正当防卫的定义以及成立的条件

1、正当防卫的定义以及成立的条件内容提要：正当防卫是 法律 赋予公民的一项重要权利， 是鼓励和保障公民同违法犯罪行为作斗争的重要手段， 其历来受到人 们的普遍关注。面对正在进行的不法侵害，防卫人适时地进行反击， 以避免不法行为所可能带来的侵害，是公民一项法定权利。同时，它 也是社会上人与人之间正义与邪恶较量的集中体现。 而今天对于见义 勇为者的鼓励、支持、表彰和赞助，更是蔚然成为社会主义精神文明 建设的一项不可缺少的内容。众所周知，我国 1979 年刑法和 1997 年修订的刑法对正当防卫的概念、 成立条件、 特殊防卫权及其刑事责 任作出了明文规定、 虽然修订后正当防卫立法较之原刑法在涉及正当 防

2、卫的限度等问题上有了一些补充和修改， 但是，在近几年的司法理 论及实践当中，对其成立的各种条件及特殊防卫权等问题发生的争论 较多，其中不乏真知灼见， 在本文中，我将结合目前学术理论界的各 主要观点对正当防卫的定义及各项要素阐述几点自己的理解和认识， 如有不当之处，敬请各位老师给予指正。关 键 词：正当防卫 特殊防卫 假想防卫 防卫限度 正当防卫是我国刑法规定的一项重要制度， 八届全国人大五次会议通 过的中华人民共和国和国际法 （修订案）对正当防卫作了非常必 要的完善和修改， 对于鼓励和保护广大公民同违法犯罪作斗争无疑将 起到了十分重要的作用，同时也具有很高的理论价值，但是，在我国 司法实践中，

3、 正当防卫的运用还存在诸多疑难争议问题， 对于成立正 当防卫的条件及特殊防卫权还存在许多操作技术和价值判断方面的 分歧。本文将从以下几个方面进行阐述。一、 正当防卫的定义关于正当防卫， 我国在 1997年 3月 14日由全国人大修订颁布的 中 华人民共和国刑法（以下简称新刑法）第二十条明确规定为：为了 使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在进 行的不法侵害， 而采取的制止不法侵害的行为， 对不法侵害人造成损 害的，属于正当防卫，不负刑事责任。根据这一规定，我国学者对正 当防卫的表述方法多种多样，择其要者，有如下几种界定方法： 第一种方法，我国刑法中的正当防卫，是指为了使国家

4、、公共利益、 本人或者他人的人身、 财产和其他权利免受正地进行的不法侵害， 而 对不法侵害人所实施的制止其不法侵害且没有明显超过必要限度的 损害行为。第二种方法，我国刑法中的正当防卫是对正在进行不法侵害的行为人 采取的造成一定的人身和财产损害的方法以防止国家、 公共利益、 本 人或者他人的人身、财产和其他权利免遭受不法侵害的行为。 第三种方法，所谓正当防卫，就是指为了使国家公共利益、本人或者 他人的人身、 财产和其他权利免受正在进行的不法侵害， 而采取对不 法侵害者造成损害的方式，以制止不法侵害的行为。第四种方法， 正当防卫是指采取损害不法侵害利益的方法， 制止不法 侵害，保护合法权益的行为。

5、仔细分析以上的表述，我们可以发现它们之间的相同之处：一是，诸 种表述都注意到了防卫人目的的正当性，即以保护合法权益制止不法 侵害为目的；二是，各种界定或明确地或包含了反击行为对不法侵害 者造成了损害的内容。同时，它们之间也存在着明显的区别：首先，第一种表述注意到了正 当防卫的限度要求，将防卫的限度条件明确地包含于其中， 而其他表 述都有回避了这个问题；其次，第四种表述没有指出防卫的时机性， 而前三种表述则看到了不法侵害的时间，即防卫行为必须针对正当进 行的不法侵害实施；最后，第四种表述没有指出防卫的对象，即反击 行为必须针对不法侵害者本人实行，而前三种表述都指出了防卫的对 象。那么，如何界定正

6、当防卫，我认为，我国刑法中的正当防卫，是指为 了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正 在进行的不法侵害，而对不法侵害者所实施的不明显超过必要限度的 反击行为。二、正当防卫成立的条件公民享有正当防卫权，但这并不意味着公民可以任意实施防卫。 刑法 中规定正当防卫是一种在紧急状态下才产生的权利。 因此防卫权是基 于保护合法权益的需要厕派生出来的一种权力。既然如此，正当防卫 权只有正确地、恰当地行使，才符合刑法设立正当防卫制度的目的。否则，不仅不能达到保护合法权利的目的，反而危害社会，从而酿成 新的违法犯罪。因此，行为是不是正当防卫是有一定的规格和标准的，而这一规格和标准也就是正当防卫的成立条件 正当防卫成立条件必须具备哪些条件才能成立， 在我国法学界存在争 议，归纳起来，主要有以下不同的主张。四条件说，认为，正当防卫的成立应当具备以下四个条件： （1）正当 防卫只能针对不法侵害实施， 对任何合法行为，都不能行使正当防卫； （ 2）必须是正在进