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1、建筑工程合同纠纷代理词竭诚为您供应优质文档/双击可除建筑工程合同纠纷代理词篇一:原创:建立工程施工合同纠纷案律师代理词原创建立工程施工合同纠纷案代理词代理词审讯长、审讯员:江西景之元律师事务所依法承受本案第一被告江西省华景建立集团有限公司简称华景公司的托付,指派我们担当该公司与沈志国等建立工程施工合同纠纷案的一审重审诉讼代理人,我们谨根据事实和法律提出如下代理看法。一、“黒合同、“白合同和“转包合同均为无效合同本案是建立工程施工合同纠纷案,当事人争议所涉及到的有三个合同,即20xx年2月16日合肥富泰房地产开发有限公司简称富泰公司与华景公司签订的建立工程施工合同补充协议、20xx年3月15日富
2、泰公司与华景公司签订的建立工程施工合同和20xx年4月8日聂正奇以华景公司的名义与沈志国、沈健签订的内部承包责任书。上述三个合同也就是通常所说的“黒合同、“白合同和“转包合同。从本案查清的案件事实来看,上述三个合同均为无效合同,详细有如下理由:一20xx年2月16日的建立工程施工合同补充协议,是在中标通知书发出前一个月中标合同尚未签订的状况下签订的,与此同时签订的还有工程质量保修协议书、廉洁合作协议书。上述包括补充协议在内的这些文件,就是司法理论中常说的相对备案的“白合同而言的“黑合同。上述“黑合同对涉案工程的工程价款、施工工期、工程履约保证金、工人工资保证金的缴纳和金额等本质性内容有明确商定
3、,足以说明当事人在中标前就进展了本质性会谈并达成了全都,当事人的上述行为明显违背了招标投标法第四十三条“在确定中标人前,招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等本质性内容进展会谈的制止性规定,是串标行为。因此,所签合同无效。二20xx年3月15日的建立工程施工合同,是在“黒合同之后所签,同样因当事人之间存在串标行为、违背招标投标法第四十三条、第五十三条规定而无效。三20xx年4月8日沈志国与聂正奇签订内部承包责任书实为转包合同,是在聂正奇无签约资格且被逼迫、实际施工人沈志国无资质资格的状况下签订的,并且违背了国家法律制止性规定建筑法其次十八条规定:“制止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给别人
4、,制止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给别人,因此,所签合同是无效合同。二、沈志国与富泰公司事实上挺直建立了合同关系实际施工人沈志国与发包人富泰公司之间的合同关系存在于中标之前和中标之后,贯穿建立工程工程全过程。有如下事实和理由可以证明沈志国与富泰公司之间的事实上的合同关系。1、20xx年2月14日沈志国向富泰公司交纳保证金,本次庭审质证时法院调取的公安机关对聂正奇的询问笔录和聂正奇出具的书面证明中,聂正奇陈述:沈志国在20xx 年2月15日左右陆续向合肥富泰交纳履约保证金事实上沈志国等向富泰公司交纳保证金的时间和明细为2月14日交62万元,2月16日交80万元,2月
5、26日交20万元。上述履约保证金都是在中标之前、与聂正奇签订内部承包责任书之前已经交纳的。沈志国交纳保证金的行为明显是履行建立工程施工合同的行为,该履行合同的行为已经得到富泰公司的认可。2、20xx年2月16日的建立工程施工合同补充协议签订时间是在中标之前,并且中标之前实际施工人沈志国已经着手工程施工。20xx年11月25日聂正奇在询问笔录中陈述:“20xx年3月初我带沈志国、沈健进入柏林春天现场开头施工了。20xx年11月29日,沈志国、沈健在他们自己写的关于柏林春天17#、18#楼工程施工经过中陈述:“春节后3月初我们分别到现场进展开工前预备工作。这些证据都可以证明实际施工人沈志国在中标前
6、、签订内部承包责任书前就已经进场施工,实际履行了施工合同的事实,该履行合同的行为已经得到富泰公司的认可。3、20xx年3月1日,沈志国和沈健即签订协议,明确承包各自承揽的工程,明确162万元履约保证金的交纳。重要的是该证据系原告沈志国供应,是起诉的主要证据之一。他们签订协议时,诉争工程尚未确定中标人,也未签订建立工程施工合同,更未签订内部承包责任书,可沈志国、沈健就已经从富泰公司手中承揽了工程。4、20xx年3月6日,聂正奇出具书面证明称:“富泰公司要求华景公司支付柏林春天17#、18#楼工程质量保证金162万元,该款是承包17#、18#楼二位工程负责人沈志国、沈健挺直用现金方式支付给富泰公司
7、。与此同时,工人工资保证金也已经支付,收款人系金鸣。上述事实同样可以证明,在中标之前,沈志国即承揽了工程,履行了施工合同中支付保证金的义务。5.原告沈志国给富泰公司的停工报告以及富泰公司于20xx年9月18日给沈志国的回函、20xx年10月2日的通知,证明原告沈志国和富泰公司在施工过程中挺直发生权利义务关系。以上事实足以说明,沈志国在华景公司中标之前已经与发包人富泰公司之间挺直建立了工程施工合同关系,并且已经履行了交纳保证金和进场施工的义务。沈志国与富泰公司之间的合同关系非常明显,虽然没有挺直签订书面合同,但是实际履行合同的行为即能说明他们之间合同关系的成立,符合合同法第三十六条规定的情形第三十六条:法律、行政法规规定或者当事人商定采纳书面形式订立合同,当事人未采纳书面形式但一方已经履行主要义务,对方承受的,该合同成立。从理解最高人民法院关于审理建立工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明简称司法说明第26条关于发包人挺直向实际施工人支付工程款的规定来看,该条款并没有打破合同相对性原那么,因为合同法第三十六条规定,当事人虽没有签订书面合同,但是一方当事人已经履行了主要义务对方承受的,视为合同成立。实际施工人劳动物化在发包人的工程上,
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