担。 (3)买方向卖方支付货款买方向卖方支付货款XX元，货到付款。元，货到付款

14、。 (4)本合同自双方签字盖章之日起生效，一式两份，双本合同自双方签字盖章之日起生效，一式两份，双方各持一份。方各持一份。卖方卖方 某服装厂某服装厂(章章) 买方买方 某服务公司某服务公司(章章)买方买方 某服务公司某服务公司(章章) 2000年年6月月5日日（三）合同的主要条款 当事人的名称或者姓名和住所；当事人的名称或者姓名和住所； 标的；标的； 数量；数量； 质量；质量； 价款或报酬；价款或报酬； 履行期限、地点和方式；履行期限、地点和方式； 违约责任；违约责任； 解决争议的方法。解决争议的方法。 合同的解释 合同法第合同法第125条：当事人对合同条款的理解有争议条：当事人对合同条款的理

15、解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。一致的，应当根据合同的目的予以解释。四、合同的效力四、合同的效力 有效合同有效合同 效力待定的合同效力待定的合同 可撤销的合同可撤销的合

16、同 无效合同无效合同 不同效力合同的后果不同效力合同的后果（一）有效合同 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。合同的生效要件为：合同的生效要件为： （1）行为人具有相应的民事行为能力；）行为人具有相应的民事行为能力； （2）当事人的意思表示真实；）当事人的意思表示真实； （3）不违反法律和行政法规的强制性规定；）不违反法律和行政法规的强制性规定； （4）不违反社会公共利益；）不违反社会公共利益； （5）符合法定或者约定的特定形式。）符合法定或者约定的特定形式。（二）效力待定的合同（1）附条件的合同）附条件的合同（2）附期限的合同）附期限的合同（3）限

17、制民事行为能力人订立的合同）限制民事行为能力人订立的合同（4）欠缺代理权的合同）欠缺代理权的合同（5) 越权代表越权代表 (6) 无处分权的合同无处分权的合同 （三）可撤销可变更的的合同1、因重大误解订立的合同、因重大误解订立的合同2、订立时显失公平的合同、订立时显失公平的合同3、以欺诈、胁迫手段或乘人之危订立的合同、以欺诈、胁迫手段或乘人之危订立的合同 （四）无效合同1、恶意串通损害国家、集体、第三人利益的合同、恶意串通损害国家、集体、第三人利益的合同2、以合法形式掩盖非法目的的合同、以合法形式掩盖非法目的的合同3、一方以欺诈、胁迫手段订立并损害社会公共利益的、一方以欺诈、胁迫手段订立并损害

18、社会公共利益的合同合同4、损害社会公共利益的合同、损害社会公共利益的合同5、违反法律强制性规定的合同、违反法律强制性规定的合同（五）不同效力合同的后果 有效合同对当事人有法律约束力有效合同对当事人有法律约束力 效力未定合同视情况而定效力未定合同视情况而定 合同变更后替代原合同关系合同变更后替代原合同关系 被撤销的合同和无效合同自始没有法律约束力被撤销的合同和无效合同自始没有法律约束力 合同撤销权的除斥期间为合同撤销权的除斥期间为1年，另外，当事人知道撤销事年，另外，当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销请求权的，撤由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销请求权的，撤销请求权也消灭。销

19、请求权也消灭。 无效合同无效合同 返还财物返还财物 赔偿损失赔偿损失 追缴非法取得的财产收归国家所有或者返还集体、追缴非法取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人第三人五、合同的履行 包括合同履行的原则、附随义务、合同条款的补缺、涉他合同的履行规则、合同履行中的抗辩权、合同保全。 （一）一般规则（一）一般规则 （二）合同履行中的抗辩权（二）合同履行中的抗辩权 （三）合同保全（三）合同保全（一）一般规则1、合同履行的原则及附随义务、合同履行的原则及附随义务 合同履行的一般原则合同履行的一般原则（1）实际履行原则）实际履行原则（2）协作履行原则）协作履行原则（3）全面履行原则）全面履行原则（4）

20、诚实信用原则）诚实信用原则 附随义务附随义务:当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。2、合同条款的补缺、合同条款的补缺（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行；业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行；（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履

21、行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价

22、格执行；时，按照原价格执行；（3）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行；的，在履行义务一方所在地履行；（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间；可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间；（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行；履行；（6）履

23、行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。3、涉他合同的履行、涉他合同的履行-为第三人利益的合同，由第三人给付为第三人利益的合同，由第三人给付的合同。的合同。（二）合同履行中的抗辩权 对抗请求权或者否认对方权利主张的权利。包括：对抗请求权或者否认对方权利主张的权利。包括：1、同时履行抗辩权、同时履行抗辩权2、后履行抗辩权、后履行抗辩权3、不安抗辩权、不安抗辩权 应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：列情形之一的，可以中止履行：1）经营状况严重恶化；）经营状况严重恶化；

24、2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；3）丧失商业信誉；）丧失商业信誉；4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 行使方式和程序：中止履行，并及时通知对方，使对行使方式和程序：中止履行，并及时通知对方，使对方作出明确表示。方作出明确表示。 后果：后果：1)对方提供适当担保时，应当恢复履行。对方提供适当担保时，应当恢复履行。 2)中止履行的一方可以解除合同。中止履行的一方可以解除合同。 3)终止履行的一方承担违约责任。终止履行的一方承担违约责任。（三）合同保全 概念 为防止债权人的债权因债务人的财产不当减少而遭受为

25、防止债权人的债权因债务人的财产不当减少而遭受到危害，法律允许债权人不受合同相对性的约束，对到危害，法律允许债权人不受合同相对性的约束，对债务人或者第三人采取的保全措施。债务人或者第三人采取的保全措施。 怠于行使债权怠于行使债权通过有管辖权法院通过有管辖权法院代位权代位权撤销权撤销权放弃行使债权放弃行使债权通过有管辖权法院通过有管辖权法院措施措施六、合同的变更和转让（一）合同变更 合同的主体不变合同的主体不变 形成新的权利义务关系形成新的权利义务关系 协议变更协议变更（二）合同的转让（二）合同的转让 合同权利的转让：债权人应当通知债务人债权人应当通知债务人 合同义务的转让：须经过债权人的同意须经

26、过债权人的同意 合同的概括转让 当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。 Case-8甲乙两公司拟签订一项货物买卖合同。甲为卖方，甲乙两公司拟签订一项货物买卖合同。甲为卖方，乙为买方。标的物为乙为买方。标的物为A种货物。在签订合同时甲要种货物。在签订合同时甲要求丙公司为乙提供付款担保，当乙不能付款时由丙求丙公司为乙提供付款担保，当乙不能付款时由丙连带承担偿付货款的责任。考虑到乙公司经营情况连带承担偿付货款的责任。考虑到乙公司经营情况

27、良好，丙同意提供担保并与甲签订了书面保证合同。良好，丙同意提供担保并与甲签订了书面保证合同。甲、乙两公司的货物买卖合同签订以后，甲以不能甲、乙两公司的货物买卖合同签订以后，甲以不能全部提供合同标的物为由，与乙协商将标的物改为全部提供合同标的物为由，与乙协商将标的物改为B种货物。甲乙双方达成协议，未经丙同意。甲在约种货物。甲乙双方达成协议，未经丙同意。甲在约定的供货时间内仍然不能提供全部定的供货时间内仍然不能提供全部B种货物。甲未经种货物。甲未经乙同意，与丁公司达成协议，不足部分的乙同意，与丁公司达成协议，不足部分的B种货物由种货物由丁向乙提供。丁向乙提供。甲、丁向乙提供了全部货物，但超过了甲乙

28、约定的甲、丁向乙提供了全部货物，但超过了甲乙约定的供货期限，乙虽接收了货物，但以甲、丁未按期履供货期限，乙虽接收了货物，但以甲、丁未按期履行供货义务为由，行使后履行抗辩权，拒绝履行付行供货义务为由，行使后履行抗辩权，拒绝履行付款义务。款义务。甲遂诉至人民法院，请求判令丙偿还货款。甲遂诉至人民法院，请求判令丙偿还货款。根据上述情况回答以下问题：根据上述情况回答以下问题： （1） 甲、乙双方达成的改变标的协议是否有效？其甲、乙双方达成的改变标的协议是否有效？其造成的后果是什么？造成的后果是什么？ （2）甲、丁两公司达成的提供货物协议是否有效？）甲、丁两公司达成的提供货物协议是否有效？为什么？为什么

29、？ （3）乙行使后抗辩权是否合法？为什么？）乙行使后抗辩权是否合法？为什么？ （4） 甲的诉讼请求是否成立为什么？甲的诉讼请求是否成立为什么？ 七、合同的终止 （一）清偿（一）清偿 （二）合同解除（协议解除（二）合同解除（协议解除 通知解除通知解除） （三）抵销（三）抵销 （四）（四）提存提存 （五）免除（五）免除 （六）混同（六）混同 （七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 通知解除（法定解除） （1）因不可抗力致使不能实现合同目的的；）因不可抗力致使不能实现合同目的的； （2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以）在履行期限届满之前

30、，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；自己的行为表明不履行主要债务； （3）当事人一方延迟履行主要债务，经）当事人一方延迟履行主要债务，经催告催告后在合理的后在合理的期限内仍未履行；期限内仍未履行； （4）当事人一方延迟履行债务或者有其他违法行为，）当事人一方延迟履行债务或者有其他违法行为，致使不能实现合同目的；致使不能实现合同目的； （5）法律规定的其他情形的。）法律规定的其他情形的。 催告 合同债权人在债务人延迟履行发生后对债务人提出请求，要求债务人继续履行债务。 提存 由于债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物时，债由于债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物时，债务

31、人将该标的物交付给提存部门而消灭合同。务人将该标的物交付给提存部门而消灭合同。 提存效力有三：免除债务人责任；风险转移给债权人；债提存效力有三：免除债务人责任；风险转移给债权人；债权人承担提存费用。权人承担提存费用。 适用情形：适用情形： （1）债权人无正当理由拒绝受领；）债权人无正当理由拒绝受领； （2）债权人下落不明；）债权人下落不明； （3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；未确定监护人； （4）法律规定的其他情形。）法律规定的其他情形。提示：提示：债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内债权人领取提存物的权利，自提存之

32、日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。 （一）违约责任及其构成要件 当事人因违反合同义务所承担的民事责任。当事人因违反合同义务所承担的民事责任。 违约责任的归责原则，分别实行过错责任原则和无过错违约责任的归责原则，分别实行过错责任原则和无过错责任原则。责任原则。 中国合同法：无过错责任原则。中国合同法：无过错责任原则。八、合同的违约责任（二）承担违约责任的形式 继续履行继续履行 采取补救措施采取补救措施 赔偿损失赔偿损失 违约金违约金 定金罚则定金罚则 1、继续履行 一方不履行合同义务时，另一方当事人有权要求违约方一方不履行合同义

33、务时，另一方当事人有权要求违约方仍按合同约定履行义务。仍按合同约定履行义务。 除外情形：除外情形：（1）法律上或者事实上不能履行；）法律上或者事实上不能履行； （2）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； （3）债权人在合理期限内未要求履行。）债权人在合理期限内未要求履行。、采取补救措施当事人交付的货物质量不符合约定时，为防止损失发生当事人交付的货物质量不符合约定时，为防止损失发生或者扩大，违反合同的一方应当依照法律规定或者约定采或者扩大，违反合同的一方应当依照法律规定或者约定采取修理、更换、重新制作、退货、减少价格或者报酬等措取修理、更换、重新

34、制作、退货、减少价格或者报酬等措施来弥补权利人的损失。施来弥补权利人的损失。 3、损害赔偿 当事人一方违反合同规定的义务并给对方造成损失，当事人一方违反合同规定的义务并给对方造成损失，依法由违约方给予补偿。违约的主要救济方法。依法由违约方给予补偿。违约的主要救济方法。 损害赔偿的损害赔偿的范围范围：直接损失和间接损失：直接损失和间接损失 财产的毁损、减少、灭失和为减少或者消除损失所支出的费用，以及合同如能履行可以获得的利益。不得超过违约一方在订立合同时应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 减损责任：当事人一方违约后，对方应当采取适当措减损责任：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的

35、扩大；没有采取适当措施致使损失扩大施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。的，不得就扩大的损失要求赔偿。 4、违约金 为了保证合同的履行，当事人双方事先在合同中约定为了保证合同的履行，当事人双方事先在合同中约定当一方违约时，应向对方支付的金钱。当一方违约时，应向对方支付的金钱。 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于或低于造成的偿额的计算方法。约定的违约金过分高于或低于造

36、成的损失的，当事人可以诉请增加或减少。损失的，当事人可以诉请增加或减少。 5、定金罚则 债务人为了保证合同的履行，按约预先给付债权人的一债务人为了保证合同的履行，按约预先给付债权人的一定数额的金钱。当事人可以约定一方向对方给付定金作为定数额的金钱。当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同从实际交付定金之日起生效。债权的担保。定金合同从实际交付定金之日起生效。 给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。定金。 当事人既约定

37、违约金，又约定定金的，一方违约时，对方当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款可以选择适用违约金或者定金条款。Case-9 1999年年11月月1日，被告向原告订购了特定颜色、规格和款日，被告向原告订购了特定颜色、规格和款式的西服式的西服200套，总价款套，总价款50万元，万元，1999年年12月月31日前交货，日前交货，双方签定了书面合同。为保证合同的履行，双方约定被告双方签定了书面合同。为保证合同的履行，双方约定被告向原告支付定金向原告支付定金10万元，货到后万元，货到后10日内付清全部价款。日内付清全部价款。任何一方违约，均按总价款的任何一方违约，

38、均按总价款的30偿付违约金并赔偿对偿付违约金并赔偿对方相应的经济损失。被告公司如约支付了定金。方相应的经济损失。被告公司如约支付了定金。1999年年12月月20日，正准备发货时，被告突然来电要求解除合同日，正准备发货时，被告突然来电要求解除合同并退还定金，原告提出被告必须来人具体洽商违约赔偿事并退还定金，原告提出被告必须来人具体洽商违约赔偿事宜，否则仍按合同约定发货，被告未予答复，后拒收货物。宜，否则仍按合同约定发货，被告未予答复，后拒收货物。原告不得不削价处理，累计损失达原告不得不削价处理，累计损失达20万元，遂诉诸法院，万元，遂诉诸法院，请求判决定金归原告所有，被告按总价款的请求判决定金归

39、原告所有，被告按总价款的30偿付违偿付违约金约金15万元，并赔偿万元，并赔偿20万元的经济损失。法院对原告的万元的经济损失。法院对原告的一二项请求予以认可，第三项中判定赔偿一二项请求予以认可，第三项中判定赔偿5万元。万元。问:（1）合同对于定金的约定属于何类条款？）合同对于定金的约定属于何类条款？（2）如果原告违约，应怎样处置定金？）如果原告违约，应怎样处置定金？（3）合同中有关违约金的约定是否有效？）合同中有关违约金的约定是否有效？（4）法院的判决是否正确，为什么？）法院的判决是否正确，为什么？（5）在法院审理期间，原被告之间的合同是否已经）在法院审理期间，原被告之间的合同是否已经解除？解除

40、？（三)责任竞合 因某种法律事实的出现，导致产生两种或者两种以上的因某种法律事实的出现，导致产生两种或者两种以上的责任并在相互之间发生冲突。民法中的责任竞合主要表责任并在相互之间发生冲突。民法中的责任竞合主要表现为违约责任和侵权责任的竞合。现为违约责任和侵权责任的竞合。 中国合同法第中国合同法第122条规定：因当事人一方的违约行为，条规定：因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。权责任。 (四)免责条件 1、情势

41、变更 大陆法规定，合同法未采纳。 2、合同落空 英美法中类似于情势变迁的规则。 3、不可抗力 当事人在缔结合同时不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。自然、社会原因。 免责要求：当事人应及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，在合理期限内提供证明。Case-10Case-10某罐头厂有两台闲置的机器设备要处理。某果品加工厂听说后,即到罐头厂联系购买事宜。双方协商后,签订了合同。果品加工厂以15万元的价格购买机器设备,合同生效后10天内果品工厂到罐头厂付款提货,任何一方违约须承担2%的违约金。 某冷库也听说罐头厂要处理两台设备。冷库正需要，且价格便宜,也派人到罐头厂洽谈购买。但迟了一步，设备

42、已卖给了果品加工厂。冷库考虑若购买新的设备要花上近三倍的价格,见设备未运走,机不可失，就对罐头厂说,愿以20万元的价格购买该机器。罐头厂见有利可图,便与冷库签了同样的合同，只是价格提高了，并要求冷库尽快来人付款提货。 冷库第三天即派车来提货,不巧这一天果品加工厂也来提货。双方互不相让,均有合同为据。罐头厂自觉理亏,对果品加工厂说愿支付违约金,合同就不再履行了。但果品加工厂坚决不同意,一定要机器设备，罐头厂与冷库联合强行让冷库将设备拉走,对果品厂置之不理。 于是,果品加工厂向法院起诉,要求罐头厂履行合同,支付违约金。罐头厂表示愿意承担违约责任,支付违约金,但履行合同已不可能,设备已经卖掉。法院受

43、理后,将冷库列为第三人,一同参加审理。问：合同当事人能否以支付违约金为由拒绝履行合同？问：合同当事人能否以支付违约金为由拒绝履行合同？九、买卖合同（一）买卖合同概念 买卖合同，是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买卖合同，是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。在买卖合同中，依合同约定买受人支付价款的合同。在买卖合同中，依合同约定转移标的物所有权的一方当事人被称为出卖人，依合转移标的物所有权的一方当事人被称为出卖人，依合同约定支付价款的一方当事人被称为买受人。同约定支付价款的一方当事人被称为买受人。 （二）买卖双方的权利和义务 1、合同关系的确立 通过发盘、还盘、接受的要

44、约和承诺过程缔结合同。 2、出卖人的主要义务 交付合同约定的货物； 提交与货物有关的单据； 将货物的所有权移转给买受人。 权利担保义务； 品质担保义务；3、买受人的义务 买受人的主要义务为支付货款、收取货物、及时检验货物和保管义务。（三）货物所有权和风险移转 所有权转移自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。有约定的除外。 风险转移标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人

45、另有约定的除外。事人另有约定的除外。案由：某村民甲与乙签订了一买卖合同。合同约定，甲卖给乙4头牛，款项为8000元。先支付3000元货款，其余款项在半年内付清。在付清剩余款项之前，甲保留对牛的所有权。签订合同的第二天，乙将牛牵走。 根据合同法及相关法律讨论下列问题：1假如在牛款付清之前牛1被水淹死，损失由谁负责？为什么？2假如在牛款付清之前，牛2生下一头下牛，该小牛的所有权归谁？为什么？3假如在牛款付清之前，牛3踢伤一人，该损害赔偿责任由谁承担？为什么？4假如在牛款付清之前，村民乙将牛4卖给了丙，该合同是否有效？ 十、 合同的担保 为了保证合同能够得到切实履行，由当事人依法为了保证合同能够得到

46、切实履行，由当事人依法或者按约所采取的保证措施。或者按约所采取的保证措施。 保证保证 抵押抵押 质押质押 留置留置 定金定金 （一）保证 概念：保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，概念：保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 保证人资格：具有代为清偿债务能力的人。保证人资格：具有代为清偿债务能力的人。 种类：种类： 一般保证和连带责任保证。一般保证和连带责任保证。一般保证 当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保

47、证。人承担保证责任的，为一般保证。 一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。绝承担保证责任。连带责任保证 当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债

48、务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。任。 保证合同中应当对保证方式作出规定，对保证方式没有约定保证合同中应当对保证方式作出规定，对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。Case-11Case-11 甲公司拟向银行申请甲公司拟向银行申请500万元贷款，银行要求其提供保证人。万元贷款，银行要求其提供保证人。于是甲公司找到乙公司和丙公司为其担保。银行并未与乙、于是甲公司找到乙公司和丙公司为其担保。银行并未与乙、丙两公司签定保证合同，而是由乙、丙两公司的法定代表人丙两公司签定保证合同，而是由乙、丙两公司的法定代表人在贷款合同保证人一栏签字并加盖了公司印章。贷款清偿期在贷款合同保证人一栏签字并加盖了公司印章。贷款清偿期届满后，甲公司由于经营不善，无力偿还贷款。于是银行便届满后，甲公司由于经营不善，无力偿还贷款。于是银行便请求经济实力较强的丙公司偿还全部贷款本息。丙公司称