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文档简介

1、虚开辨析四：单位虚开 刑法二百零五条第二款规定：单位犯虚开罪的，对单位判惩罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以刑罚。 那么如何来辨别虚开罪中的单位犯罪呢？   首先，虚开罪中的单位是指什么？例如公司、合伙企业、个人独资企业，是不是都属于单位呢？比如张三开了个个人独资企业，然后以独资企业名久虚开，是不是就构成单位犯罪呢？   依据最高人民法院关于审理单位犯罪案件详细应用法律有关问题的解释（法释199914号）第一条规定：单位犯罪中的单位既包括国有、集体全部的公司、企业、事业单位，也包括依法设立的合资经营、合作经营企业和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业

2、单位。   从中我们可以看出，对于没有法人资格的个人独资企业，不属于单位，因此，个人独资企业的虚开犯罪，也就不构成单位虚开犯罪。   其次，虚开罪中的单位犯罪一般要有哪些构成要件？   从现有理论来说，单位虚开，首先必需是单位自身的意志下的虚开，而所谓单位自身的意志，一般是指单位中决策机构或者有权代表单位的个人（如法定代表人）打算，然后由单位成员以单位名义实施。   比如甲公司虚开，假如是甲公司几个股东开会，大家都同意用虚开获利，然后由财务对外虚开发票，这时候，就是典型的单位意志下的单位虚开，构成单位虚开犯罪。   又比如我们最常见的，石化公司

3、下面加油站的职工，利用职权向外虚开专票获利，这时候，因为这个对外虚开的行为，仅仅是职工的行为意思表示，而不是单位决策机构（公司领导层）的意思表示，所以这时候，虽然发票上开具单位是石化公司，开的票也是石化公司的票，票本身也是虚开的票，但是由于不是单位意志，所以对虚开的职工可以判虚开罪，而对石化公司，则不能定罪。   最终，虽然单位犯罪一般是单位意志下的单位行为，但是，一些特别状况下，就算具备单位犯罪的形式构成要件，也不认定为单位犯罪，而认定为个人犯罪。 最高人民法院关于审理单位犯罪案件详细应用法律有关问题的解释（法释199914号）第二条规定：个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。   例如现在典型的纯虚开公司，因其本身设立公司目的就是虚开，因此对公司负责人不以单位犯罪论处，而直接认定为个人虚开犯罪。又比如有的企业，开头时可能是正值经营，但后来主要从事的虚开，那么同样的，不以单位犯罪论处，而按个人虚开刑罚。   总之，单位虚开犯罪

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