12、合同审查系列：合同十五个条款之“争议解决”篇

1、12、合同审查系列：合同十五个条款之“争议解决”篇合同审查系列：合同十五个条款之“争议解决篇常言道打官司事实上就是打管辖、打证据、打人脉，“打管辖指的就是争议解决的主管和管辖问题，这就关系到合同文本中争议解决条款的设计与修改。可以说，合同中的争议解决条款是合同各方从起草到修改到签订全流程中的“兵家必争之地，步步为营。究其缘由，一方面争议解决方式的选择和管辖地确实定表达了合同各方在本合同项下合作中的强弱势地位，另一方面受制于中国传统思想和人情社会的根深蒂固印象，不行逾越的存在或重或轻的地方爱护颜色，且全国各地各区域司法程度不一，这些都影响着争议解决结果的最终确定。合同审查人员在对送审合同的审查过

2、程中，对争议解决条款应做重点审查，据理力争，协作商务会谈争取到对己方最为有利的主管和管辖。详细来说，合同审查人员在合同审查中需从以下几个方面进展审查：一、争议解决条款中的法律适用法律适用问题其实解决的是一个适用何种法律的问题，在跨境合同中解决的是法律适用连结点的问题。在不存在涉外要素的合同中，一般都是商定合同履行过程中产生的纠纷适用中华人民共和国法律，在存在涉外要素的涉外合同中，需要对法律适用问题进展明确商定，或者合理设置连结点，将法律适用引入到对己方有利的领域。因此此局部表述应作为争议解决条款的第一局部，开宗明义，一般常见的表述方式为“本合同在订立、执行和说明等过程中发生的任何争议和纠纷均适

3、用中华人民共和国法律。二、争议解决条款中的主管与管辖商定发生纠纷时提交争议解决的主管部门是哪方，确定了主管部门后的详细管辖是哪方，由此才能确定详细明确的争端解决机构，而这也是争议解决条款的核心内容，合同审查人员需要细心审查和设计。这局部是争议解决条款的其次局部，具体来说，这局部往往分为两个条款：一出现争议时的友好协商条款当合同履行过程中出现难以解决的争议，由于各方是基于互相信任才成立的合同法律关系，有肯定的信任根底，此时不宜挺直诉诸法律、对簿公堂，退而求其次，各方应保持抑制，协商解决，可能这些看似难以解决的争议只是沟通不畅导致的误会或者通过各让一步都能承受的利益贬损就能实现的冰释前嫌，避开诉累

4、。所以这样的条款虽然看似客套，也实属需要。这个友好协商条款的表述方式一般为“本合同在履行过程中发生的任何争议，由各方当事人先行友好协商解决，协商不成的.。友好协商不成的再转入下一步操作程序。二提交争议解决的主管管辖商定及法律审查常见误区1、关于主管部门的商定：仲裁和诉讼只能二选一，不行并列选择精确来说，对于争议解决方式，选择了仲裁，就不能出现诉讼管辖条款，相反，出现了诉讼管辖条款，同时是可以出现仲裁条款的，但此时的仲裁商定是徒劳之举，诉讼管辖并包了仲裁，仲裁商定条款是无效的，除非有特别状况。法律根据：最高人民法院关于适用中华人民共和国仲裁法假设干问题的说明第七条：“当事人商定争议可以向仲裁机构

5、申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法其次十条其次款规定期间内提出异议的除外。因此，合同审查人员审查时假如争议解决条款中存在仲裁和诉讼管辖进展选择时，务必提示合同签订人进展选择，或者在合同中只选定一个主管部门。2、商定仲裁管辖的留意事项仲裁相较于诉讼而言，特别之处在于一裁终决，没有二审的时机，除非发觉了有仲裁法规定的导致仲裁裁决无效的法定情形存在，才能通过提起撤销仲裁裁决之诉来到达推翻仲裁裁决的效果。在达成仲裁协议时，所商定的仲裁机构必需明确详细，可以指向唯一的仲裁机构，否那么就有可能因商定不明而导致仲裁协议无效。首选的仲裁机构是己方所在地城市

6、的仲裁委员会，假如所在城市有两个或两个以上的仲裁委员会，那么需要明确指定是哪一个，不明确而双方又不能达成全都看法的状况下，该仲裁协议会被认定为无效。假如所在城市没有仲裁委员会，同样会被认定为无效。当然，仲裁机构的选择反映的是合同各方的强弱势地位，假如在双方对仲裁机构争吵不下的状况下，可以选择折中的商定做法，即将纠纷提交给国内比拟公认的公正仲裁机构如中国贸仲、北京仲裁委、上海仲裁中心等。法律根据：仲裁法第十八条：“仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有商定或者商定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。3、商定诉讼管辖的留意事项商定诉讼管辖是最为常见的争议解决方式，可以说也是

7、默认的解决方式。但是如何利用好民事诉讼法及其司法说明对管辖的规定，很有技巧，也很表达商务会谈中的地位。民事诉讼法第三十四条：“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住宅地、合同履行地、合同签订地、原告住宅地、标的物所在地等与争议有实际联络的地点的人民法院管辖，但不得违背本法对级别管辖和专属管辖的规定。修改后的民诉法放开了协议商定管辖的范围，在不违背级别管辖和专属管辖的前提下，合同各方可以在五个明示列举的管辖地和与争议有实际联络的地点有关的人民法院管辖。在诉讼管辖中，合同审查人员优先选择是由己方所在地人民法院管辖，可以商定为己方所在地法院或者挺直写出管辖法院的名称；当然，对方会据理力争，这就要取决于各方在合同中的地位优势，假设双方对管辖法院争吵不下，建议商定“原告所在地法院管辖或“先起诉方所在地法院管辖，这应是双方都能承受的管辖方式。附：【争议解决条款参考模板】1、本合同在订立、执