试论工商行政管理处罚程序规定存在的不足

1、公司党委书记在年终工作会上的讲话同志们：今天这次大会，就是要通过回顾总结一年来的工作，大 张旗鼓地表彰先进，在全公司大力弘扬勇于改革、乐于奉献、 敢于领先一步的时代精神；通过举行六个基层车间的经营承 包合同签字仪式，促使公司上下、全体员工进一步认清形势, 明确目标，统一思想，增强信心，为开创义翔铝业各项工作 的全新局面而努力管理机关行政处罚程序暂行规定，由于 经济的发展和违法手段及方式的变化，其中的一些规定已不 能适应现行行政处罚工作的需要，出现了执行难的问题。本 文就其中存在的不足谈些看法。一、注明暂行规定第十九条规定：办案人员可以询问当事人 及证明人；询问应当个别进行；询问应当告知其如实陈

2、述事 实、提供证据；询问应当制作笔录，询问笔录应当交被询问 人核对，对没有阅读能力的，应当向其宣读；笔录如有差错、 遗漏，应当允许其更正或者补充。经核对无误的，由被询问 人逐页在笔录上签名。被询问人拒绝签名或者盖章的，应当 在笔录上注明。暂行规定在二十条规定：办案人员可以要求当事人 及证明人提供证明材料或者与违法行为有关的其他材料，并 由材料提供人在有关材料上签名或盖章。拒绝签名或盖章 的，应当在材料上注明。暂行规定第二十二条规定：对有违法嫌疑的物品进 行检查时，应当有当事人在场，并制作现场检查笔录；当事 人拒绝到场的，应当在现场笔录中注明。而在实际工作中，除上述两种拒绝签名的情形外，还有 对

3、复制的证据当事人拒绝签名、对登记保存当事人拒绝签 名、对强制措施当事人拒绝签名、对抽样取证当事人拒绝签 名等情形。如果仅按上述暂行规定中"应当在笔录、材 料中注明”操作，仅是"注明”是否可行？若遇行政诉讼， 其效力如何？法院能否认可？另外，关于“当事人拒绝到场”的问题，暂行规定 第三十二条''抽样取证，应当有当事人在场，并开具物品清 单，并由办案人员和当事人签字或者盖章”的条文没有明示, 对“当事人拒绝到场”如何处置未做规定。二、封条暂行规定第二十五条规定：先行登记保存的证据， 应当加封工商行政管理机关的先行登记保存封条。第二十九 条第二款规定：被封存的物品

4、，应当加封工商行政管理机关 的封条。可见，加封“封条”是一道必不可少的程序，但在 实践中如何加封封条却是个难题。三、先行处理暂行规定第二十九条第一款规定：对容易腐烂、变 质的物品，在证得当事人的同意后，可以先行处理。从实践 看，“征得当事人的同意” 一项往往很难实现。我们在实际工作中便遇到这样两种情形：一是当事人报 假名、假地址，根本无法找到当事人；二是征求当事人的意 见时，当事人既不表示同意，也不表示不同意，仅答复“按 法律规定办”。前者的结果是无法办，因为若做无主财产处 理，没有时间等；后者的结果是不好办，因为无论认为当事 人同意或不同意，都是件棘手的事。四、案件的移送暂行规定第十一条第二

5、款规定：办案机关发现违法 性为构成犯罪的，应当将案件移交司法机关。其中第四十二 条第一款第四项规定：违法行为已构成犯罪的，移送司法机 关。这里的'移送”，是指实施行政处罚后移送，还是指未 给予行政处罚即移送？未做出明确说明。五、证明文件暂行规定第十六条规定：办案人员调查案件，不得 少于两人；办案人员在调查取证的时，应当出示办案人员执 法身份证件及县级以工商行政管理机关的的证明文件。但在 实际中，凡在本行政辖区内进行调查取证，执法人员一般均 未使用证明文件，而是使用检查证。只有跨行政区域调查取 证时才使用证明文件。六、登记保存暂行规定第二十五条规定，先行登记保存的证据,应当加封工商机关的

6、先行登记保存封条，就地由当事人保 存。这里的“就地由当事人保存”的规定在实践中往往难以 实现。一是对流动经营者诸如临时摊点、赶集式的经营者而 言，''就地由当事人保存”显然是不可行的；二是对异地经营 者的登记保存也无法实现。我们在实际工作中便遇到这样的 例子：在查处一外地来我地无照生产白酒的厂家时，发现其 生产的白酒有质量问题，遂抽样取证，并对有关物品登记后 就由当事人保存。但是待次日再去现场时，经营者已逃之夭 夭，生产场地空空如也，致使该案不了 了之。七、以工商所的名义实施行政处罚的程序问题暂行规定第七十六条第二款规定：按照工商行政 管理所条例设立的工商行政管理所及设区的市按照行政区 划设立的工商行政管理分局实施行政处罚，依照本规定执 行。现实中，由于相关程序不配套，致使工商所的以自己的 名义处罚受到制约。虽然上述规定明确了工