第4章 劳动合同解除管理

1、唐鑛 刘兰 编著21世纪人力资源与世纪人力资源与劳动关系劳动关系精品教材精品教材【学习目标】u 了解劳动合同解除的概念和类型；u 掌握双方协商一致解除劳动合同的条件和后果；u 掌握劳动者单方解除劳动合同的条件和后果；u 掌握用人单位单方解除劳动合同的条件和后果；u 理解经济补偿、赔偿金、违约金的区别。【引例】 最高人民法院首次审理劳动争议，机长辞职成功 赵某是一名空军退役飞行员，1994年进入某航空公司工作，担任飞行员和飞行检查员。2010年10月26日，赵某想要辞职，于是以公证的形式向航空公司送达了书面解除劳动合同通知书，并要求航空公司办理他的劳动人事档案及相关档案的移交手续，但遭到航空公司

2、的拒绝。随后，赵某诉诸法律要求解除劳动合同，并要求航空公司支付拖欠的加班工资、奖金及经济补偿等。此案经过漫长的法律程序，法院的终审判决认定，赵某要求解除劳动合同的理由不能成立，判决双方继续履行劳动合同。赵某不服，于2012年8月向最高人民法院递交了申诉申请。2013年1月，最高人民法院开庭审理该案，这也是我国历史上最高人民法院第一次审理劳动争议案件。最高人民法院裁定将此案发回重庆市高级人民法院重审，在重庆高院的主持下，赵某和航空公司达成调解协议，双方解除劳动合同。 赵某经过漫长的法律程序，辞职终获成功。实际上，辞职是劳动者自主择业权的一种形式，劳动关系具有强烈的人身属性，为保障劳动者人身自由，

3、劳动合同法在赋予劳动者的辞职权利时，在法律层面上没有设置限制条件，劳动者解除劳动合同是可以不需要任何理由的。【引例】 单位名称变化，是否需要变更劳动合同 从上述分析中可以得出，单位名称、法定代表人等发生变化不会影响劳动关系的存续，即用人单位不能因此处理与员工之间的劳动合同关系。这是指实体上不会发生变化，原劳动合同继续有效。但是单位名称、法定代表人、注册地、营业地等毕竟属于劳动合同的必备条款，既然这些元素发生变化，在形式上，还是应该就劳动合同这些条款进行变更。依据劳动合同法第三十五条的规定，用人单位应当与员工就单位名称或法定代表人等客观事实的变化进行协商，达成一致时变更劳动合同的相关内容。4.1

4、 4.1 劳动合同解除概述劳动合同解除概述4.1.1 4.1.1 劳动合同解除的概念劳动合同解除的概念4.1 4.1 劳动合同解除概述劳动合同解除概述4.1.2 4.1.2 劳动合同解除类型概览劳动合同解除类型概览4.1 4.1 劳动合同解除概述劳动合同解除概述4.1.2 4.1.2 劳动合同解除类型概览劳动合同解除类型概览【精选案例4-1】企业请员工辞职，是否应当受到干涉【案情】华为作为国内IT行业最有实力的公司之一，近年来的销售收入高速增长，国际业务不断扩张，这一方面得益于华为人不断创新、全员奋斗、永不止步的企业文化，另一方面也与近年来华为采取的人力资源战略有关。华为在不断增强公司经济实力

5、的同时，也在不断扩张公司的人力资源，每年通过校园招聘，吸纳几千名大学应届毕业生进入公司，从而不断提高公司研发团队的实力。连续多年的人员扩张也使得华为在短短几年内员工总量猛增到6万多人。2007年9月30日，华为公司内部讨论通过了一份题为关于终止、解除劳动合同的补偿规定的文件，要求包括总裁在内的所有工作满8年的员工，在2008年元旦之前，都要先后办理主动辞职手续（即先“主动辞职”，再“竞争上岗”），再与公司签订13年的劳动合同；废除现行的工号制度，所有工号重新排序。至2007年11月初，7000名工龄超过8年的老员工完成“先辞职再竞岗”，华为公司共支付补偿金超过10亿元。【精选案例4-1】企业请

6、员工辞职，是否应当受到干涉【思考】 华为公司如此“大手笔”的做法引起了极大的社会反响，有人认为华为公司是为了规避劳动合同法中关于无固定期限劳动合同的规定，也有人认为华为公司的做法完全符合法律规定，不应干涉。你赞成哪一种观点？4.2 4.2 双方协商解除劳动合同双方协商解除劳动合同4.2.1 4.2.1 协商解除劳动合同的特点协商解除劳动合同的特点4.2 4.2 双方协商解除劳动合同双方协商解除劳动合同4.2.2协商解除劳动合同的程序协商解除劳动合同的程序4.2 4.2 双方协商解除劳动合同双方协商解除劳动合同4.2.3 4.2.3 协商解除劳动合同的后果协商解除劳动合同的后果4.2 4.2 双

7、方协商解除劳动合同双方协商解除劳动合同4.2.4 4.2.4 协商解除劳动合同的注意事项协商解除劳动合同的注意事项【精选案例4-2】协商解除劳动合同，可否协商经济补偿【案情】u【案情】赵某于2007年中入职北京某公司，月薪为3 000元。从2009年下半年开始，公司经营状况恶化，资金日趋紧张，公司提出与赵某解除劳动合同。赵某认为，继续留在公司也没有什么前途，不如另谋出路，于是同意解除劳动合同。2010年初，双方签订了解除劳动合同协议书，公司按照协议向赵某支付经济补偿u5 000元。赵某离职后，一次偶然的机会听朋友说，像他这种情况，公司应当按工作年限给经济补偿，共计9000元。于是赵某向当地劳动

8、争议仲裁机构申请仲裁，要求公司补齐经济补偿的差额4 000元。u仲裁机构支持了赵某的请求，裁决公司支付赵某经济补偿的差额4 000元。【精选案例4-2】【解读】u本案争议的焦点是，用人单位与劳动者协商解除劳动合同时，能否协商经济补偿的数额？协商的结果是否具有法律约束力？u首先需要明确的是，并不是所有协商解除劳动合同的情形都需要用人单位支付经济补偿。只有用人单位提出，双方协商一致解除劳动合同，用人单位才需要支付经济补偿。本案中，如果是赵某主动提出解除劳动合同，用人单位同意，用人单位可以不支付经济补偿。u我国法律对经济补偿的计算方法作了规定，对于经济补偿的数额能否协商，实践中有两种不同意见。一种意

9、见认为，经济补偿的数额应该按法律规定的标准执行，对于双方的约定，如果高于法律规定的数额则不受干涉，如果低于法律规定的数额则是无效的。另一种意见认为，既然是协商解除劳动合同，那对于解除劳动合同的具体事项也可以协商，对经济补偿的数额进行协商，只要是双方真实的意思表示，就应该支持。本案中，劳动争议仲裁机构显然倾向于第一种意见，所以才裁决公司支付赵某经济补偿的差额。【精选案例4-2】【解读】u为了平衡劳动者和用人单位之间的利益，解决频繁发生的此类劳动争议。2010年9月最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）对上述问题作了原则性规定，即“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相

10、关手续，支付劳动报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效”。该条款在一定程度上明确了用人单位与劳动者自行达成的解除或终止劳动合同协议的法律效力，使劳动者的随意反悔受到一定限制。u实践中，为了避免劳动者的随意反悔而引发争议，用人单位可以在解除劳动合同协议书中载明，已经明确告知劳动者相关法律规定的标准，而不仅仅是写明经济补偿的数额。在这种情况下，劳动者的随意反悔将不会得到支持。4.3 4.3 劳动者单方解除劳动合同劳动者单方解除劳动合同4.3.1 4.3.1 劳动者无因解除劳动合同劳动者无因解除劳动合同4.3

11、 4.3 劳动者单方解除劳动合同劳动者单方解除劳动合同4.3.2 4.3.2 劳动者在试用期解除劳动合同劳动者在试用期解除劳动合同4.3 4.3 劳动者单方解除劳动合同劳动者单方解除劳动合同4.3.1 4.3.1 劳动者无因解除劳动合同劳动者无因解除劳动合同4.3 4.3 劳动者单方解除劳动合同劳动者单方解除劳动合同4.3.3 4.3.3 劳动者因用人单位违法行为而解除劳动合同劳动者因用人单位违法行为而解除劳动合同 【知识链接知识链接4-1】u法院首发商业秘密禁令，规范员工跳槽行为u2013年8月6日，上海市第一中级人民法院以裁定形式向跳槽员工发出商业秘密禁令，禁止其在劳动争议案件审理结束前披

12、露、使用或允许他人使用其已获知的商业秘密。法院作出的这一裁定，就是依据民事诉讼法中的行为保全规定，首次在商业秘密案件中采取的行为禁令措施。这一禁令的作出，有利于防止申请人因商业秘密的公开而遭受难以弥补的损害，是加强知识产权司法保护的有力措施，同时也规范了劳动关系中员工的跳槽行为。4.4 4.4 用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同4.4.1 用人单位即时解除劳动合同 【知识链接知识链接4-2】u劳动者违反治安管理规定被行政拘留，用人单位是否能解除劳动合同u劳动者如果违反治安管理规定被行政拘留，不属于被追究刑事责任的范畴，所以用人单位不能以此理由来解除劳动合同。但是，如果用人单位的规

13、章制度有规定，违反治安管理规定被拘留属于严重违反规章制度的行为，用人单位则可以以劳动者严重违反规章制度为由解除劳动合同。 【知识链接知识链接4-3】u劳动者涉嫌违法被限制人身自由，用人单位如何处理u劳动者涉嫌违法，被有关机关拘留、逮捕的，还不能认定劳动者被追究刑事责任。但是由于劳动者的人身自由已经被限制，实际上无法履行劳动合同，因此用人单位可以暂停劳动合同的履行，而不是直接解除劳动合同。暂停履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的义务。如果劳动者被依法追究刑事责任，用人单位可以解除劳动合同。如果劳动者经证明被错误地限制了人身自由，暂停劳动合同期间的损失，可以由劳动者依照中华人民共和国国家

14、赔偿法要求有关部门赔偿，对此用人单位不承担责任。4.4 4.4 用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同表表4-3 用人单位即时解除劳动合同一览表用人单位即时解除劳动合同一览表解除原因解除原因解除条件分解解除条件分解注意的问题注意的问题特别提醒特别提醒试用期间试用期间1.劳动者在试用期间劳动者在试用期间2.劳动者不符合录用条件（劳动者不符合录用条件（“不能胜任工作不能胜任工作”不等同于不等同于“不符合录用条件不符合录用条件”）用人单位对录用条件的用人单位对录用条件的证明责任证明责任1 . “ 随 时随 时” 不 等 于不 等 于“随便随便”2 . 征 求 工征 求 工会意见会意见严重违

15、纪严重违纪1.用人单位存在规章制度用人单位存在规章制度2.劳动者严重违反规章制度，已达到辞退标劳动者严重违反规章制度，已达到辞退标准准用人单位对严重违纪的用人单位对严重违纪的界定的证明责任界定的证明责任重大损害重大损害1.劳动者严重失职、营私舞弊劳动者严重失职、营私舞弊2.劳动者对用人单位造成重大损害劳动者对用人单位造成重大损害用人单位对重大损害的用人单位对重大损害的界定的证明责任界定的证明责任兼职兼职劳动者对完成本单位的工作任务造成严重劳动者对完成本单位的工作任务造成严重影响或用人单位提出，拒不改正的影响或用人单位提出，拒不改正的用人单位对严重影响或用人单位对严重影响或者提出异议的证明责任者

16、提出异议的证明责任无效劳动无效劳动合同合同劳动者有欺诈、胁迫或者乘人之危的情形劳动者有欺诈、胁迫或者乘人之危的情形，导致劳动合同无效，导致劳动合同无效用人单位对劳动者欺诈用人单位对劳动者欺诈、胁迫或者乘人之危行、胁迫或者乘人之危行为的证明责任为的证明责任刑事责任刑事责任 劳动者被依法追究刑事责任劳动者被依法追究刑事责任刑事责任的范围刑事责任的范围4.4 4.4 用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同4.4.2 4.4.2 用人单位预告解除劳动合同用人单位预告解除劳动合同4.4 4.4 用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同4.4.1 用人单位即时解除劳动合同1.1.劳动者患

17、病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的 4.4 4.4 用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同4.4.1 用人单位即时解除劳动合同2.2.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的胜任工作的不能胜任工作，是指劳动者不能按照要求完成劳动合同中约定的工作任务不能胜任工作，是指劳动者不能按照要求完成劳动合同中约定的工作任务或者同岗位人员的工作量。或者同岗位人员的工作量。 4.

18、4 4.4 用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同4.4.1 用人单位即时解除劳动合同2.2.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的胜任工作的不能胜任工作，是指劳动者不能按照要求完成劳动合同中约定的工作任务不能胜任工作，是指劳动者不能按照要求完成劳动合同中约定的工作任务或者同岗位人员的工作量。或者同岗位人员的工作量。 4.4 4.4 用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同4.4.1 用人单位即时解除劳动合同3.3.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动劳动合同订立时所依据的客观情况发生

19、重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的同内容达成协议的4.4 4.4 用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同4.4.1 用人单位即时解除劳动合同3.3.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的同内容达成协议的4.4 4.4 用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同4.4.3 经济性裁员经济

20、性裁员是指用人单位一次性辞退一批劳动者，以此来改善经济性裁员是指用人单位一次性辞退一批劳动者，以此来改善生产经营状况的一种手段，其目的是保护自己在市场经济中的生产经营状况的一种手段，其目的是保护自己在市场经济中的竞争和生存能力，以求度过暂时的难关。竞争和生存能力，以求度过暂时的难关。4.4 4.4 用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同4.4.3 经济性裁员4.4 4.4 用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同4.4.3 经济性裁员4.4 4.4 用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同4.4.3 经济性裁员 【精选案例4-3】网站闪电裁员被政府部门纠正【案情】u2

21、011年5月18日，酷6网站宣布，为了压缩成本、提高效率，裁员20%，被辞退的员工总数在150人左右。裁员消息一经宣布，即开始执行。此后不断有该网站员工上传视频，指责公司的态度恶劣，实乃“暴力裁员”。有员工称，所有被裁人员接到通知当天交电脑、交门卡，第二天就不要来上班了。2011年5月26日，被裁员工集体向当地劳动行政部门就“暴力裁员”讨说法。该网站发布正式声明，表示已收到当地劳动行政部门发来的相关通知，将按照规定的程序，开展此次销售部门优化和重组工作；对裁员程序中可能存在的瑕疵，将积极自查并改进。【精选案例4-3】【解读】u我国现行法律允许用人单位在生产经营困难等情况下可以进行裁员，但是需要

22、遵守严格的程序性规定，包括提前说明情况、向政府部门报告、向职工支付相应补偿等。首先，该网站需要证明本企业已经符合法律规定的裁员条件，随后，才能开始实施裁员步骤。用人单位应制订裁减人员方案，并向劳动行政部门报告。需强调的是，尽管用人单位裁员只要按照相应的程序上报，而无需获得劳动行政部门的批准，但为了有效防范企业裁员出现违法及损害职工利益的情况，对于用人单位未经法定程序即实行经济性裁员，有关部门将从严掌握执行口径。与此同时，裁员应按规定支付经济补偿，但是支付经济补偿并非意味着可以裁员，即支付经济补偿是裁员的必要条件而非充分条件。由此可见，该网站的裁员行动无论在条件还是程序上都不符合法律的规定，因此

23、会被政府部门纠正。 4.4 4.4 用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同4.4.4 4.4.4 对劳动者的解雇保护对劳动者的解雇保护 4.4 4.4 用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同4.4.4 4.4.4 对劳动者的解雇保护对劳动者的解雇保护 工伤级别劳动合同能否解除备注一至四级不得解除劳动关系保留到劳动者退休五至六级一般不得解除，经劳动者提出也可以解除解除劳动合同时由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金七至十级一般不得解除，经劳动者提出也可以解除解除劳动合同时由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金表表4-7 一至十级工伤职工劳动合同解除一览

24、表一至十级工伤职工劳动合同解除一览表4.5 4.5 解除劳动合同的后果解除劳动合同的后果4.5.1 4.5.1 解除劳动合同的经济补偿解除劳动合同的经济补偿 4.5 4.5 解除劳动合同的后果解除劳动合同的后果4.5.2 4.5.2 竞业限制的经济补偿竞业限制的经济补偿4.5 4.5 解除劳动合同的后果解除劳动合同的后果4.5.3 4.5.3 违约金违约金【精选案例4-4】保密义务不是竞业限制，单位不需额外付费【案情】u从事机械设计与加工技术研究的康先生，多年来一直在某公司担任副总设计师职务。去年4月离职时，应公司的要求，他在一份保密协议上签字保证：一年内不设计开发本公司正在生产及将要按新图纸

25、生产的同类产品，保证不将本公司设计信息、产品信息、经营信息泄露给第三方，或者应用于第三方的产品上。两个月后，康先生经人提醒，觉得其为公司保守商业秘密，公司就应按劳动合同法关于竞业限制的条款支付其补偿。因该公司拒绝其要求，他便提出申诉。仲裁机关审理后，以保密约定不属于竞业限制，该公司未限制其离职后到什么地方就业为由，未支持其诉求。【精选案例4-4】【解读】u从法律层面讲，负有保密义务的员工，即单位高级管理人员及涉及技术类的员工恪守该秘密是法定义务，是不需要约定即须严格履行的、无期限的道德义务，且不需要单位支付相应的费用。竞业限制是指公司与本公司特定员工约定在员工离职后禁止到另一公司或自营从事与本

26、公司具有竞争业务关系的业务。保密义务与竞业限制的区别在于：保密义务是法定的，无论员工与单位是否有明确的约定，其在职期间和离职以后均应履行该义务；竞业限制则是双方约定的，没有约定不必履行。再者，保密义务是道德义务，无期限限定；竞业限制可以在法定期限内约定期限。还有，员工履行保密义务，用人单位无需额外支付费用；竞业限制则不然。由于康先生履行的是保密义务，不是竞业限制，故其要求经济补偿的请求未得到法律支持。4.5 4.5 解除劳动合同的后果解除劳动合同的后果4.5.4 4.5.4 赔偿金赔偿金这里所谓的赔偿金，是指用人单位或者劳动者不当解除劳动合同给这里所谓的赔偿金，是指用人单位或者劳动者不当解除劳

27、动合同给对方造成损失时，给付对方一定数量的金钱作为赔偿。对方造成损失时，给付对方一定数量的金钱作为赔偿。4.5 4.5 解除劳动合同的后果解除劳动合同的后果4.5.5 4.5.5 劳动合同解除的其他事项劳动合同解除的其他事项4.6 4.6 解除劳动合同手续办理解除劳动合同手续办理4.6.1 4.6.1 劳动合同解除文书制作与送达劳动合同解除文书制作与送达劳动合同的解除文书是劳动关系当事人就劳动合同解除制作的法律文件。劳动合同解除文书的类型与劳动合同解除的情形有直接的对应关系，不同情形对应不同的文书。具体而言，协商解除劳动合同对应的是“解除劳动合同协议书”，劳动者单方提出解除劳动合同对应的是“辞