劳动合同管理

1、劳动合同管理劳动合同管理 需要了解的两个资讯（1）： 引起劳动关系产生的基本法律事实是引起劳动关系产生的基本法律事实是用工，而不是订立劳动合同用工，而不是订立劳动合同。即使用人。即使用人单位没有与劳动者订立劳动合同，只要单位没有与劳动者订立劳动合同，只要存在用工行为，该用人单位与劳动者之存在用工行为，该用人单位与劳动者之间的劳动关系即建立间的劳动关系即建立需要了解的两个资讯(2)： 解决现实问题解决现实问题: :1 1、不订立书面劳动合同不订立书面劳动合同2 2、合同短期化趋势明显合同短期化趋势明显3 3、滥用试用期现象突出、滥用试用期现象突出4 4、随意设立违约金、随意设立违约金5 5、滥用

2、、滥用“劳务派遣劳务派遣” ” 6 6、拖欠工资现象严重、拖欠工资现象严重7 7、养老保险关系转移难、养老保险关系转移难 劳动合同相关案例.doc（一）劳动合同的订立（一）劳动合同的订立 1.明确建立劳动关系的具体标准 （1）用工之日，改变了劳动法以书面劳动合同为标准的规定； （2）用人单位用工应当建立职工名册备查，便于劳动关系的确认。 2.规定订立劳动合同的附随义务 （1）如实告知义务； （2）禁止扣押证件、担保或收取财物； （3）劳动合同文本双方各持一份。 （一）劳动合同的订立（一）劳动合同的订立 3.强化书面劳动合同的法律地位 （1）书面劳动合同是全日制用工的唯一合法形式； （2）在订立

3、时间上更具有可操作性； （3）订立书面劳动合同是用工单位和劳动者的法定义务； （4）未订立书面劳动合同，劳动报酬不明确的处理原则。 4.加强对签订无固定期限劳动合同的规制 （1）劳动合同的期限。 （2）无固定期限劳动合同的性质：禁止约定终止条件。 （3）规定四种应订立无固定期限劳动合同的情形。 （4）明确用人单位应订未订无固定期限劳动合同的法律责任。（一）劳动合同的订立（一）劳动合同的订立 5.完善劳动合同的内容 （1）增加6项内容：用人单位和劳动者的有关情况、工作地点、工作时间和休息休假、社会保险、职业危害防护、法律、行政法规规定的其他应纳入事项。 （2）取消3项内容：劳动纪律、劳动合同终止

4、条件、违反劳动合同的责任。 （3）劳动合同对劳动报酬、劳动条件约定不明的处理。 （一）劳动合同的订立（一）劳动合同的订立 6.细化试用期的具体规范 （1）试用期期限限制； （2）试用次数的限制； （3）不得约定试用期的规定； （4）对试用期工资的规定； （5）对试用期解除条件和程序的规定； （6）违法约定试用期的责任。（一）劳动合同的订立（一）劳动合同的订立 7.规范约定劳动者违约金的行为 （1）服务期及违约责任。 （2）保守商业秘密及竞业限制。 （3）禁止用人单位与劳动者约定由劳动者承担违约金。 8.进一步明确劳动合同无效的规定 （1）无效的三种情形。 （2）确认的机构。 （3）劳动合同无效

5、情况下劳动者的劳动报酬。 （二）劳动合同的履行（二）劳动合同的履行 1.劳动合同的履行 全面履行：按照劳动合同约定全面履行义务。 合法履行：保护劳动者的劳动报酬权、身体健康权和休息休假权。 继续履行：用人单位事项变化或合并、分立时原劳动合同继续有效。 （三）劳动合同的变更（三）劳动合同的变更 1.劳动合同变更的情形（三种情形） 协商一致变更，协商不成继续履行原劳动合同； 客观情况发生重大变化协商变更，协商不成的，用人单位可以解除劳动合同； 用人单位在劳动者不胜任工作和患病或非因工负伤医疗期满后，可以变更劳动者的工作岗位 。 2.劳动合同变更的形式 书面变更(四)劳动合同的解除 劳动合同解除的含

6、义 劳动合同解除的分类 按解除的依据分：协商解除和法定解除 按解除的主体分：单方解除和双方解除 按解除的行为分：合法解除和违法解除（四）劳动合同的解除（四）劳动合同的解除 协商一致解除 劳动合同法第三十六条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。” （四）劳动合同的解除（四）劳动合同的解除劳动者单方解除劳动合同 1.试用期内提前3天通知 2.劳动合同期内提前30天书面通知。 3.劳动者可以解除劳动合同 （1）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （2）未及时足额支付劳动报酬的； （3）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （4）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者

7、权益的； （四）劳动合同的解除（四）劳动合同的解除 （5）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （6）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 4.不需事先告知，劳动者可立即立即解除劳动合同。 （1）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的； （2）用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的。（四）劳动合同的解除（四）劳动合同的解除用人单位单方解除劳动合同 1.劳动合同法第三十九条规定用人单位无须提前通知，可以解除劳动合同的6种情形，与劳动法相比，增加了2种可以解除的情形。 （1）在试用期内被证明不符合录用条件的； （2）严重违反用人单

8、位的规章制度的； （3）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （5）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （6）被依法追究刑事责任的。 （四）劳动合同的解除（四）劳动合同的解除 2.劳动合同法第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前30天书面通知或额外支付一个月工资后，可以解除劳动合同： （1）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （2）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍

9、不能胜任工作的； （3）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 （四）劳动合同的解除（四）劳动合同的解除 3.劳动合同法第四十一条规定了四种情形可以裁减人员，但达到一定规模须经过程序。（放宽了裁员条件，同时强调了企业的社会责任） （1）规模和程序：需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员。 （四）劳动合同的解除（四）劳动合同的解除（2）可以裁减人员的4种情形：

10、依照企业破产法规定进行重整的； 生产经营发生严重困难的； 企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的； 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。案例1 某公司在2008年金融风暴时之时，以订单下降，正常运营受到极大影响为由解除其劳动合同，同期解除5人。 公司出具审计报告，反映2008年12月31日的财务状况及经营成果。审计报告显示营业收入降低，08年净利润16万余元。 法院以缺乏事实及法律依据为由判企业败诉。适用法律1劳动部关于劳动部关于中华人民共和国劳动法中华人民共和国劳动法若干条文的说明若干条文的说明（ 劳办发劳办发199

11、42891994289号）第二十六条号）第二十六条 有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人： （一）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的 ； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。 本条第（一）项指劳动者医疗期满后，不能从事原工作的，由原用人单位另行安排适当工作之后，仍不能从事另行安排的工作的，可以解除劳动合同。本条第（二）项中的“不能胜任工作”，

12、是指不能按要求完成劳动合同中约定的任务或者同工种，同岗位人员的工作量。用人单位不得故意提高定额标准，使劳动者无法完成。 本条中的“客观情况”指：发生不可抗力或出现致使劳动合同全部或部分条款无法履行的其他情况，如企业迁移、被兼并、企业资产转移等，并且排除本法第二十六条所列的客观情况。适用法律2劳动合同法劳动合同法第三十五条第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。 第四十条第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）

13、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。（四）劳动合同的解除（四）劳动合同的解除（3）优先留用的人员 与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的； 与本单位订立无固定期限劳动合同的； 家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。 （四）劳动合同的解除（四）劳动合同的解除对解除劳动合同的限制对解除劳动合同的限制 劳动合同法第四十二条

14、规定了6种情形，增加了2种情形。 1.从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的； 2.在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的； 3.患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的； 4.女职工在孕期、产期、哺乳期的； 5.在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的； 6.法律、行政法规规定的其他情形。案例2 某公司2010年3月在罗女士试用期满3天之前以该员工不能胜任岗位要求为由解除其劳动合同，罗女士4月医院检查证明怀孕，申请仲裁要求赔偿10个月工资。公司同意不解除合同，不同意赔偿。庭外调解：罗女士不愿意复工，

15、公司实施补偿。讨论：问题在哪里？（五）劳动合同的终止（五）劳动合同的终止 劳动合同终止的情形 劳动合同法第四十四条规定有下列情形之一的，劳动合同终止： 1.劳动合同期满的； 2.劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； 3.劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； 4.用人单位被依法宣告破产的； 5.用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； 6.法律、行政法规规定的其他情形。 其中，增加了5种情形，取消了1种情形（约定终止条件）。（五）劳动合同的终止（五）劳动合同的终止 对终止劳动合同的限制 劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应

16、的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。 （六）经济补偿金（六）经济补偿金经济补偿金的含义经济补偿金的支付条件 7种情形 劳动合同法第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当支付经济补偿： 1.劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 2.用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（六）经济补偿金（六）经济补偿金 3.用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； 4.用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； 5.除用人单位维持或者提高劳动合同

17、约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）经济补偿金（六）经济补偿金 6.依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； 7.法律、行政法规规定的其他情形。 其中，增加了第38条规定的用人单位违法劳动者提出解除劳动合同的情形；增加了劳动合同到期终止的情形。 （三）经济补偿金的标准 增加规定了向高收入劳动者支付经济补偿的限额。 劳动合同法第四十七条第二款“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。”（六）经济补偿金（六）经济补偿金（六）经济补偿金（六）经济补偿金 对支付经济补偿金作出了过渡性规定。 本法第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。” （四）支付经济补偿金的时间 在劳动者办结工作交