上市公司董监高及控股股东行为规范

1、 上市公司董事、监事、高级管理人员及控股股东、实际控制人行为规范深交所公司管理部 2011年3 月深圳 主要内容一、董事、监事和高级管理人员行为规范二、股东、控股股东和实际控制人行为规范 主要法律法规和规则依据公司法、证券法、刑法股票发行与交易管理暂行办法上市公司治理准则上市公司信息披露管理办法上市公司章程指引深圳证券交易所股票上市规则深圳证券交易所主板上市公司规范运作指引信息披露业务备忘录、公告格式等 主要法律法规和规则依据（续）框架体系：公司法、证券法、刑法等第一层次第二层次第三层次国家法律股票发行与交易管理暂行条例上市公司监管条例、独立董事条例等行政法规上市公司信息披露管理办法、部门（间

2、）规章上市公司治理准则、上市公司章程指引.第四层次股票上市规则、上市公司规范运作指引自律性规则. 规范和监管的必要性深交所2010年度自律监管工作报告有关统计结果按照处分对象划分的纪律处分次数分布表纪律处分对象2008年2009年2010年上市公司及董监高333934上市公司股东11620实际控制人321130收购人及一致行动人中介机构及其人员425 规范和监管的必要性（续） 2010 年度上市公司及其董监高是受纪律处分最多的主体，达到34 起，占总数的54.8%；其次为上市公司股东、实际控制人，二者合计23 起，占总数的37.1%。最近三年的情况显示，上市公司及其董监高持续作为违规次数最多的

3、主体，但占违规总数比重有下降趋势；上市公司股东尤其是大股东、实际控制人违规数量总体呈上升趋势，从一个侧面反映出全流通后由于市场环境、条件和政策变化，上市公司大股东和实际控制人违规现象显著增多，自律监管对上市公司股东和实际控制人层面的关注程度亦相应增加。 行为规范的主要内容董监高行为规范的主要内容总体要求和区分特定主体的特别行为规范从任职、离职到信息披露、公司治理等方面的受信义务股份及其变动管理，因本次培训设有专门课程股份买卖与内幕交易防控，本课程不予重复股东和实际控制人行为规范信息披露及配合义务的履行维护上市公司独立性的要求承诺及其履行的监管要求内幕交易防控等问题不予重复 一、董事、监事和高级

4、管理人员行为规范 1、总体要求遵守法律、行政法规、部门规章、规范性文件严格履行所作出的各项承诺对上市公司和全体股东负有忠实义务和勤勉义务将公司和全体股东利益置于自身利益之上 总体要求（续）不得利用职务便利为自己或者他人牟取属于上市公司的商业机会，不得自营或者为他人经营与公司相同或类似的业务勤勉尽责地履行职责按照有关规定履行报告义务和信息披露义务严格遵守公平信息披露原则 总体要求（续）积极配合本所的日常监管获悉上市公司控股股东、实际控制人及其关联方出现违规行为或者重大情况变化的，及时向公司董事会或监事会报告，并敦促公司履行披露义务：占用公司资金，挪用、侵占公司资产的；要求公司违法违规提供担保的；

5、对公司进行或拟进行重大资产重组的；持股或控制公司的情况已发生或拟发生较大变化的；持有、控制公司5%以上的股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设置信托或被依法限制表决权的；自身经营状况恶化，进入或拟进入破产、清算等程序的；对公司股票及其衍生品种交易价格有较大影响的其他情形。公司未及时履行信息披露义务，或者披露内容与实际情况不符的，相关董事、监事和高级管理人员应当立即向本所报告。 总体要求（续）及时阅读并核查上市公司在中国证监会指定信息披露媒体上刊登的信息披露文件积极支持、配合董事会秘书在 信息披露方面的工作避免与上市公司发生交易，确需 发生的应声明为关联交易，并提交股东大会审议在上市公司收购和重大

6、资产重组中，应当维护公司整体利益，恪尽职守审计委员会成员、薪酬与考核委员会成员的工作要求 2、任职与离职董事、监事和高级管理人员候选人存在下列情形之一的，不得被提名担任上市公司董事、监事和高级管理人员： 公司法第一百四十七条规定的情形之一；被中国证监会采取证券市场禁入措施，期限尚未届满；被证券交易所公开认定不适合担任上市公司董事、监事和高级管理人员。 以上期间，按拟选任董事、监事和高级管理人员的股东大会或者董事会等机构审议董事、监事和高级管理人员受聘议案的时间截止起算。 任职与离职（续）董事会构成的要求兼任公司高级管理人员以及由职工代表担任的董事人数总计不得超过公司董事总数的二分之一董事会秘书

7、的任职要求 在董事会审议其受聘议案前，应当取得本所颁发的董事会秘书资格证书独立董事的任职要求被提名前，应当取得中国证监会认可的独立董事资格证书任职资格应当符合有关规定本所对独董候选人的任职资格和独立性进行备案审核向公司发送关注函的，应在股东大会召开前披露；对任职资格提出异议的，董事会不得将其作为候选人提交股东大会表决独立董事备案办法（2005年5月20日） 任职与离职（续）董事、监事和高级管理人员候选人被提名后，应当自查是否符合任职资格，及时向上市公司提供其是否符合任职资格的书面说明和相关资格证书（如适用）。公司董事会、监事会应当对候选人的任职资格进行核查，发现不符合任职资格的，应当要求提名人

8、撤销对该候选人的提名。候选人在股东大会、董事会或职工代表大会等有权机构审议其受聘议案时，应当亲自出席会议。 任职与离职（续）辞职应当提交书面辞职报告辞职自辞职报告送达董事会或监事会时生效，但以下情形除外： 董事、监事辞职导致董事会、监事会成员低于法定最低人数； 职工代表监事辞职导致职工代表监事人数少于监事会成员的三分之一； 独立董事辞职导致独立董事人数少于董事会成员的三分之一或独立董事中没有会计专业人士。 出现董监事辞职导致两会成员低于法定人数时，上市公司应当在二个月内完成补选。 任职与离职（续）在辞职报告未生效之前，拟辞职董事 或监事仍应当按照有关法律、行政法规 和公司章程的规定继续履行职责

9、。董事、监事和高级管理人员在离职生效后或任期结束后的合理期间或约定的期限内，对上市公司和全体股东承担的忠实义务并不当然解除。 3、董事行为规范董事出席董事会会议的相关规定董事应当亲自出席董事会会议，因故不能亲自出席董事会的，应当以书面形式委托独立董事不得委托非独立董事代为出席会议一名董事不得在一次董事会会议上接受超过两名董事的委托代为出席会议。在审议关联交易事项时，非关联董事不得委托关联董事代为出席会议涉及表决事项的，委托人应当在委托书中明确意见董事对表决事项的责任不因委托其他董事出席而免除 董事行为规范（续）董事未勤勉尽责违规案例：XX公司一名董事连续六次缺席董事会会议，也未主动联系公司说明

10、原因。同时，该董事未按要求对公司2005年报内容签署书面确认意见。深交所对该董事给予公开谴责的处分。 XX公司一名独立董事连续六次缺席董事会会议，同时公司也无法与其取得联系。深交所对该独立董事给予公开谴责的处分。 董事行为规范（续）董事审议相关议案时应重点关注： 授权关联交易再融资重大交易重大投资对外担保计提资产减值准备会计政策与会计估计变更、重大会计差错更正对外提供财务资助变更募集资金用途董事应对重大事项的合规性、合理性及是否存在损害社会公众股股东合法权益发表明确意见，意见应在会议记录中作出记载 董事行为规范（续）依法对定期报告是否真实、准确、完 整签署书面确认意见，不得委托他人 签署，也不

11、得以任何理由拒绝签署严格执行并督促高级管理人员执行董 事会决议、股东大会决议等相关决定及时关注公共传媒对上市公司的报道，必要时向本所报告监督上市公司的规范运作情况，积极推动公司各项内部制度建设 董事行为规范（续）出现下列情形之一的，董事应当立即向本所报告并披露： 向董事会报告所发现的公司经营活动中的重大问题或其他董事、监事、高级管理人员损害上市公司利益的行为，但董事会未采取有效措施的；董事会拟作出涉嫌违法违规的决议时，董事明确提出反对意见，但董事会坚持作出决议的；其他应报告的重大事项。发现上市公司或者公司董事、监事、高级管理人员存在涉嫌违法违规行为的，及时向董事会报告 4、董事长特别行为规范“

12、一言堂”危险！严格董事会集体决策机制 不以个人意见代替董事会决策，不影响其他董事独立决策在职权范围内行使权力督促董事会决议的执行保证独立董事和董事会秘书的知情权敦促董事会秘书及时履行信息披露义务在接到有关上市公司重大事项的报告后，应当立即敦促 5、独立董事特别行为规范独立公正地履行职责，不受上市公司主要股东、实际控制人或其他与上市公司存在利害关系的单位和个人的影响审议事项时如存在利益冲突，应主动申明并回避任职期间如出现明显影响独立性的情形的，应及时通知公司，提出解决措施，必要时应辞职 独立董事特别行为规范（续）充分行使下列特别职权：上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于公司最近经审计

13、净资产的5的关联交易，应当由独立董事认可后，提交董事会讨论向董事会提议聘用或解聘会计师事务所向董事会提请召开临时股东大会提议召开董事会独立聘请外部审计机构和咨询机构在股东大会召开前公开向股东征集投票权独立董事行使上述职权应当取得全体独立董事的二分之一以上同意 独立董事特别行为规范（续）对下列上市公司重大事项发表独立意见：提名、任免董事聘任、解聘高级管理人员董事、高级管理人员的薪酬公司当年盈利但年度董事会未提出包含现金分红的利润分配预案需要披露的关联交易、对外担保（不含对合并报表范围内子公司提供担保）、委托理财、对外提供财务资助、变更募集资金用途、股票及其衍生品种投资等重大事项重大资产重组方案、

14、股权激励计划独立董事认为有可能损害中小股东合法权益的事项公司章程及相关法律法规规定的其他事项 独立董事特别行为规范（续）对重大事项出具的独立意见应包括的内容应对公司违规事项进行尽职调查并向本所报告每年保证不少于十天的时间进行现场调查出现异常情形的，应当及时向中国证监 会、本所及上市公司所在地证监会派出 机构报告，同时可对外公开发表声明应向公司年度股东大会提交述职报告并披露 6、监事行为规范监事对上市公司董事、高级管理人员遵守相关规定和公司章程以及执行公司职务的行为进行监督监事对违规董事、高级管理人员，可以提出罢免的建议对独立董事履行职责的情况进行监督对董事会专门委员会的执行情况进行监督 7、高

15、级管理人员行为规范严格执行董事会决议等相关决议出现下列情形之一的，及时向董事会 报告并提请董事会履行披露义务：公司所处行业发展前景、国家产业政策、税收政策、经营模式、产品结构、主要原材料和产品价格、主要客户和供应商等内外部生产经营环境出现重大变化的；预计公司经营业绩出现亏损、扭亏为盈或同比大幅变动，或者预计公司实际经营业绩与已披露业绩预告情况存在较大差异的；其他可能对公司生产经营和财务状况产生较大影响的事项。 二、股东、控股股东和实际控制人行为规范 1、总体要求依法行使股东权利及时报告和公告收购及股份权益变动等信息严格履行其作出的公开声明和各项承诺，采取有效措施确保承诺的履行不得以任何方式泄漏

16、有关公司的未公开重大消息，不得进行内幕交易、操纵市场或者其他欺诈活动 总体要求（续）持有、控制上市公司5%以上股份的股东或实际控制人发生下列情况之一时，应履行信息披露义务：5%以上股份被质押、冻结、司法拍卖、托管或者设定信托或被依法限制表决权进入破产、清算等状态持股或控制公司的情况已发生或拟发生较大变化拟对公司进行重大资产或债务重组本所认定的其他情形 2、控股股东和实际控制人行为规范保证上市公司资产完整、人员独立、财务独立、机构独立和业务独立善意使用控制权，不得利用其控制权从事有损于 上市公司和中小股东合法权益的行为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业不得直接或者间接侵占上市公司资金、资产，

17、损害公 司及其他股东的利益应当签署控股股东、实际控制人声明及承诺书，并报本所和上市公司董事会备案 控股股东和实际控制人行为规范（续）以承诺方式落实“占用即锁定”作出的承诺应当具体、明确、无歧义、具有可操作性，存在较大履约风险的承诺事项，应当提供本所认可的履约担保充分保护中小股东的提案权、表决权、董事提名权与上市公司之间进行交易，应当遵循平等、自愿、有偿的原则不得利用其对上市公司的控制地位，牟取属于公司的商业机会 控股股东和实际控制人行为规范（续）建立信息披露事务管理制度，明确规定涉及上市公司重大信息的范围、内部保密、报告和披露等事项对涉及上市公司的未公开重大信息应当采取严格的保密措施。对应当披

18、露的重大信息，第一时间通知公司并通过其对外公平披露，不得提前泄漏。一旦出现泄露应当立即通知公司、向本所报告并督促公司立即公告慎重对待有关上市公司的媒体采访或投资者调研，不得提供与公司相关的未公开重大信息，不得进行误导性陈述，不得提供、传播虚假信息 控股股东和实际控制人行为规范（续）有关违规案例：控股股东及其关联方违规占用上市公司资金实际控制人以上市公司名义违规提供担保与控股股东业务、人员、财务不独立 大股东占用公司资金违规案例（一）三九集团占用案例截至2007年6月30日三九集团及其关联公司对三九医药及其子公司非经营性占用资金额为37.4亿元。中国证监会2002年7月4日做出行政处罚决定：对三

19、九医药处以罚款人民币50万元；对三九医药原董事长赵新先处以警告，并处罚款人民币10万元；对原董事兼董事会秘书许宁处以警告，并处罚款人民币5万元。丹化集团占用案例2006年度控股股东丹化集团新增占用*ST丹化资金13380万元，且丹化集团未及时通知*ST丹化进行披露。截至2006年12月31日，丹化集团占用*ST丹化资金余额为69698万元。2008年1月28日深交所作出纪律处分决定：对丹化集团、*ST丹化、原董事长梁健等人予以公开谴责。 大股东占用公司资金违规案例（二）当事人：公司控股股东山东XX集团有限公司主要违规行为时间：2007年2月至2008年5月手段：控股股东通过其控股子公司和中间公

20、司违规占用上市公司资金，其中通过控股子公司2007年812月月均占用资金为4424.60万元，2008年15月月均占用资金为6581万元；通过中间公司2008年25月月均占用资金为1489.90万元。截止2008年5月占用资金余额为7912.24万元。处理结果 2008年6月，公司、控股股东及相关人员受到本所公开谴责，同时，公司部分董事、财务总监、总会计师、董事会秘书被公开认定不适合担任董监高。 2008年6月，保荐代表人受到本所通报批评。 大股东占用公司资金违规案例（三）p变相占用上市公司资金：茂化实华案例公司未及时披露拟竞买交易标的存在涉嫌资金占用的情况。公司2009年7月28日披露拟竞买

21、大股东北京泰跃房地产公司子公司珠海理工学院70%收益权，但在北京市高级人民法院委托北京中评瑞资产评估事务所出具的北京泰跃房地产开发有限责任公司在北京理工大学珠海学院70%的出资权益资产评估报告书显示北京泰跃涉嫌对珠海学院存在4710万元占用的情况下，相关关联交易公告和董事会决议公告均未提及上述事实。且公司在未作认真核实情况下，单凭北京泰跃单方声明就拟公告称“北京泰跃不存在占用珠海学院资金”。处分结果 对上市公司及其董事长予以公开谴责的处分。 违规担保案例（一）江苏琼花违规担保案例自2006年3月起江苏琼花实际控制人、原董事长于在青利用公司及控股子公司扬州威亨塑胶公司违规为其本人、公司控股股东琼

22、花集团等关联方多次提供担保。截至2009年2月3日累计违规提供担保1.38亿元，其中已解除担保907.5万元，违规担保余额12,885万元。该公司关联方的债权人向法院申请诉讼保全，法院先后将该公司及威亨公司主要银行账号冻结，影响正常的生产经营，并导致该公司股票自2008年12月29日起被实行其他特别处理。2009年2月16日深交所作出纪律处分决定，对江苏琼花、琼花集团、于在青给予公开谴责的处分，公开认定于在青不适合担任上市公司董事、监事、高级管理人员。2010年6月8日中国证监会通报，于在青等人涉嫌构成背信损害上市公司利益罪，已移送公安机关追究刑事责任。 其他违规案例1、与控股股东业务、人员不

23、独立主要违规行为：自2006年9月起，XX公司总经理、副总经理在控股股东XX集团有限公司干预下，一直处于离职状态，无法正常履行职责，且总经理于2006年12月任职于控股股东；2006年12月26日，控股股东将公司园区园艺业务、人员及相关资产划给控股股东的控股子公司，上述行为未履行相关程序和信息披露义务。处分：对该公司及其控股股东、相关责任人给予通报批评的处分2、与控股股东资金往来不规范主要违规行为：XX股份控股子公司2005年从公司控股股东受让银行承兑汇票合计6980万元，并在票据贴现后将现金转回控股股东，上述承兑汇票及贴现转回现金行为不存在真实交易关系和债权债务关系，违反了票据法等有关法律法

24、规。另外，该公司还存在2005年度拆借公司资金300.45万元给控股股东使用的违规行为。处分：对该公司及其控股股东给予通报批评的处分 其他违规案例（续）3、与控股股东存在非经营性往来、财务不独立主要违规行为：2007年4月27日，XX公司向其控股股东提供资金1,300万元，4月29日收回此笔款项。此款项的进出并未有实质性商业内容，公司也未及时履行相关信息披露义务；此外，该公司还存在为其控股股东垫付基本工资、岗位津贴，月末双方结清差额等违规行为。处分：对该公司、控股股东及相关责任人给予通报批评的处分。 3、限售股份上市流通管理适用情形：新老划断后上市的公司在首次公开发行前已发行的股份已完成股权分

25、置改革的公司有限售期规定的原非流通股股份公司非公开发行的股份其他根据有关规定存在限售条件的股份配股时通过行使配股权所认购的股份，限售期限与原持有的限售股份的限售期限相同股东出售限售股份应严格遵守所作出的各项承诺 限售股份上市流通管理（续）向本所提交有关申请文件在限售股份可上市流通前三个交易日内披露提示性公告保荐机构应出具核查意见有关出售股份的信息披露 股改前持有、控制公司股份总额5%以上的原非流通股东通过证券交易系统出售限售股份，每累计达到该公司股份总额的1%时，应当在该事实发生之日起二个交易日内作出公告 5、承诺及其履行承诺应报送本所备案，并披露承诺应当具体、明确、无歧义、具有 可操作性，承

26、诺人应当在承诺中作出 履约保证声明并明确违约责任上市公司应当在定期报告中披露承诺人所有承诺事项及具体履行情况承诺履行条件即将达到或已经达到时及时通知上市公司，并履行承诺和披露义务股份发生非交易过户的，受让方应继续遵守原股东作出的相关承诺 承诺及其履行（续）股改、收购、重组等过程中所作承诺的履行已经成为上市公司规范运作的重要问题随着股改、收购、重组承诺时间的推移，承诺履行的问题越来越突出：资产注入承诺兑现困难、分红承诺兑现不完全、年度分红预案与承诺明显不符、涉嫌为避免追送或进行满足股权激励条件而进行利润调节等。上市公司大股东承诺是否能够完整兑现，不仅涉及到众多投资者的利益，对股价也将产生重大影响

27、，由此成为证券市场的重大风险隐患之一。 承诺及其履行（续）强化承诺履行情况的持续监管证监会强调承诺的履行及承诺优化的基本原则针对各种交易中做出的资产注入等各种承诺，交易所坚持督促承诺人按时履行承诺：分配预案、业绩承诺和股份追送问题 案例：某公司大股东2007年收购相关钢铁资产时作出避免同业竞争的承诺，交易所督促其及时履行交易所在做审核登记事项审查时严格审查承诺事项的履行情况：限售流通股解除限售等制度建设：修改相关备忘录，完善承诺优化的监管 承诺的优化（一）股权分置改革工作备忘录第23号：优化承诺事项（2010年12月20日）Ø适用范围股改承诺；拟对包括不限于在发行证券、重大重组中作出

28、的承诺、追加承诺等进行优化的，参照执行Ø适用前提（同时满足以下条件）由于客观原因导致原承诺无法履行，或者预计履行原承诺不利于保护中小股东的利益承诺人提供了较原承诺更加优厚的方案，能够保证上市公司的盈利能力得到提高，股东利益得到维护，足以覆盖原承诺带来的收益，并且新承诺的履约时间合理承诺人应提供充分证据证明符合上述条件 承诺的优化（二）Ø承诺人应持续关注自身经营情况、财务状况，评价承诺履约能力，发现因客观原因预计不能履行原承诺时，应及时告知上市公司予以披露，并争取在原承诺期满前启动优化承诺程序Ø承诺人拟对原承诺进行优化，应提交书面申请资料并予以披露承诺人关于符合优化承诺条件的说明和相关证明优化承诺方案董事会、独立董事发表的专门意见保荐机构出具的核查意见法律意见Ø优化承诺方案应由董事会审议并提交股东大会表决。在股东大会上须提供网络投票方式，并经参加表决的股东所持表决权的2/3以上通过，同时经参加表决的流通股股东所持表决权的2/3以上通过Ø上市公司应对涉及优化承诺的重大事项予以临时披露，并在定期报告中披露优化承诺事项及