影响债权人权益的因素分析

1、影响债权人权益的因素分析The following text is amended on 12 November 2021.影响上市公司债权人权益的因素分析上市公司的融资方式主要有股权融资和债权融资两种方式，其中，债权融资是上市 公司调整财务结构和股权获取最大利益的重要手段。上市公司在调整财务结构和实现股 权利益最大化过程中常常以牺牲债权人利益为代价。因此，深入分析影响上市公司债权 人权益的因素，对怎样保护上市公司债权人权益具有十分重要的意义。具体地说，影响 上市公司债权人权益的因素包括股权的支配作用、经营者的地位和立场、现行债权处理 政策导向、公司独立人格滥用和债权人权益保护观念陈旧五个方面

2、。一、股权对债权起支配作用根据委托代理理论，当上市公司向债权人借入资金后，两者便形成了一种委托代理关 系，即债权人委托人与债务人代理人，为简化，假设不考虑股东与经营者之间的利益摩擦之间关系。当借款 合同一旦成为事实，资金一旦进入上市公司，债权人就根本上失去了控制权，股东就可 以通过经营者为自身利益而损害债权人的利益，这种情况在发生财务危机时尤为突出。 这是因为债权人对上市公司资产具有优先但固定的索偿权，而股东对上市公司债务承当 有限责任，对上市公司剩余资产具有无限的索偿权。“有限责任给予股东将上市公司 资产交给经营者而不必偿付全部债务的权利，“无限索偿权给予股东获得潜在收益的 最大好处。或者说

3、，有限责任使借款人对极端不利事态如破产的损失事有最低保证赔款人的收益不可能小于零，而对极端有利事态所获取的收益没有 最高限制。这种损益不对等分配使得股东具有强烈的动机去从事那些尽管成功时机其微 但一旦成功将获利丰厚的投资活动。如果投资成功，债务人将受益可观；如果投资失 败，债权人将承当大局部损失，其结果是财富从债权人手中转移给了股东，而风险那么转 移给了债权人。特别是当上市公司出现财务危机、面临破产的时候，上市公司股东就会 采取转出资金或分发现金红利的形式保护自身利益，有的会选择特大风险的投资项U投 资，盈利了对股东有利，亏损了那么亏的是债权人，这会使上市公司陷入更为严重的财务 危机。从权利与

4、义务的角度看，上市公司的股东与债权人处于不平等地位，股东拥有主 动权，而使权人是被动的，即股东支配债权，是影响上市公司债权人权益的客观存在。二、经营者的地位和立场直接影响上市公司债权人的权益上市公司是以所有权和经营权相别离为主要特征的，而拥有所有权的所有者股东和 拥有经营权的经营者都是上市公司的控制主体。因而可以将两者统称为双元控制主体。 上市公司双元控制主体的存在，表达了上市公司“控制与被控制的关系特征：一方面是煽动对经营者的 控制，因为股东拥有对经营者的评价和任免权，同时也决定着其报酬的上下，因此可以 说经营者是在股东的控制之下进行经营的：另一方面，虽然股东拥有上市公司的最终控 制权，但在

5、经营过程中，上市公司的控制权实际上为经营者所拥有，股东必然依幕经营 者“尽心尽力地工作才能实现其资本的扩张和企业价值的增加，从这个意义上说；股 东乂受到经营者的牵制和控制。所以说股东和经营者是相互控制与被控制：股东为了经 营者为其利润最大化更好地效劳而设立一些鼓励机制，而经营者为了剪报酬和声誉而尽 心为公司效劳。可债权人既不控制和受控制于股东乂不控制和受控制于经营者，他对于 公司来说或他给自己相对于公司定位仅仅是一个债务期一满，便收回本息的讨债人，上 市公司的财务状况与其设有多大关系。对经营者和债务人股东来说，无人在取得借 款后乐意与债权人打交道，更不会为了顾及债权人利益在决策时考虑放弃或者改

6、变已定 有损债权人利益的方案。经营者在利用上市公司经营状况的有限信息为如何实现股东和 自身利益最大化而奔波，如果能将债权人应享有的利益夺来，那更是一件经营者和股东 皆大欢喜的事情。理想化的上市公司双元控制主体的控制U标应该是一致的，其前提必 须假设委托经营者是一个“忠诚的人，他以企业实际上是股东价值最大化为经营 目标，并满足于苗此而实现的“个人价值，然而，经营者实现其“个人价值的方式 和手段当然不会家想象中那么纯粹，他们极有可能会利用手中“暂肘的控制权谋求“个人价值最大化，而此种悄况下，股东及债权人权益也将受到侵害，但无论经营者 是忠诚为股东效劳还是谋求“个人价值最大化，经营者的这种地位和立场

7、决定了债权 人权益在其利润最大化的驱动下必定受到损害。三、现行债权处理保护股权的政策导向在我国，最能表达债权处置保护股权的现行政策导向是财政部于1998年6月发布企业 会计准那么一一并已实施的?债务重组?。在市场经济竞争剧烈的情况下，一些上市公司 可能因经营管理不善，或受外部各种因素的影响等，使财务状况发生困难，导致盈利能 力下降或出现亏损，现金流转不畅，出现暂时性的资金紧缺，难以按期归还债务。特别 是对于一些st类上市公司和Pt类上市公司，债务重组对于改善这些公司不合理的债务 结构，减轻其债务负担具有积极作用，同时乂防止了破产程序费时耗资，社会震荡等消极因素。与同样具有消灭债权债务关系功能的

8、破产程序相比，债务重组表达为双方当事 人之间的谈判与协议的过程，法律干预程度较低；与破产程序的“法定准那么及“司法 主导两大特征形成鲜明比照。根据我国会计准那么，债务重组是指在债务发生财务困难 的悄况下，债权人按照其与债务入达成的协议或法院的裁定作出让步的事项。债务重组 定义中的“让步，是指债权入同意发生财务困难的债务人现在或将来以低于重组债务 账面价值的金额归还债务，让步是债务重组的重要特征。让步的结果是：债权人发生债 务重组损失，债务人获得债务重组收益。在以下儿种悄况不属于债务重组：1正常 惜况下，债务人以非现金资产抵偿债务；2债权人受偿的现金、非现金资产或债权 转为股权的公允价值等于或大

9、于重组债权的贴面价值；3债务人偿付的现金。非现 金资产或债务转成的资本的公允价值等于或大于重组债务的账面价值；4债务人发 行的可转换债券按正常条件转为其股权；5债务人破产清算时发生的债务重组；6债务人改组，债权人将债权转为对债务人的股权投资；6债务人借新债偿旧 债。这六种情况有一个共同点：债务人以非现金资产抵偿债务的公允价值等于或大于债 务的账面余额，或债权人收到债务人以非现金资产抵偿债务的公允价值等于或大于债权 的账面余额的情况，即债权人未作出让步。H前，上市公司债务重组方式有延期支付、 停息挂账、债权转股权、局部或全部债务减免等。无论何种债务重组，从H的、内容到 结果都是对债权人的权益侵犯

10、，因此，现行上市公司债权处置政策表达了对股权的保护 和对债权的损害。四、公司独立人格演变为侵害债权人权益的借口现代企业制度对上市公司的根本要求是：产权明晰、权责明确、政企分开、管理科学。 其中，产权明晰的法律特征是公司拿有独立人格，权责明确的法律特征是股东承当有限 责任。公司独立人格，意味着公司是独立于其所有者的法律实体，有独立于其股东的权 利和行为能力，公司的财产与股东相别离。一个公司是否具有独立人格，应该以是否 能独立对外承当责任为标志。而公司的独立责任乂与公司的有限责任有着颇为密切的关 系。所谓有限责任，是指公司的股东以自己投资额为限对公司承当责任。如果公司因各 种原因出现资不抵债、倒闭

11、破产的情况时，股东承受的损失仅限于投资财产或持有股份 而已。这使得公司法人制度的建立一方面推动了投资迅速增长和资本的快速积累，另一 方面也存在着滥用公司法入资格谋取非法利益的现象。上市公司滥用公司法人资格侵害 债权人权益表现有：1股东设立上市公司时出资不实或不充分主要是指上市公司 的大股东，致使契约债权人的请求权无法从上市公司获得满足。从法理上而言，股东 要乍受有限责任的优惠，必须为债权人提供充分的财产担保，此即股东的资本充实责 任。在我国，山于不成认股款分次缴纳制度，故投资者在成为股东之前就应缴清兵认缴 的股款。上市公司资本显着缺乏时，理应否认上市公司的独立人格。衡量公司资本充足 与否，主要

12、从上市公司经营的性质、规模及上市公司成立时对债权人提供担保的合理程 度等方面考察。而且，衡量上市公司资本充足与否的基准时间应在上市公司设立之初， 而不应在上市公司债权人主张权利之时。这是山于，既是本已充实的资本也会在竞争严 峻、经营困难时发生萎缩。这种司法态度显然是考虑到了不同股东的出资能力及其出资 状况对上市公司契约债权人的不同影响，因而具有一定的合理性。2股东设立上市 公司后抽逃出资或通过其他方式榨取公司财产致使上市公司债权人的债权无法从公司获 得满足。抽逃出资为?公司法?第十二届209条所禁止，并为?全国人大常委会关于惩 治违反公司法的犯罪的决定?所严惩。以其他方式榨取上市公司财产的表现

13、形式很 多，如在未弥补亏损、拒绝清偿巨额到期债务的悄况下向股东分发现金红利：向担任经营管理人员 的股东支付不合理的高额报酬；强制上市公司在蒙受损失的根底上与控股股东进行交易 活动等。3上市公司的支配股东为逃避债务而解散公司、设立一个营业目的、营业 场所、董事会及职工等组织和活动内容儿乎相同的公司，这种做法在我国被称为“脱壳 经营。脱壳经营实质上就是一种滥用公司独立人格的行为。对于这种情况，应当否认 脱壳后新设公司的独立人格，让新设立的公司的所有财产成为债权人的整体财产担保。五、债权人有关权益保护观念陈旧传统的债权人权益保护观念是到期还本付息，包含二层含义，一是债权到期还本付息， 二是在债权到期限以前不得干预债务人的经营活动。这是一种静态的权益保护观念，与 我国方案经济体制密不可分。在方案经济体制下.企业的产品生产和产品销售都是按汁 划进行，企业生产经营无市场风险，债权人到期也能收回本金和利息。随着我国经济山 方案经济向市场经济的转变，企业变成了独立核算、自负盈亏的法人实体，企业的生产 经营活动风险增大，债权人的债权到期也将面临无法收回的可能，债权人为了保护自身 的利益不受到侵害，开始采取包括诸如负债限制、股利限制、资本限制、租赁限制、兼 并限制、工资限制、管理人员限制等限制性契约条款，以便能约束债务人因信息不对称而产生的逆向选择行